Хозяйственный кодекс Украины: Научно-практический комментарий

Статья 264. Материально-техническое снабжение и сбыт

1.Материально-техническое снабжение и сбыт продукции производственно-технического назначения и изделий народного потребления как собственного произ­водства, так и приобретенных у других субъектов хозяйствования, осуществляются субъектами хозяйствования путем поставки, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, также на основе договоров купли-продажи.

2.Законодательством могут быть предусмотрены особенности поставки отдельных видов продукции производственно-технического назначения или изделий народного потребления, а также особый порядок осуществления поставки продукции для приоритетных государственных нужд.

3.Основные требования к заключению и выполнению договоров поставки уста­навливаются настоящим Кодексом, другими законодательными актами.

1. Часть 1 комментируемой статьи устанавливает два вида хозяйственных договоров, с помощью которых опосредуется такая форма хозяйственно-торговой деятельности, как материально-техническое снабжение и сбыт, — договор купли-продажи. Указанные до­говоры касаются материально-технического снабжении и сбыта как продукции производственно-технического назначения, так и изделий народного потребления, неза­висимо от того, являются ли они результатом собственного производства, или приобретены у других субъектов хозяйствования (см. комментарий к ст. 265 ХК Украины). При этом основным договором, который опосредует материально-техническое снабжение и сбыт, является договор поставки (ст.ст. 264-271 ХК Украины).

2. В соответствии с ч. 2 комментируемой статьи законодательством могут быть пред­усмотрены особенности поставки отдельных видов продукции производственно-технического назначения или изделий народного потребления. Указанные особенности, кроме Положения о поставках продукции производственно-технического назначения и поставках изделий народного потребления, устанавливаются также особыми условиями поставки отдельных видов товаров (см. комментарий к ст. 271 ХК Украины) и другими актами законодательства.

По своему характеру отмеченные специальные правила о поставке товаров либо дета­лизируют общие положения о купле-продаже, либо предусматривают иное, по сравнению с общими положениями о купле-продаже, регулирование соответствующих правоотношений, или исключают возможность применения последних к договору поставки.

Поставка продукции по государственному заказу (контракту) осуществляется в со­ответствии с Законом Украины «О поставках продукции для государственных нужд» от 22 декабря 1995 г. Средством государственного регулирования поставки в сфере научного и материально-технического обеспечения потребностей обороны и национальной безопасности Украины является Закон Украины «О государственном оборонном заказе» от З марта 1999 г.

Действуют также с 1 августа 1988 г. Положения о поставках продукции производственно-технического назначения и Положения, о поставках товаров народного потребления, утвержденные постановлением Совета Министров СССР от 25 июля 1988 г. № 888 (в дальнейшем — Положение о поставках продукции и Положение о поставках товаров).

Отношения между субъектами ведения хозяйства (независимо от формы собственности) государств — участников СНГ международных экономических связей строятся в соответствии с Соглашением об общих условиях поставок товаров между организациями государств — участников СНГ, подписанной в Киеве 20 марта 1992 г., а также Положением о порядке поставок и таможенного оформления продукции по производству кооперации предприятий и отраслей государств — участников СНГ, утвержденных Постановлением Кабинета Министров Украины от 18 мая 1994 г.

В то же время необходимо отметить, что действующим законодательством могут быть предусмотрены не только особенности поставки отдельных видов продукции производственно-технического назначения или изделий народного потребления, но и также особый порядок осуществления поставки продукции для приоритетных государственных нужд.

3. В соответствии с ч. 3 комментируемой статьи основные требования к заключению и выполнению договоров поставки устанавливаются положениями ХК Украины (ст.ст. 179-187, 193-201, 265-270) и другими законодательными актами.

Следует отметить, что договор поставки регулируется также ст.ст. 712-714 ГК Украины, в соответствии с которыми договор поставки рассматривается как разновидность договора купли-продажи, к которому применяются общие положения о купле-продаже, если иное не установлено договором, законом или не вытекает из характера отношений сторон (ст.ст. 655-697 ГК Украины), Правовое регулирование договора поставки ХК Украины противоречит ГК Украины в части определения договора поставки (одинаковое, за исключением ст. 264 ХК Украины) и сферы его применения (по содержанию ХК Украины сторонами договора являются субъекты хозяйствования, а по ГК Украины — субъекты предпринимательства, однако согласно ст. 86 ГК непредпринимательские общества также могут заключать договор поставки). При этом следует отметить, что правоотношения, которые возникают из договора поставки, также подпадают в сферу применения ГК Украины.

Статья 265. Договор поставки

1.По договору поставки одна сторона — поставщик обязуется передать (поста­вить) в обусловленные сроки (срок) другой стороне — покупателю товар (товары), а покупатель обязуется принять указанный товар (товары) и уплатить за него опреде­ленную денежную сумму.

2.Договор поставки заключается по усмотрению сторон или в соответствии с государственным заказом.

3.Сторонами договора поставки могут быть субъекты хозяйствования, указанные в пунктах 1, 2 части второй статьи 55 настоящего Кодекса.

4.Условия договоров поставки должны излагаться сторонами в соответствии с требованиями Международных правил по толкованию терминов «Инкотермс».

5.Поставка товаров без заключения договора поставки может осуществляться лишь в случаях и порядке, предусмотренных законом.

6.Реализация субъектами хозяйствования товаров нехозяйствующим субъектам осуществляется по правилам о договорах купли-продажи. К отношениям поставки, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются соответствующие положения Гражданского кодекса Украины о договоре купли-продажи.

1. Договор поставки принадлежит к наиболее распространенным договорам в пред­принимательской деятельности, понятие которого закреплено в части 1 комментируемой статьи.

По договору поставки одна сторона — поставщик обязуется передать (поставить) в обусловленные сроки (срок) другой стороне — покупателю товар (товары), а покупатель обязуется принять указанный товар (товары) и уплатить за него определенную денежную сумму.

Анализируя содержание комментируемой статьи, можно выделить основные характерные черты договора поставки: 1) сфера применения — предпринимательская деятельность; 2) правовой статус поставщика (субъекта предпринимательства), который продает произведенные им товары или товары, закупленные для продажи; 3) цель приобретения товара не связана с собственным или другим подобным потреблением; 4) существенными условиями являются предмет, цена и срок; 5) момент заключения договора и его вы­полнения, как правило, не совпадают; 6) возможность оптовой продажи товаров одноразово или отдельными партиями в течение длительного периода, в связи с чем из договора поставки часто возникают долгосрочные, длительные хозяйственные связи и т. п.

Договор поставки платный (полученную от поставщика продукцию покупатель оплачивает по согласованным ценам); консенсусный (договор считается заключенным с момента достижения сторонами согласия по всем существенным условиям); двусторонний (права и соответствующие обязанности возникают для обоих контрагентов).

Предметом договора могут быть любые не изъятые из гражданского оборота вещи (как наделенные родовыми признаками, так и индивидуально-определенные), в том числе товары народного потребления и продукция производственно-технического назначения (см. комментарий к ст. 266 ХК Украины).

В ГК Украины содержатся важнейшие принципиальные нормы о поставке, конкретизи­рованные в специальных законах и подзаконных нормативно-правовых актах Украины.

2. В соответствии счастью 2 комментируемой статьи договор поставки заключается по усмотрению сторон или в соответствии с государственным заказом. Анализируя содержание комментируемой статьи, можно прийти к выводу, что договор поставки может заключаться: 1) по усмотрению сторон (неплановый договор); 2) на основании государственного заказа (плановый договор).

Государственный заказ — это включенный в государственную программу объем не­обходимых для ее выполнения поставок, который адресуется государственному заказчику для их реализации. На основании государственного заказа заключается договор поставки для государственных нужд.

3. В отличие от части 1 ст. 712 ГК Украины, которая признает стороной договора поставки (продавцом, поставщиком) только лицо, ведущее предпринимательскую деятельность, и тем самым не учитывает участие в процессе хозяйствования казенных предприятий, комментируемая статья ГК Украины таких ограничений не устанавливает. Поэтом) сторонами договора поставки могут быть субъекты хозяйствования, указанные в п. п. 1 и 2 части 2 ст. 55 ХК Украины: хозяйственные организации — юридические лица, создан­ные в соответствии с ГК Украины, государственные, коммунальные и другие предприятия, другие юридические лица без гражданства, осуществляющие хозяйственную деятельность и зарегистрированные в соответствии с законом как предприниматели.

4. Указом Президента Украины «О применении Международных правил интерпретации коммерческих сроков» от 4 октября 1994 г. установлено, что при заключении субъектами предпринимательской деятельности Украины договоров, в том числе внешнеэкономических договоров (контрактов), предметом которых являются товары, применяются Международные правила интерпретации коммерческих сроков, подготовленные Между­народной торговой палатой в 1953 г. (Правила ИНКОТЕРМС). При этом на Кабинет Ми­нистров Украины возложена обязанность обеспечивать опубликование государственным языком Украины изменений к Правилам ИНКОТЕРМС с указанием, что такие изменения применяются через десять дней после их опубликования в газете «Урядовий кур'ер» к отношениям, которые возникают в связи с договорами, заключенными после опубликования соответствующих изменений.

