Дебиторская задолженность. Методы возврата, которые работают

Протокол разногласий

Иногда случается, что у контрагента возникают замечания и к тексту вашей редакции договора. В одних случаях это урегулируется путем корректировки текста договора, под которым стороны ставят свои подписи. В других же к вашей редакции договора контрагентом составляется протокол разногласий. Ситуация может быть и обратная: клиент настаивает на своей форме договора и протокол разногласий вынуждены составлять уже вы.

Поскольку заключения договоров с протоколами разногласий достаточно распространены, давайте более подробно рассмотрим правовой механизм заключения договора при наличии протокола разногласий.

Прямое указание на возможность составления протокола разногласий содержится в Гражданском кодексе РФ применительно к договорам, подлежащим заключению в обязательном порядке (статья 445), а также к договорам поставки (статья 507 Гражданского кодекса РФ). Однако составление протокола разногласий возможно при заключении и любого другого гражданско-правового договора.

Протокол разногласий может касаться любых условий договора. Проект договора, подписанный с вашей стороны и направленный клиенту, представляет собой оферту, т. е. предложение заключить договор на указанных в нем условиях.

Как уже упоминалось ранее, по условиям действующего законодательства, принятие оферты (акцепт) должно быть полным и безоговорочным. В том же случае, если ваше предложение заключить договор принимается контрагентом только при условии изменения ряда условий договора, т. е. с составлением протокола разногласий, это означает, что согласия заключить договор от клиента вами не получено. Что касается протокола разногласий к договору, то это, по сути, представляет собой новую оферту, т. е. предложение заключить договор на других условиях.

В том случае, если вы согласны с замечаниями клиента, изложенными в протоколе разногласий, то это означает, что вы принимаете оферту клиента. В том же случае, если вы составляете очередной протокол разногласий либо протокол согласования разногласий, это снова означает направление контрагенту оферты заключить договор на новых условиях.

Составление и направление протокола разногласий для договоров поставки и договоров, подлежащих заключению в обязательном порядке, должны осуществляться в течение тридцати дней со дня получения оферты – проекта договора. По другим гражданско-правовым договорам – в срок, определенный стороной, направляющей оферту, а при его отсутствии – по истечении времени, необходимого для его составления.

Отсутствие достигнутого между сторонами соглашения по условиям, изложенным в протоколе разногласий, может привести к возникновению риска признания договора незаключенным. В качестве примера можно привести Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 13.06.2007 г. по делу № А10-5636/06-Ф02-3254/07. По указанному делу судом было отказано истцу во взыскании задолженности по договору поставки. Причиной отказа послужило то обстоятельство, что суд посчитал договор незаключенным, поскольку текст договора был подписан ответчиком с оговоркой о наличии разногласий, в протоколе разногласий были указаны соответствующие разногласия, возникшие между сторонами, однако стороны данные разногласия не устранили.

Признание договора незаключенным означает исполнение сторонами обязательств на основе общих принципов и положений Гражданского кодекса РФ и невозможность требовать что-либо от контрагента, ссылаясь на условия договора, признанного незаключенным (о порядке оплаты, ответственности и т. п.).

В практике встречается и иная точка зрения о том, что наличие протокола разногласий к договору не является основанием для признания договора незаключенным, если разногласия не затрагивают существенных условий и ни одна из сторон не заявила о необходимости достигнуть соглашения по возникшим разногласиям (Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 08.07.2003 г. по делу № А58-5654/02-Ф02-2060/03-С2).

Однако лучше не рисковать, а сначала урегулировать все вопросы, вызвавшие замечания у контрагента, а лишь затем приступать к исполнению договора.

Поскольку законодательно форма протокола разногласий не регламентирована, то его содержание определяется по усмотрению сторон. В качестве рекомендуемой формы можно привести следующий пример протокола разногласий (рис. 3.1).

В тех случаях, когда исполнение обязательства требуется начать любой ценой (даже до момента урегулирования разногласий), имеет смысл подстраховаться путем включения в протокол разногласий (если вы его готовите к проекту договора клиента) либо в протокол согласования разногласий (если вы получили протокол разногласий от контрагента к своей редакции договора) пункта со следующей формулировкой: «В случае неподписания (включая невозвращение после подписания) настоящего протокола разногласий (протокола согласования разногласий) в __ ( __ ) дневный срок с момента его получения, однако фактического исполнения обязательств по договору № ___ от « __»___ 20 __ г., данный протокол (протокол согласования разногласий) и содержащиеся в нем условия считаются принятыми, а договор заключенным на условиях, согласованных сторонами в настоящем протоколе разногласий (в части условий Поставщика) и в тексте договора № __ от « __»___ 20 __ г. (в части условий, не затронутых протоколом разногласий)».

В соответствии с положениями пункта 3 статьи 438 Гражданского кодекса РФ совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т. п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте. Описанные действия именуются в юриспруденции конклюдентными.

Рис. 3.1 . Пример протокола разногласий

Используя указанную формулировку, следует вручить протокол разногласий (согласования разногласий) полномочному представителю контрагента с сопроводительным письмом под подпись. В случае спора можно будет настаивать на том, что, приступив к исполнению договора до момента урегулирования разногласий, контрагент тем самым осуществил конклюдентные действия и принял ваши условия. Конечно же, подобный «ход конем» не дает вам 100 %-ной гарантии, но повышает шансы отстоять свою позицию в суде.

Работа по гарантийному письму

Порой в деловой практике встречается выполнение обязательств на условиях последующей оплаты без договора по гарантийному письму. Давайте разберем, какие проблемы может породить подобное оформление сотрудничества и как можно снизить риски.

Для начала давайте освежим в памяти несколько важных правовых моментов:

• договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (пункт 1 статьи 432 Гражданского кодекса РФ);

• сделки между юридическими лицами, а также между юридическими лицами и гражданами должны оформляться в письменной форме (статья 161 Гражданского кодекса РФ);

• договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (пункт 2 статьи 434 Гражданского кодекса РФ).

Несоблюдение указанных законодательных требований приводит к тому, что договор считается незаключенным и исполненные сторонами обязательства, по сути, являются действиями, основанными на общих принципах и положениях Гражданского кодекса РФ.