В связи с этим комментируемая статья предусматривает, что при заключении договора поставки стороны должны учитывать положение части 4 ст. 265 ХК Украины, которая со­держит указание применения Международных правил по толкованию терминов «ИНКО­ТЕРМС». Следует отметить, что новая редакция Правил (ИНКОТЕРМС-2000 введены в действие Международной торговой палатой 1 января 2000 г. до их опубликования согласно Указу, которое состоялось в апреле 2002 г.) имеет определенные преимущества перед предыдущей редакцией, которые заключаются, в частности, в устранении в значительной степени разногласий в правовом регулировании отношений при договорах купли-продажи сторон, которые принимают в них участие, что облегчает заключение и выполнение сто­ронами договоров, поскольку содержание прав и обязанностей сторон определено одина­ково. Неотъемлемой составной частью ИНКОТЕРМС отмеченных редакций является «Вступление», в котором установлено, что стороны имеют право самостоятельно модифи­цировать нормы, позаимствованные из Правил ИНКОТЕРМС. В ИНКОТЕРМС-2000 основные условия поставки классифицированы по таким четырем категориям:

Е) первая категория, в которую входит лишь условие «франко-завод (ех works) », пред­ставляет минимальный объем обязанностей для продавца, который должен предоставить товар в распоряжение покупателя по месту нахождения продавца;

Р) вторая категория включает условия, которые возлагают на продавца обязанность передать товар перевозчику, указанному покупателем (ФОБ, ФАС, «франко-перевозчик» и т. п.);

С) третья группа объединяет условия, по которым продавец должен обеспечить перевозку товара, но не обязан принимать на себя риск случайной гибели или повреждения товара и нести какие-либо дополнительные расходы, которые могут возникнуть в результате событий, произошедших после погрузки товара (КАФ, СИФ, «доставка оплачена к ...», «доставка и страхование оплачены к ...» и т. п.);

В) в четвертую категорию входят условия поставки, которые предусматривают обя­занность продавца нести все расходы и риски, которые могут возникнуть в связи с ввозом товара в страну назначения («поставка за границу», «поставлено с судна», «поставлено с пристани», «поставлено без оплаты пошлины», «поставлено с оплатой пошлины» и т. п.).

5. Поставка товаров, как правило, осуществляется по договору поставки. В связи с этим часть 5 комментируемой статьи предусматривает, что поставка товаров без заключения договора поставки может осуществляться лишь в случаях и порядке, предусмотренных законом.

6. В соответствии с частью 6 комментируемой статьи реализация субъектами хозяй­ствования товаров нехозяйствующим субъектам осуществляется по правилам о договорах купли-продажи. Договор поставки заключается с целью материально-технического снабжения и сбыта продукции материально-технического назначения и изделий народного потребления (см. комментарий к ст. 264 ХК Украины). Договор купли-продажи как основа материально-технического снабжения и сбыта продукции применяется при реализации субъектами хозяйствования товаров нехозяйствующим субъектам.

Если отношения поставки не урегулированы ХК Украины, тогда применяются соот­ветствующие положения ГК Украины о договоре купли-продажи (ст.ст. 655-697 ГК Украины). Согласно ГК Украины договор поставки рассматривается как разновидность договора купли-продажи, к которому применяются общие положения о купле-продаже, если иное не установлено договором, законом или не вытекает из характера отношений сторон.

Статья 266. Предмет, количество и ассортимент поставки

1.Предметом поставки являются определенные родовыми признаками продукция, изделия с наименованием, указанным в стандартах, технических условиях, до­кументации к образцам (эталонам), прейскурантах либо товароведческих справоч­никах. Предметом поставки могут быть также продукция, изделия, определенные индивидуальными признаками.

2.Общее количество товаров, подлежащих поставке, их долевое соотношение (ас­сортимент, сортамент, номенклатура) по сортам, группам, подгруппам, видам, маркам, типам, размерам определяются спецификацией по соглашению сторон, если иное не предусмотрено законом.

1. Существенными условиями договора поставки, содержащимися в определении за­конодателем этого понятия, являются предмет, цена и срок поставки. В соответствии с Положением о поставках продукции в договоре следует отметить обязательно также еще и номенклатуру (ассортимент), количество и качество продукции. В связи с этим ком­ментируемая статья содержит положение по определению предмета, количества и ассор­тимента поставки. Анализируя содержание комментируемой статьи, можно прийти к выводу, что предметом договора поставки могут быть товары народного потребления и продукция производственно-технического назначения.

Предметом договора могут быть какие-либо не изъятые из гражданского обращения вещи, которые могут быть наделены как родовыми признаками, так и принадлежать к индивидуально-определенным вещам. В соответствии с частью 1 комментируемой статьи предметом поставки являются определенные родовыми признаками продукция, изделия с наименованием, отмеченным в стандартах, технических условиях, документации к образцам (эталонам), прейскурантах или товароведческих справочниках.

По предмету договора должен быть согласован вопрос о его количестве, в связи с чем на поставщика по договору поставки возлагается обязанность не только передать товар покупателю, но и передать в обусловленном договором количестве (не более и не менее). которое устанавливается в соответствующих единицах измерения (метры, килограммы, штуки и т. п.) или денежном выражении.

При заключении договора поставки стороны могут согласовать условие по количеству товара путем установления договором порядка ее определения, в связи с чем стороны могут и не отмечать конкретных количественных критериев (см. комментарий к ст. 669 ХК Украины).

Правовые последствия нарушения условий договора купли-продажи по количеству товара могут быть применены также и к договору поставки (ст. 670 ГК Украины).

С определением количества товаров, подлежащих передаче в соответствии с договором поставки, тесно связано понятие ассортимента, который определяется исходя из по­требностей покупателя. Распределение товаров по отдельным группам и соотношение их и составляют ассортимент, который оговаривается в самом договоре или в спецификации, которая прилагается к договору поставки и является его неотъемлемой частью.

Различают ассортимент групповой и развернутый. Групповой — это соотношение более-менее значительных групп определенной продукции, отмеченной в договоре купли-продажи. Развернутый ассортимент — это характеристика в договоре отдельных групп принадлежащей к договору купли-продажи продукции с более детальными показателями (по артикулам, фасонам, моделям, размерам, цветам и т. п.).

В процессе выполнения договора стороны могут уточнять ассортиментные показатели, вносить изменения в установленные позиции ассортимента.

Анализируя содержание комментируемой статьи, можно прийти к выводу, что основная обязанность поставщика — передача товара, который является предметом договора поставки, в соответствии с согласованным количеством и ассортиментом.

Правовые последствия нарушения условий договора поставки по ассортименту товара предусмотрены ст. 672 ГК Украины.

2. Общее количество товаров, подлежащих поставке, их частичное соотношение (ас­сортимент, сортамент, номенклатура) по сортам, группам, подгруппам, видам, маркам, типам, размерам — одно из существенных условий договора поставки, без достижение согласия по которому договор не может быть заключен. Порядок определения количества и ассортимента поставки зависит от того, заключается ли договор по усмотрению сторон или на основании государственного заказа.

В соответствии с частью 2 комментируемой статьи, как правило, к договорам поставки прилагается спецификация, в которой определяются общее количество товаров, которые подлежат поставке, их ассортимент, сортамент, номенклатура. При этом спецификация — неотъемлемая часть договора поставки.

Статья 267. Сроки и порядок поставки

1.Договор поставки может быть заключен на один год, на срок более одного года (долгосрочный договор) или на другой срок, определенный соглашением сторон. Если в договоре срок его действия не определен, он считается заключенным на один год.

2.Сроки поставки устанавливаются сторонами в договоре с учетом необходимости ритмичной и бесперебойной поставки товаров потребителям, если иное не пред­усмотрено законодательством.

3.Если в долгосрочном договоре количество поставки определено лишь на год или меньший срок, в договоре должен быть предусмотрен порядок согласования сторонами сроков поставки на последующие периоды до истечения срока действия договора. Если такой порядок не предусмотрен, договор считается заключенным на один год.

4.В случае если сторонами предусмотрена поставка товаров отдельными партиями, сроком (периодом) поставки продукции производственно-технического назначения является, как правило, квартал, а изделий народного потребления, как правило, — месяц. Стороны могут согласовать в договоре также график поставки (месяц, декада, сутки и т. п.).

5.В договоре поставки по соглашению сторон может быть предусмотрен порядок отгрузки товаров любым видом транспорта, а также выборка товаров покупателем.

6.Договором может быть предусмотрена отгрузка товаров грузоотправителем (изготовителем), не являющимся поставщиком, и получение товаров грузополуча­телем, не являющимся покупателем, а также оплата товаров плательщиком, не яв­ляющимся покупателем.

7.Договором может быть предусмотрен порядок поставки недополученного по­купателем в установленный срок количества товаров.

1. Одним из существенных условий договора поставки является срок, под которым по­нимают определенный отрезок времени, в течение которого поставщик должен осуществить поставку всего предусмотренного договором количества продукции. Он в сущности совпадает со сроком действия договора. Отдельные (частичные) сроки поставки определяют поставку продукции частями, партиями в пределах срока действия договора.

В соответствии с частью 1 комментируемой статьи договоры поставки по срокам раз­деляют: 1) на разовые; 2) краткосрочные (на один год); 3) долгосрочные (на срок более одного года).

Комментируемая статья регламентирует также случаи, когда срок действия договора поставки не определен — в таком случае он считается заключенным на один год. При этом следует отметить, что окончание срока действия договора не влечет прекращения обязательства, а поэтому сторона, которая не выполнила обязательства, не освобождается от ответственности за его невыполнение и, как правило, от выполнения обязательства в натуре.

2. В пределах действия договора поставки стороны устанавливают в нем сроки поставки, критерием установления которых является необходимость ритмичной и бесперебойной поставки товаров потребителям для их нормального функционирования. Необходимость согласования и соблюдения сроков поставки вызвана определенными обстоятельствами (равномерным выпуском продукции покупателем сырья или комплектующих изделий, равномерным обеспечением подрядчика строительными материалами и т. п.). Так, в соответствии с частью 2 комментируемой статьи сроки поставки устанавливаются сторонами в договоре с учетом необходимости ритмичной и бесперебойной поставки товаров потребителям, если иное не предусмотрено законодательством.

3. Часть 3 комментируемой статьи устанавливает дополнительные требования к содержанию долгосрочного договора поставки, которые применяются в двух случаях: 1) если в долгосрочном договоре количество поставки определено лишь на год или меньший срок; 2) если такой порядок не предусмотрен. Так, если в договоре поставки определены лишь на год или меньший срок (например, квартал), стороны должны предусмотреть в договоре порядок согласования ими сроков поставки на последующие периоды (например, год, квартал) к окончанию срока действия договора поставки. Если такой порядок не предусмотрен, договор считается заключенным на один год.

4. Часть 4 комментируемой статьи определяет сроки (периоды) поставки, дифферен­цированные в зависимости от того, что является предметом договора поставки: 1) если поставка продукции производственно-технического назначения, то сроком (периодом) поставки является квартал; 2) если поставка изделий народного потребления — месяц. Указанная норма носит диспозитивный характер, поскольку законом или договором могут быть предусмотрены другие сроки поставки.

В договоре могут быть предусмотрены периоды поставки — в случае если сторонами предусмотрена поставка товаров в течение действия договора отдельными партиями, но сроки поставки отдельных партий (периоды поставки) в нем не определены, товар по­ставляется равными партиями ежемесячно, если другое не предусмотрено законом или договором.

Сторонам договора поставки принадлежит также право согласовать в договоре график поставки товаров (месяц, декада, сутки и т. п.), поставка которых, как правило, осу­ществляется путем их централизованной доставки определенным транспортом (в частности, автомобильным). Графики поставки применяются сторонами при поставках товаров (например, хлебобулочных и кулинарных изделий, молочных продуктов и т. п.) предприятиям розничной торговли.

Досрочная поставка товаров допускается лишь в случае, когда это предусмотрено за­конодательством и при согласии покупателя.

Покупатель имеет право отказаться от принятия товара, поставка которого просрочена, сообщив об этом поставщику, если иное не предусмотрено договором. Товар, отгруженный поставщиком к получению сообщения покупателя, последний обязан принять и оплатить.

5. В соответствии с частью 5 комментируемой статьи в договоре поставки при согласии сторон может быть предусмотрен порядок отгрузки товаров любым видом транспорта, а также выборка товаров покупателем. При этом выборка товаров покупателем из состава поставщика (как производителя, так и оптовой организации по снабжению) осуществляется в соответствии с порядком и сроками сдачи-приемки, что устанавливается сторонами в договоре.

6. Комментируемая статья предоставляет право сторонам определять порядок отгрузки товаров любым видом транспорта, выборки товаров покупателем, а также их осуществление лицами, которые не являются сторонами договора поставки. В частности, в договоре поставки стороны могут предусмотреть, что отгрузка товаров осуществляется грузоотправителем (изготовителем), не являющимся поставщиком.

Товарополучателем по договору поставки может быть грузополучатель, не являющейся покупателем, то есть не находящийся в договорных отношениях с поставщиком. В таком случае покупатель посылает поставщику разнарядку с соответствующими реквизитами на отгрузку товара.

В случае если покупатель по договору не является получателем товаров (плательщиком), стороны, как правило, предусматривают в договоре обязанность поставщика уведомить покупателя об отгрузке товаров путем направления ему копий товарно-транспортных документов на отгруженные товары.

7. Часть 7 комментируемой статьи устанавливает общее правило, в соответствии с которым осуществляется порядок поставки недополученного покупателем в установленный срок количества товаров.

Статья 268. Качество поставляемых товаров

1.Качество поставляемых товаров должно соответствовать стандартам, техническим условиям, другой технической документации, которая устанавливает требования к их качеству, или образцам (эталонам), если стороны не определят в Договоре более высокие требования к качеству товаров.

2.Номера и индексы стандартов, технических условий или другой документации о качестве товаров указываются в договоре. Если указанная документация не опуб­ликована в общедоступных изданиях, ее копии должны прилагаться поставщиком к экземпляру договора покупателя по его требованию.

3.При отсутствии в договоре условий о качестве товаров последнее определяется в соответствии с целью договора или с обычным уровнем качества для предмета до­говора либо общих критериев качества.

4.Поставщик должен удостоверить качество поставляемых товаров надлежащим товаросопроводительным документом, который направляется вместе с товаром, если иное не предусмотрено в договоре.

5.При поставке товаров более низкого качества, чем требуется стандартом, тех­ническими условиями либо образцом (эталоном), покупатель имеет право отказаться от принятия и оплаты товаров, а если товары уже оплачены покупателем, — требовать возврата уплаченной суммы.

6.В случае если недостатки поставленных товаров могут быть устранены без возврата их поставщику, покупатель имеет право требовать от поставщика устранения недостатков по местонахождению товаров или устранить их своими средствами за счет поставщика.

7.Если поставленные товары соответствуют стандартам или техническим условиям, но окажутся более низкого сорта, чем было обусловлено, покупатель имеет право принять товары с оплатой по цене, установленной для товаров соответствующего сорта, или отказаться от принятия и оплаты поставленных товаров.

8. В случае если покупатель (получатель) отказался от принятия товаров, которые не соответствуют по качеству стандартам, техническим условиям, образцам (эталонам) или условиям договора, поставщик (производитель) обязан распорядиться товарами в десятидневный срок, а по скоропортящимся товарам — в течение 24 часов с момента получения уведомления покупателя (получателя) об отказе от товаров. Если поставщик (производитель) в указанный срок не распорядится товарами, покупатель (получатель) имеет право реализовать их на месте или возвратить производителю. Скоропортящиеся товары подлежат во всех случаях реализации на месте.

1. Одним из условий договора, характеризующих предмет поставки с точки зрения при­годности его к использованию по целевому назначению, является условие относительно ка­чества товаров. В связи с этим комментируемая статья возлагает на поставщика обязанность передать покупателю товар, качество которого отвечает условиям договора поставки.

В соответствии с частью 1 комментируемой статьи, качество товаров, которые по­ставляются, должно отвечать стандартам, техническим условиям, другой технической документации, которая устанавливает требования к их качеству, или образцам (эталонам), если стороны не укажут в договоре более высокие требования к качеству товаров.

Требования к качеству делят на обязательные, которые должны соблюдаться всеми органами управления и субъектами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, и рекомендованные. Важными методами регулирования качества в условиях рынка является Законом Украины «О стандартизации» от 17 мая 2001 г. В указанном Законе содержится определение стандартов и условий:

—стандарт — документ, который устанавливает для общего и многократного применения правила, общие принципы или характеристики, касающиеся деятельности или ее результатов, с целью достижения оптимальной степени упорядоченности в определенной отрасли, разработанный в установленном порядке на основании консенсуса;

—международный и региональный стандарты — стандарты, принятые международным и региональным органами стандартизации;

—национальные стандарты — государственные стандарты Украины, принятые цен­тральным органом исполнительной власти в сфере стандартизации и доступные для ши­рокого круга пользователей;

—технические условия — документ, устанавливающий технические требования, которым должны отвечать продукция, процессы или услуги. Технические условия могут быть стандартом, частью стандарта или отдельным документом.

Кроме того, нормативные требования к качеству товаров устанавливаются в соответствии с Декретом Кабинета Министров Украины «О стандартизации и сертификации» от 10 мая 2003 г. Такими видами нормативных документов по стандартизации являются:

а) государственные стандарты Украины, которые утверждаются Государственный комитетом Украины по вопросам технического регулирования и потребительской политики, а государственные стандарты в отрасли строительства и промышленности строительных материалов — специально уполномоченным центральным органом исполнительной власти по строительству и архитектуре. Государственные стандарты Украины» подлежат государственной регистрации в Государственном комитете Украины по вопросам технического регулирования и потребительской политики и публикуются на украинском языке с аутентичным текстом на русском языке. Международные, региональные и национальные стандарты других стран применяются в Украине в соответствии с ее международными договорами;

б) отраслевые стандарты, разработанные на продукцию при отсутствии государственных стандартов Украины или в случае необходимости установления требований, превышающих или дополняющих требования государственных стандартов. Обязательные требования отраслевых стандартов подлежат безусловному выполнению предприятиями, учреждениями и организациями, входящими в сферу управления органа, который их утвердил;

в) стандарты научно-технических и инженерных обществ и союзов;

г) технические условия, которые применяются для организации информирования по­требителей (заказчиков) о номенклатуре и качестве выпускаемой продукции, контре_; соответствия техническим условиям, обязательным требованиям государственных, а в предусмотренных законодательством случаях — отраслевым стандартам, технические условия на продукцию и изменения к ним подлежат государственной регистрации в территориальных органах Государственного комитета Украины по вопросам технического регулирования и потребительской политики. Технические условия и изменения к них. которые не прошли государственную регистрацию, считаются недействительными. Тре­бования к качеству товаров, наряду со стандартами и техническими условиями, могут устанавливаться, исходя из образцов (эталонов), под которыми понимают готовое изделие (комплект изделий), утвержденное как представитель конкретного товара и предна­значенный для сопоставления (сравнения) с ним товаров по внешним и иным признакам Как правило, образцы (эталоны) распространяются на непродовольственные товары серийного и массового производства;

д) стандарты предприятий.

Договором могут быть предусмотрены более высокие требования к качеству товаров по сравнению с установленными нормативно-правовыми актами, что дает возможное своевременно учесть повышенные требования покупателей.

2. В соответствии с частью 2 комментируемой статьи номера и индексы стандартен технических условий или другой документации о качестве товаров указываются в договоре. Если указанная документация не опубликована в общедоступных изданиях, ее копии должны прилагаться поставщиком к экземпляру договора покупателя по его требованию. Также к договору должно прилагаться техническое описание образца (эталона).

3. Качество товара может определяться по условиям конкретного договора или согласно законодательным требованиям. В связи с этим комментируемая статья возлагает на поставщика обязанность передать покупателю товар, качество которого отвечает условиям договора поставки. Если условие о качестве согласовывалось сторонами в договоре, поставщик обязан передать товар в точном соответствии с условиями договора поставки, если же условие о качестве не согласовано, пригодность товара определяется в соответствии с целью его использования. В связи с этим часть 3 комментируемой статьи регламентирует случаи, когда в договоре поставки отсутствуют условия относительно качества товаров.

Если в договоре отсутствуют условия о качестве проданного товара, то он по качеству должен соответствовать требованиям, которые обычно предъявляются, то есть быть пригодным для обычного использования по своему назначению или для целей, преду­смотренных договором поставки. В случае если при заключении договора поставщик был поставлен в известность покупателем о конкретной цели приобретения товара, поставщик должен передать покупателю товар, пригодный для использования в соответствии с этой целью. При этом информация о конкретной цели использования должна быть предоставлена покупателем на момент заключения договора поставки. Аналогичное правило предусмотрено ст. 673 ГК Украины.

4. В соответствии с частью 4 комментируемой статьи качество поставляемых товаров поставщик должен засвидетельствовать надлежащим товаросопроводительным документом, который посылается вместе с товаром, если иное не предусмотрено в договоре поставки.

Товаросопроводительные документы — это документы, следующие вместе с товарами и содержащие сведения о них. Товаросопроводительными документами являются товаротранспортные накладные, счета-фактуры (инвойсы), отгрузочные спецификации, паковочные листы, грузовые таможенные декларации, документы контроля за доставкой товаров и т. п.

5. В соответствии с условиями договора поставки поставщик должен передать покупателю товар, качество которого соответствует условиям указанного договора. В связи с этим часть 5 комментируемой статьи предусматривает последствия нарушения условия договора поставки относительно качества товаров. Так, в случае поставки товаров более низкого качества, чем требуется согласно стандарту, техническим условиям или образцу (эталону), покупатель имеет право: 1) отказаться от принятия и оплаты товаров; 2) если товары уже оплачены покупателем — требовать возврата уплаченной суммы. При этом не суть важно, подлежат дефекты поставленных товаров устранению или нет.

6. Часть 6 комментируемой статьи предусматривает случаи, когда недостатки постав­ленных товаров могут быть устранены без возвращения их поставщику. Так, в случае, если дефекты поставленных товаров могут быть устранены без возврата их поставщику, покупатель имеет право: 1) требовать от поставщика устранения дефектов по местона­хождению товаров; 2) или устранить их своими средствами за счет поставщика.

Наличие у покупателя права, предусмотренного п. 6 ст. 268 ХК Украины, не лишает его возможности реализовать свое право, предусмотренное п. 5 ст. 268 ХК Украины, поскольку выбор поведения покупателя в случае поставки поставщиком товара ненадлежащего качества принадлежит покупателю.

7. Стороны договора поставки имеют право предъявить более высокие требования к качеству товаров, чем установленные стандартами, техническими условиями, образцами эталонами), что предусмотрено п. 1 ст. 268 ХК Украины. В связи с этим часть 7 коммен­тируемой статьи предусматривает правовые последствия снабжения товарами, которые оказались более низкого качества, чем это предусматривалось договором. Так, если поставленные товары соответствуют стандартам или техническим условиям, но окажутся более низкого сорта, чем было договорено, покупатель имеет право: 1) принять товары с уплатой по цене, установленной для товаров соответствующего сорта; 2) или отказаться от принятия и оплаты поставленных товаров.

8. Часть 8 комментируемой статьи устанавливает обязанность поставщика (производителя) по распоряжению товарами в случае отказа покупателя от их принятия в связи с несоответствием товаров определенному качеству. Так, если покупатель (получатель) от­казался от принятия товаров, которые не соответствуют по качеству стандартам, техни­ческим условиям, образцам (эталонам) или условиям договора, поставщик (производитель) обязан распорядиться товарами в десятидневный срок, а скоропортящимися товарами — в течение 24 часов с момента получения уведомления покупателя (получателя об отказе от товаров.

Невыполнение поставщиком (производителем) в указанный срок обязанности по рас­поряжению товарами дает право покупателю (получателю) реализовать их на месте или вернуть производителю. Отдельно урегулирован в комментируемой статье вопрос о ско­ропортящихся товарах — они подлежат во всех случаях реализации на месте.

Статья 269. Гарантии качества товаров. Претензии в связи с недостатками поставленных товаров

1.Сроки и порядок установления покупателем недостатков поставленных ему товаров, которые не могли быть обнаружены при обычном их приеме, и предъявления поставщику претензий в связи с недостатками поставленных товаров определяются законодательством в соответствии с настоящим Кодексом.

2.Стандартами, техническими условиями или договором о товарах, предназначенных для длительного пользования либо хранения, могут предусматриваться более длительные сроки для установления покупателем в надлежащем порядке указанных недостатков (гарантийные сроки). Стороны могут согласовать в договоре гарантийные сроки более длительные по сравнению с предусмотренными стандартами или техническими условиями.

3.Гарантийный срок эксплуатации исчисляется со дня ввода изделия в эксплуа­тацию, но не позднее одного года со дня получения изделия покупателем (потребите­лем), а по изделиям народного потребления, которые реализуются через розничную торговлю, — со дня розничной продажи вещи, если иное не предусмотрено стандар­тами, техническими условиями или договором.

4.Гарантийный срок годности и хранения товаров исчисляется со дня изготовления товара.

5.Поставщик (производитель) гарантирует качество товаров в целом. Гарантийный срок на комплектующие изделия и составные части считается равным гарантийному сроку на основное изделие, если иное не предусмотрено договором или стандартами (техническими условиями) на основное изделие.

6.Поставщик (производитель) обязан за свой счет устранить дефекты изделия, выявленные в течение гарантийного срока, или заменить товары, если не докажет, что дефекты возникли вследствие нарушения покупателем (потребителем) правил эксплуатации или хранения изделия. В случае устранения дефектов в изделии, на которое установлен гарантийный срок эксплуатации, этот срок продлевается на время, в течение которого он не использовался из-за дефекта, а при замене изделия гарантийный срок исчисляется заново со дня замены.

7.При поставке товаров ненадлежащего качества покупатель (получатель) имеет право взыскать с изготовителя (поставщика) штраф в размере, предусмотренном статьей 231 настоящего Кодекса, если иной размер не предусмотрен законом или до­говором.

8.Иски, вытекающие из поставки товаров ненадлежащего качества, могут быть предъявлены в течение шести месяцев со дня установления покупателем в надлежа­щем порядке недостатков поставленных ему товаров.

1. Действующий ХК Украины содержит положение, в соответствии с которым товар, который поставщик передает или обязан передать покупателю согласно договору поставки, должен отвечать требованиям к его качеству. В связи с этим комментируемой статьей регламентированы вопросы о качестве товаров, являющихся предметом договора поставки, а также порядок решения споров, возникающих в связи с недостатками поставляемых товаров.

В соответствии с частью 1 комментируемой статьи сроки и порядок установления по­купателем недостатков поставленных ему товаров, которые не могли быть выявлены при обычном их приеме, и предъявления поставщику претензий в связи с дефектами постав­ленных товаров определяются законодательством в соответствии с ХК Украины. Хотя ХК не содержит определения понятия «недостатки товаров», однако анализируя содержание комментируемой статьи, можно прийти к выводу, что указанный термин употребляется для обозначения несоответствия товаров требованиям к качеству (в том числе и к сроку годности).

Порядок и сроки принятия товаров по качеству регулируются Инструкцией о порядке принятия продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству, утвержденной постановлением Государственного арбитража при Совете Министров СССР от 25 апреля 1966 г., которая применяется во всех случаях, когда стандартами, техническими условиями, Основными и Особенными условиями поставок или другими обязательными для сторон правилами не установлен иной порядок приема продукции по качеству и комплектности.

2. С целью обеспечения надлежащего качества, надежности и долговечности товара. предназначенных для длительного пользования или хранения, важное место уделяется гарантийным срокам. В связи с этим комментируемая статья предусматривает, что говором или законом может быть установлен срок, в течение которого поставщик гарантирует качество товара (гарантийный срок). Гарантийный срок — это предусмотренный стандартом, техническими условиями или договором более длительный, по сравнению с общими требованиями, срок качественной проверки для выявления покупателем недостатков поставленных товаров.

Так, в соответствии с частью 2 комментируемой статьи стандартами, техническими условиями или договором для товаров, предназначенных для длительного пользования или хранения, могут предусматриваться более длительные сроки для установления покупателем в надлежащем порядке отмеченных недостатков (гарантийные сроки). В соответствии с технико-экономическим содержанием гарантийные сроки означают, что на достижении гарантийного срока производитель (поставщик): 1) гарантирует использования товара (его комплектующих, составных частей) по назначению при условии соблюдение покупателем (потребителем) правил пользования; 2) выполняет гарантийные обязательства, которые заключаются в техническом обслуживании поставленных товаров; 5- производитель (поставщик) несет ответственность за недостатки поставленных товаров выявленные в течение гарантийного срока.

Комментируемая статья предоставляет сторонам право установить в договоре более длительные гарантийные сроки по сравнению с предусмотренными стандартами или техническими условиями.

3.Анализируя содержание комментируемой статьи, можно прийти к выводу осуществлению следующих видов гарантийных сроков: 1) гарантийный срок эксплуатации (часть 3 ст. 269 ХК Украины); 2) гарантийный срок пригодности; 3) гарантийный срок явления (часть 4 ст. 269 ХК Украины).

Часть 3 комментируемой статьи регламентирует вопрос об определении гарантийного срока эксплуатации. Гарантийный срок эксплуатации — это срок, в течение которое» гарантируется использование товара, в том числе комплектующих изделий и составят, частей, по назначению при условии соблюдения потребителем правил пользования и в течение которого производитель (продавец, исполнитель) выполняет гарантийные обяза­тельства.

В связи с этим гарантийный срок эксплуатации исчисляется со дня ввода изделия в эксплуатацию, но не позже одного года со дня получения изделия покупателем (потребителем), а относительно изделий народного потребления, которые реализуются через роз­ничную торговлю, — со дня розничной продажи вещи. Отмеченная норма устанавливает общее правило исчисления гарантийных сроков, которое подлежит применению, если иное не предусмотрено стандартами, техническими условиями или договором.

4. Определение срока годности товара содержится в ст. 677 ГК Украины, в соответствии с которой срок годности — это срок, по истечении которого товар считается непригодным для использования по назначению. При этом ГК Украины рассматривает гарантийные сроки и сроки годности как различные по своей природе, что полностью оправдано. Срок годности товара определяется законом или другими нормативно-правовым* актами.

В соответствии с частью 4 комментируемой статьи гарантийный срок годности товаров исчисляется со дня изготовления товара. Следует отметить, что срок годности может определяться двумя способами: 1) путем указания на период времени со дня изготовления, что обязательно отмечается на этикетке, упаковке или в других документах; 2) путем указания на конкретную дату, до которой товар годен для использования.

Для медикаментов, пищевых продуктов, изделий бытовой химии, парфюмерно-косметических и других товаров, потребительские свойства которых могут ухудшаться со временем и представлять угрозу для жизни, здоровья, имущества и окружающей природной среды, устанавливается срок годности, который отмечается на этикетках, упаковке или в других документах, которые прилагаются к ним при продаже. Срок годности исчисляется с даты изготовления, которая также должна быть указана на этикетке или в других документах, и определяется или временем, в течение которого товар годен для использования, или датой, до наступления которой товар годен для использования.

Товар, на который установлен срок годности, поставщик должен передать покупателю с таким расчетом, чтобы он мог быть использован по назначению до окончания срока годности. Продажа товаров, на которых срок годности не указан или указан с нарушением требований нормативных документов, а также товаров, срок годности которых истек, запрещается.

Часть 4 комментируемой статьи определяет также порядок исчисления срока хранения товаров, которые являются предметом договора поставки. Гарантийный срок хранения — это срок, и течение которого потребительские свойства товара не должны ухудшаться при условии соблюдения требований нормативных документов. Гарантийный срок хранения товаров исчисляется со дня изготовления товара.

5. Часть 5 комментируемой статьи устанавливает, что поставщик (производитель) гарантирует качество товаров в целом, включая их комплектующие изделия и составное части. В связи с этим гарантийный срок на комплектующие изделия и составные част» считается равным гарантийному сроку на основное изделие, если иное не предусмотрен: договором или стандартами (техническими условиями) на основное изделие. Таким образом, можно прийти к выводу, что гарантийный срок на комплектующие изделия считается равным гарантийному сроку на основное изделие и истекает одновременно с гарантийным сроком на основное изделие. Гарантийный срок должен отмечаться в паспорте товар или на этикетке или в любом другом документе, который прилагается к товару.

6. Комментируемая статья в п. 6 предусматривает правовые последствия выявление • течение гарантийного срока недостатков поставленных товаров. Так, поставщик (производитель) обязан за свой счет устранить недостатки изделия, выявленные в течение га-: житийного срока, или заменить товары. При этом законом предусмотрены случаи освобождения поставщика (производителя) от этой обязанности, если поставщик докажет, -то недостатки возникли в результате нарушения покупателем (потребителем) правил эксплуатации или хранения изделия.

В соответствии с комментируемой статьей в случае устранения недостатков в изделии, на которое установлен гарантийный срок эксплуатации, этот срок продлевается на время. в течение которого оно не использовалось из-за недостатка, а при замене изделия гарантийный срок исчисляется заново со дня замены. Аналогичное по содержанию правило установлено ст. 676 ГК Украины в соответствии с которой при замене товара (комплектующего изделия) ненадлежащего качества на товар, отвечающий условиям договорного. гарантийный срок на него начинает исчисляться заново. То есть при выполнении гарантийных ремонтов гарантийный срок увеличивается на время пребывания товара в ремонте. Указанное время исчисляется со дня, когда потребитель обратился с требованием об устранении недостатков. При обмене товара его гарантийный срок исчисляется заново со дня обмена товара.

7. Часть 7 комментируемой статьи предусматривает возможность взыскания штрафа в случае поставки товаров ненадлежащего качества. Так, в случае поставки товаров ненад­лежащего качества покупатель (получатель) имеет право взыскать с изготовителя (постав­щика) штраф в размере 20 % стоимости некачественных товаров, если другой размер штрафа не предусмотрен законом или договором (см. комментарий к ст. 231 ГК Украины).

8. При нарушении своих прав, которые возникли в результате невыполнения или неподобающего выполнения условий договора поставки, покупатель (получатель) имеет право обратиться в судебные органы с требованием о защите своих нарушенных прав в течение срока исковой давности (см. ст.ст. 256-268 ГК Украины). Частью 8 комментируемой статьи для выдвижения требований относительно дефектов поставленного товара применяется исковая давность — шесть месяцев, начало которой исчисляется по правилам. 680 ГК Украины, то есть со дня установления покупателем в надлежащем порядке недостатков поставленных ему товаров.

Статья 270. Комплектность поставляемых товаров

1.Товары должны поставляться комплектно в соответствии с требованиями стандартов, технических условий или прейскурантов. Договором может быть предусмотрена поставка с дополнительными к комплекту изделиями (частями) или без отдельных, не нужных покупателю изделий (частей), входящих в комплект.

2.Если комплектность не определена стандартами, техническими условиями »м прейскурантами, она в необходимых случаях может определяться договором.

3.При поставке некомплектных изделий поставщик (производитель) обязан по требованию покупателя (получателя) доукомплектовать их в двадцатидневный срок после получения требования или заменить комплектными изделиями в тот же срок если сторонами не согласован иной срок. В дальнейшем до укомплектования изделия или его замены покупатель (получатель) имеет право отказаться от его оплаты, а если товар уже оплачен, требовать в установленном порядке возврата уплаченных сумм. В случае если поставщик (производитель) в установленный срок не укомплектует изделие или не заменит его комплектным, покупатель имеет право отказаться от товара.

4. Принятие покупателем некомплектных изделий не освобождает поставщика (производителя) от ответственности.

1.Характеристика предмета договора поставки иногда связана с определением комплектности изделий. Определение правового режима изделий как основного изделия и его комплектующих важно, поскольку гарантийные сроки для них одинаковы и истекают одновременно (ст. 269 ХК Украины).

Под комплектностью понимается такое единство составных частей изделия, которое обеспечивает возможность использования его по прямому назначению, а в специально: предусмотренных случаях — также и возможность надлежащего ухода за ним, его хранения и ремонта. Другими словами, комплект — это совокупность деталей, узлов, само­стоятельных изделий или других предметов, предусмотренных нормативно-технической документацией, согласно которой все они должны составлять единое целое.

В комплект могут входить запасные части и оборудование. Комплектность определяется стандартами, техническими условиями, прейскурантом, а при отсутствии в них указаний об этом — договором поставки. В последнем случае комплектность должна бы—» охарактеризована в договоре поставки в виде: перечисления необходимых составных частей товаров, изделий, приборов и т. п.

При этом понятие «комплект товара» и «комплектность товара» различны по содержанию. Комплект товара — это установленный договором купли-продажи определенный набор товаров, каждый из которых может функционировать самостоятельно. При передаче изделий поставщик должен передать покупателю весь набор, поскольку договором установлены изделия, указанные как комплект.

Указание в договоре поставки комплектности товаров (путем ссылки на стандарты, технические условия или путем ее характеристики) имеет существенное значение да определения цены изделий, которые передаются покупателю согласно условиям договора поставки. Все, что входит в комплект, оплачивается по установленной на товар цене, при отсутствии оговорки о другом. Запасные части, принадлежности и т. п., которые не входят в комплект, оплачиваются отдельно.

2. В соответствии с частью 2 комментируемой статьи стороны могут определять ком­плектность поставляемых товаров в договоре, если она не определена стандартами, тех­ническими условиями или прейскурантами. Стороны, корректируя цену, имеют право увеличивать или уменьшать состав частей, которые комплектуют изделие.

К указанным отношениям по аналогии применима ст. 262 ГК Украины, в связи с этим в случае если договором поставки не установлена комплектность товара, поставщик обязан передать покупателю товар (изделия), комплектность которого определяется обычаями делового обращения или другими требованиями, которые обычно предъявляются.

3. В соответствии с договором поставки поставщик обязан передать покупателю изделия, которые отвечают условиям договора о комплектности. В связи с этим часть комментируемой статьи предусматривает правовые последствия, которые применяются к поставщику в случае передачи некомплектных изделий.

В случае поставки некомплектных изделий поставщик (производитель) обязан по тре­бованию покупателя (получателя): 1) доукомплектовать их в двадцатидневной срок после получения требования; 2) или заменить комплектными изделиями в тот же срок, если сторонами не согласован иной срок.

Как следует из содержания комментируемой статьи, в дальнейшем до укомплектова­ния изделия или его замены покупатель (получатель) имеет право: 1) если товар не оплачен — отказаться от его оплаты; 2) если товар уже оплачен, требовать в установленном порядке возвращения уплаченных сумм.

Покупатель имеет право также отказаться от товара в случае если поставщик (произво­дитель) в установленный срок не укомплектует изделие или не заменит его комплектным.

1.В соответствии с частью 4 комментируемой статьи поставщик (производитель) не­сет ответственность и в том случае, если покупатель принял некомплектные изделия. Та­ким образом, основанием для освобождения поставщика (производителя) от ответствен­ности за поставку некомплектных товаров не может быть их принятие покупателем.

Статья 271. Положение о поставках и Особые условия поставок

1. Кабинет Министров Украины в соответствии с требованиями настоящего Кодекса и других законов утверждает Положение о поставках продукции производственно-технического назначения и поставках изделий народного потребления, а также Особые условия поставки отдельных видов товаров.

1. В соответствии с требованиями ХК Украины и других законов Кабинет Министров Украины утвердил Положения о поставке продукции производственно-технического на­значения и поставках изделий народного потребления.

Значительную роль среди подзаконных нормативно-правовых актов, регулирующих порядок возникновения, развитие и изменение отношений, связанных с поставками, кон­кретизирующих права и обязанности участников договора поставки и их ответственность, являются Положение о поставке продукции производственно-технического назначения и Положение о поставках товаров народного потребления, утвержденные постановлением Совета Министров СССР от 25 июля 1988 г. Специальные правила поставок отдельных видов продукции предусматриваются Особыми условиями поставок. Указанные нормативно-правовые акты действуют на территории Украины в части, не противоречащей законодательству Украины.

Анализируя содержание комментируемой статьи, можно прийти к выводу, что осо­бенности поставки отдельных видов товаров (как продукции производственно-технического назначения, так и изделий народного потребления) должны регулироваться Особыми условиями поставки отдельных видов товаров, которые также утверждаются Кабинетом Министров Украины.

Статья 272. Договор контрактации сельскохозяйственной продукции

1.Государственная закупка сельскохозяйственной продукции осуществляется по договорам контрактации, которые заключаются на основе государственных заказов на поставку государству сельскохозяйственной продукции.

2.По договору контрактации производитель сельскохозяйственной продукции (далее — производитель) обязуется передать заготовительному (закупочному) или перерабатывающему предприятию либо организации (далее — контрактанту) про­изведенную им продукцию в сроки, количестве, ассортименте, предусмотренных до­говором, а контрактант обязуется содействовать производителю в производств» указанной продукции, принять и оплатить ее.

3. В договорах контрактации должны предусматриваться:

виды продукции (ассортимент), номер государственного стандарта или технических условий, предельно допустимое содержание в продукции вредных веществ; количество продукции, которую контрактант принимает непосредственно у производителя;

цена за единицу, общая сумма договора, порядок и условия доставки, сроки сдачи

приемки продукции;

обязанности контрактанта по оказанию помощи в организации производств сельскохозяйственной продукции и ее транспортировки на приемные пункты

предприятия;

взаимная имущественная ответственность сторон в случае невыполнения им

условий договора;

другие условия, предусмотренные Типовым договором контрактации сельскохозяйственной продукции, утвержденным в порядке, установленном Кабинетом Министров Украины.

1. Комментируемая статья регулирует договор контрактации, который опосредует го­сударственную закупку сельскохозяйственной продукции у ее производителей и заключается на основании государственных заказов. Отношения, связанные с реализацией продукции, изготовленной в сфере сельскохозяйственного производства, отличаются спецификой, которая связана со значительным влиянием природных факторов и сезонным характером производства.

Правовое регулирование договора контрактации сельскохозяйственной продукции осуществляется с целью повышения уровня правовой защиты производителя (поставщика) для того, чтобы уравнять его экономические возможности с возможностями покупателя. Согласно ГК Украины договор контрактации сельскохозяйственной продукции рассматривается как отдельная разновидность договора купли-продажи. Поскольку договор контрактации является разновидностью договора купли-продажи (часть 1 ст. 713 ГК Украины), основная юридическая цель договора контрактации заключается в пере­даче имущества в собственность за плату. В связи с этим к отношениям по договор;» контрактации применяются общие положения не только купли-продажи (глава 54 § 1 ГК Украины), но и положение о поставке (ст. 712 ГК Украины), если иное не установлено до­говором или законом. Статьей 713 ГК Украины предусмотрено, что законом могут быть"1 указаны особенности регулирования заключения и выполнения договоров контрактации сельскохозяйственной продукции, которые содержатся в ст.ст. 273 и 274 ГК Украины. Следует отметить, что положения ХК Украины касаются государственной закупки сель­скохозяйственной продукции (часть 1 ст. 272 ХК). При этом ХК Украины в части регули­рования договора контрактации сельскохозяйственной продукции не содержит норм, которые бы не охватывались предметом регулирования ГК Украины.

2. Часть 2 комментируемой статьи содержит определение договора контрактации, в соответствии с которым договор контрактации сельскохозяйственной продукции — это договор, по которому производитель сельскохозяйственной продукции обязуется передать заготовительному или перерабатывающему предприятию или организации (контрактанту) произведенную им продукцию в сроки, количестве, ассортименте, предусмотренными договором, а контрактант обязуется содействовать производителю в производстве указанной продукции, принять и оплатить ее.

Договор контрактации сельскохозяйственной продукции отплатный, консенсусный г двусторонний. Он имеет плановый характер и заключается на основании и на выполнении государственных заказов, предписания которых обязательны для сторон. К существенным условиям договора контрактации сельскохозяйственной продукции законодатель относит ассортимент, качество, количество, срок и цену. Указанный договор заключается в простой письменной форме.

Характерные признаки договора контрактации сельскохозяйственной продукции, по которым его выделяют в отдельный вид договора купли-продажи:

1) сторонами договора — продавцом (производителем продукции) и заготовителем (контрактантом), как правило, являются предприниматели, в связи с чем указанный договор относят традиционно к хозяйственным договорам.

Для закупки сельскохозяйственной продукции для государственных нужд интересы государства представляют специальные лица — государственные заказчики. В соответствии с Положением о порядке осуществления закупки товаров, работ и услуг дл* государственных нужд, утвержденным Указом Президента Украины от 1 июня 1999 : № 595/99, заказчиком является министерство, другой центральный орган исполнительной власти, орган законодательной, судебной власти, местный орган исполнительной власти и орган местного самоуправления, а также подчиненные им учреждения и организации, предприятия и учреждения, уполномоченные соответственно Кабинетом Министров Украины или местными органами исполнительной власти осуществлять закупку товаров для государственных нужд.

Продавцом в договоре контрактации сельскохозяйственной продукции может выступать лишь лицо, для которого производство сельскохозяйственной продукции — один из основных видов деятельности;

2) предметом договора является сельскохозяйственная продукция (в сыром виде или прошедшая первичную обработку). Сельскохозяйственная продукция — это продукция, которая производится в сельском хозяйстве и отвечает кодам 01.11-01.42 и 05.00.1-05.00.42 Государственного классификатора продукции и услуг ДК 016-97. То есть это вид хозяй­ственной продукции, производство которой связано с биологическими процессами ее выращивания, предназначенной для потребления в сыром и переработанном виде и для использования на непищевые нужды.

Сельскохозяйственная продукция имеет два критерия: а) получена в сельском хозяйстве; б) путем выращивания (зерно, овощи, фрукты и т. п.) или сбора с использованием природы (земли, флоры, фауны), а также производства (живой скот, птица, молоко, шерсть овцы и т. п.). Договор контрактации сельскохозяйственной продукции может заключаться лишь относительно вещей, наделенных родовыми признаками и ограниченного рода (не картофель вообще, а именно выращенный этим хозяйством);

3) содержание обязательств производителя сельскохозяйственной продукции (произвести обусловленную договором продукцию и передать ее в собственность заготовителю). По этому договору не могут быть реализованы продукты переработки выращенной I произведенной) сельскохозяйственной продукции (например, масло, сыр, консервированные овощи или фруктовые соки и т. п.), поскольку их реализация должна осуществляться по договору поставки. Как правило, предметом договора контрактации сельскохозяйственной продукции являются будущие товары — урожай, приплод, отсутствующие на момент заключения договора.

Правоотношения, связанные с государственным заказом, регулируются Законом Украины «О поставках продукции для государственных нужд» от 22 декабря 1995 г. и Постановлением Кабинета Министров Украины «О порядке формирования и размещения государственных заказов на поставку продукции для государственных нужд и контроля над их выполнением» от 29 февраля 1996 г. Государственные заказчики, исходя из интересов государства, заключают с исполнителями государственного заказа контракт договор), самостоятельно включая его условия, кроме тех, что вытекают из государственного заказа или предусмотрены действующим законодательством.

В соответствии с условиями договора стороны самостоятельно будут определять, каким образом будет проводиться передача и вывоз продукции. Заготовитель не имеет права отказаться от принятия продукции. Такой отказ возможен лишь в случае несоответствия продукции условиям договора о количестве, ассортименте, таре. При просрочке передачи продукции заготовитель имеет право отказаться от принятия доставленной ему продукции лишь в случае, когда он уведомил производителя об отказе и уведомление получено до передачи продукции. Следовательно, содержание договора составляют права и обязанности, за ненадлежащее выполнение которых наступает ответственность для стороны, которая не выполнила или не ненадлежащим образом выполняет свои обязанности. Указанные вопросы, а также о прекращении договора контрактации сельскохозяйственной продукции, регулируются по правилам гражданского законодательства Украины.

3. В соответствии с частью 3 комментируемой статьи законом могут быть предусмотрены особенности заключения и выполнения договоров контрактации сельскохозяйственной продукции. В частности, в договоре контрактации должны предусматриваться: 1) виды продукции (ассортимент), номер государственного стандарта или технических условий, предельно допустимое содержание в продукции вредных веществ; 2) цена за единицу, общая сумма договора, порядок и условия доставки, сроки сдачи-приемки продукции; 3) обязанности контрактанта по оказанию помощи в организации производства сельскохозяй­ственной продукции и ее транспортировки на приемные пункты и предприятия; 4) взаимная имущественная ответственность сторон в случае невыполнения ими условий договора; 5) другие условия, предусмотренные Типовым договором контрактации сельскохозяйственной продукции, утвержденным в порядке, установленном Кабинетом Министров Украины.

Анализируя содержание комментируемой статьи, можно прийти к выводу, что к суще­ственным условиям договора контрактации сельскохозяйственной продукции законодатель относит ассортимент, качество, количество, срок и цену, которые определяются общими правилами договора купли-продажи. Количество продукции, подлежащее продаже, устанавливается сторонами, исходя из плана государственных закупок, а качество — со­ответствующими стандартами, техническими условиями, требованиями правил ветери­нарного и санитарного надзора и т. п. В договоре контрактации должна быть указана обя­занность контрактанта принять продукцию и оплатить ее по установленным ценам, а также сроки и размеры выдачи денежных сумм изготовителям и т. п.

Указание в комментируемой статье существенных условий договора контрактации отвечает общим требованиям к заключению договора (см. комментарий к ст.ст. 15, 180 ХК Украины).

Статья 273. Особенности выполнения договоров контрактации

1.Производитель должен не позднее чем за пятнадцать дней до начала заготовки продукции уведомить контрактанта о количестве и сроках сдачи сельскохозяй­ственной продукции, предлагаемой к продаже, и согласовать календарный график ее сдачи.

2.Контрактант обязан принять от производителя всю предъявленную им продукцию на условиях, предусмотренных в договоре. Нестандартную скоропортящуюся продукцию, пригодную для использования в свежем или переработанном виде, и стандартную скоропортящуюся продукцию, которая сдается сверх объемов, пред­усмотренных договором, контрактант принимает по ценам и на условиях, согласо­ванных сторонами.

3.В договоре контрактации могут предусматриваться объемы сельскохозяйственной продукции, прием которой контрактант осуществляет непосредственно у производителя, и продукции, доставляемой непосредственно производителем торговым предприятиям. Остальная продукция принимается контрактантом на определенных договором приемных пунктах, расположенных в пределах административного района по местонахождению производителя.

4. Обеспечение производителей тарой и необходимыми материалами для упаковки продукции осуществляется в количестве, порядке и сроки, предусмотренные до­говором.

5.Другие особенности выполнения договоров контрактации устанавливаются Положением о контрактации сельскохозяйственной продукции, которое утверждается Кабинетом Министров Украины.

1. Стороны договора контрактации сельскохозяйственной продукции должны выполнять договорные обязательства надлежащим образом в соответствии с договором, законом и другими нормативно-правовыми актами. К указанному договору применяются положения ГК Украины с учетом его особенностей (см. комментарий к ст. 272 ГК Украины: В связи с этим комментируемой статьей предусмотрены особенности выполнения договора контрактации. Так, производитель должен не позднее чем за 15 дней до начала заготовки продукции уведомить контрактанта о количестве и сроках сдачи сельскохозяйственной продукции, предлагаемой к продаже, и согласовать календарный график ее сдачи. При этом контрактант обязан принять от производителя всю представленную им продукцию на условиях, предусмотренных в договоре.

2. Часть 2 комментируемой статьи возлагает на контрактанта обязанность — принять от производителя всю представленную им продукцию на условиях, предусмотренных договором. Указанное требование производителя обязательно для контрактанта, если продукция по качеству и техническими характеристиками отвечает условиям, установ­ленным договором.

В соответствии с комментируемой статьей нестандартную скоропортящуюся продукцию, пригодную для использования в свежем или переработанном виде, и стандартную скоропортящуюся продукцию, поставленную сверх объемов, предусмотренных договором, контрактант принимает по ценам и на условиях, согласованных сторонами.

Действующее законодательство предоставляет право производителю выполнить обя­зательство по поставке продукции досрочно, если в договоре нет запрета на принятие ее ранее обусловленного срока (часть 5 ст. 193 ХК Украины). При этом по требованию про­изводителя продукции контрактант, принимая выполнение договорного обязательства, должен предоставить письменное удостоверение его выполнения полностью или частично (часть 8 ст. 193 ХК Украины).

Сдача продукции осуществляется в предусмотренные договором сроки в соответствии со сроками, установленными в планах закупок, а также с учетом биологических сроков дозревания культур, выкармливания скота, условий производства и хранения продукции и т. п. Места сдачи-приемки продукции определяются соглашением сторон и нормативно-правовыми актами. При этом порядок сдачи-приемки продукции по качеству и количеству определяется специальными инструкциями (правилами), техническими условиями и т. п.

3.Комментируемая статья предусматривает возможность приемки контрактантом про­дукции, поставленной заготовителю, в различных местах (непосредственно у производителя, на определенных приемных пунктах, торговых предприятиях и т. п.). По общему правилу обязательства подлежат выполнению в месте, указанном законом, хозяйственным дого­вором, или в месте, определенном содержанием обязательства (см. комментарий к ст. 197 ХК Украины). В связи с этим часть 3 комментируемой статьи закрепляет, что в договоре контрактации могут предусматриваться объемы сельскохозяйственной продукции, принятие которой контрактант осуществляет непосредственно у производителя, и продукции, до­ставляемой непосредственно производителем торговым предприятиям. Остальная продукция принимается контрактантом на определенных договором приемных пунктах, располо­женных в пределах административного района по местонахождению производителя. Транс­портные расходы на перевозку продукции по договору контрактации могут возлагаться на производителя продукции по ценам, установленным перевозчиком.

4. Часть 4 комментируемой статьи носит отсылочный характер, устанавливая правило, в соответствии с которым обеспечение производителей тарой и необходимыми материалами для упаковки продукции осуществляется в количестве, порядке и в сроки, предусмотренные договором.

5. Комментируемая статья не содержит исчерпывающего перечня особенностей вы­полнения договора контрактации сельскохозяйственной продукции, могут быть преду­смотрены другие особенности выполнения договоров контрактации, которые устанавли­ваются Положением о контрактации сельскохозяйственной продукции, которое утверж­дается Кабинетом Министров Украины.

Статья 274. Ответственность по договору контрактации

1.За несдачу сельскохозяйственной продукции в сроки, предусмотренные договором контрактации, производитель уплачивает контрактанту неустойку в размере, установленном договором, если иной размер не предусмотрен законом.

2.За невыполнение обязательства по приему сельскохозяйственной продукции не­посредственно у производителя, а также в случае отказа от приема продукции, предъ­явленной производителем в сроки и в порядке, согласованные сторонами, контрактант уплачивает производителю штраф в размере пяти процентов стоимости непринятой продукции, учитывая надбавки и скидки, а также возмещает причиненные производителю убытки, а по скоропортящейся продукции — полную ее стоимость.

3.В случае если продукция не была своевременно подготовлена к сдаче-приемке и об этом не был предупрежден контрактант, производитель возмещает контракт анту причиненные этим убытки.

4.В договоре контрактации могут быть предусмотрены также другие санкции за невыполнение или ненадлежащее выполнение обязательств в соответствии с требованиями настоящего Кодекса.

1. ХК Украины к существенным условиям договора контрактации сельскохозяйственной продукции относит также обязанности контрактанта по оказанию помощи в организации производства сельскохозяйственной продукции и ее транспортировки на приемные пункты и предприятия; взаимную имущественную ответственность сторон в случае невыполнения ими условий договора и другие условия, предусмотренные Типовым договором контрактации сельскохозяйственной продукции, утвержденным в порядке, установленном Кабинетом Министров Украины.

Обязанности производителя сельскохозяйственной продукции заключаются в том. чтобы сначала вырастить продукцию, а затем передать ее заготовителю или определенному им получателю в собственность. Особенность такой передачи заключается в том. что срок передачи продукции, ее качество, количество, ассортимент должны соответствовать предусмотренным в договоре, а обязанность заготовителя — принять товар и оплатить его.

Комментируемая статья предусматривает условия и особенности ответственности по договору контрактации. Следует отметить, что особенность правового регулирования ХК Украины договора контрактации сельскохозяйственной продукции заключается также в повышенной ответственности за невыполнение или ненадлежащее выполнение условий договора. Так, согласно части 1 комментируемой статьи за несдачу сельскохозяйственной продукции в сроки, предусмотренные договором контрактации, производитель платит контрактанту неустойку в размере, установленном договором, если иной размер не предусмотрен законом. Неустойка — один из видов штрафных хозяйственных санкций в виде денежной суммы, которую участник хозяйственных отношений обязан уплатить в случае нарушения им правил осуществления хозяйственной деятельности (невыполнение или ненадлежащее выполнение обязательства).

Установка сроков сдачи-приемки продукции — одно из существенных условий договора контрактации сельскохозяйственной продукции, нарушение которых рассматривается как ненадлежащее выполнение условий договора, за что наступает юридическая ответственность в виде штрафной неустойки в размере, установленном договором, если иной размер не предусмотрен законом (см. комментарий к ст.ст. 231, 232 ХК Украины).

Хотя комментируемая статья не содержит оснований для освобождения производителя от ответственности, однако законом могут быть предусмотрены основания для освобождения производителя от ответственности, которые также применяются для договора контрактации сельскохозяйственной продукции. Так, производитель сельскохозяйственной продукции освобождается от ответственности за невыполнение обязательств по договору, если их невыполнение обусловлено уважительными причинами (стихийное бедствие и т. п.) или ввиду других обстоятельств, которые не зависели от производителя и предотвратить которые он не мог.

1.Часть 2 комментируемой статьи предусматривает последствия нарушения контрактантом обязанностей по приемке сельскохозяйственной продукции. Так, за невыполнение обязательства по приемке сельскохозяйственной продукции непосредственно у про­изводителя, а также в случае отказа от приемки продукции, поставленной производителем в сроки и в порядке, согласованные сторонами, контрактант платит производителю: штраф в размере 5 % стоимости непринятой продукции (учитывая надбавки и скидки); 2) а также возмещает причиненные производителю убытки, а по скоропортящейся продукции — полную ее стоимость.

В состав убытков, которые подлежат возмещению лицом, которое совершило право­нарушение, включаются: 1) стоимость утраченного или поврежденного имущества в связи с невыполнением сроков сдачи-приемки продукции; 2) отсутствие прибыли (утраченная выгода); 3) компенсация морального ущерба в случаях, предусмотренных законом.

3. Часть 2 комментируемой статьи предусматривает последствия нарушения произво­дителем обязанности по сдаче обусловленной договором продукции контрактанту.

В связи с этим производитель сельскохозяйственной продукции обязан не только уплатить контрактанту неустойку, но и возместить ему убытки, причиненные несвоевременной подготовкой продукции к сдаче-приемке, если об этом не был предупрежден контрактант.

4. В договоре контрактации сельскохозяйственной продукции предусматривается взаимная имущественная ответственность сторон в случае невыполнения обязательств. В соответствии с частью 4 комментируемой статьи в договоре контрактации могут быть предусмотрены также другие санкции за невыполнение или неподобающее выполнение обязательств в соответствии с требованиями ХК Украины (см. комментарий к ст. 217 ХК Украины). Так, в сфере хозяйствования применяются следующие виды хозяйственных санкций: возмещение убытков; штрафные санкции; оперативно-хозяйственные санкции. К штрафным санкциям, которые могут предусматриваться в договоре контрактации, кроме неустойки, относятся штраф и пеня (см. комментарий к ст. 230 ХК Украины). Законом предусмотрена также возможность уменьшения судом в отдельных случаях размера штрафных санкций, если надлежащие к уплате штрафные санкции излишне велики по сравнению с убытками заготовителя или же если нарушением обязательства не при­чинен ущерб другим участникам хозяйственных отношений (см. комментарий к ст. 233 ХК Украины).

Статья 275. Договор энергоснабжения

1.По договору энергоснабжения энергоснабжающее предприятие (энергопоставщнк) отпускает электрическую энергию, пар, горячую и перегретую воду (далее — энергию) потребителю (абоненту), который обязан оплатить принятую энергию и соблюдать предусмотренный договором режим ее использования, а также обеспечить безопасную эксплуатацию используемого им энергетического оборудования.

2.Отпуск энергии без оформления договора энергоснабжения не допускается.

3.Предметом договора энергоснабжения являются отдельные виды энергии с •(именованием, предусмотренным в государственных стандартах или технических условиях.

4.Производители и поставщики энергии, занимающие монопольное положение, в частности субъекты естественных монополий, обязаны заключить договор энер­госнабжения по требованию потребителей, имеющих технические средства для по­лучения энергии. Разногласия, возникающие при заключении такого договора, ре­гулируются в соответствии с требованиями настоящего Кодекса.

5.Энергоснабжающие предприятия других, кроме государственной и коммунальной, форм собственности могут принимать участие в обеспечении энергией любых потребителей, в том числе через государственную (коммунальную) энергосеть, на условиях, определенных соответствующими договорами.

1. Энергоснабжение — одна из форм осуществления хозяйственно-торговой деятельности субъектов хозяйствования (см. комментарий к ст. 263 ХК Украины). Вместе с тем энергоснабжение можно определить как предоставление энергии определенного вида по­требителю с помощью технических средств передачи и распределения энергии на основании договора. Договор энергоснабжения предусмотрен также ст. 714 ГК Украины, где он рассматривается как разновидность договора купли-продажи. Следует отметить, что ХК Украины не содержит норм, которые бы не охватывались предметом регулирования ГК Украины.

Правовое регулирование отдельных видов договоров снабжения энергетическими т другими ресурсами (кроме ГК Украины и ХК Украины) осуществляется с помощью: специального законодательства по этим вопросам, основными из которых являются: законы Украины «Об электроэнергетике» от 16 октября 1997 г.; «Об энергосбережении» от 1 июля 1994 г.; Положение о порядке отключения потребителей от источников энергоснабжения, утвержденное Постановлением Кабинета Министров Украины от 31 августа 1995 г.; Правила пользования электрической энергией, утвержденные постановлением Национальной комиссии по вопросам регулирования электроэнергетики Украины от 31 июля 1996 г.; Правила пользования электрической энергией для населения, утвержденные Постановлением Кабинета Министров Украины от 26 июля 1999 г.; Положение о порядке проведения расчетов за электрическую энергию, утвержденное Постановлением Кабинета Министров Украины от 19 июля 2000 г.; Порядок снабжения электрической энергией потребителей, утвержденный Постановлением Кабинета Министров Украины от 9 апреля 2002 г., и т. п.

Правовой формой, которая опосредствует потребление энергетических и других ресурсов, является договор энергоснабжения, по которому энергоснабженческое предприятие (энергопоставщик) отпускает электрическую энергию, пар, горячую и перегрет) к воду потребителю (абоненту), который обязан оплатить принятую энергию и придерживаться предусмотренного договором режима ее использования, а также обеспечить безопасную эксплуатацию используемого им энергетического оборудования.

Для юридической характеристики договора энергоснабжения характерным является то, что указанный договор консенсусный, платный, взаимный и принадлежит к публичным договорам.

2. Потребление энергии возможно лишь на основании договора с энергопоставщиком В связи с этим часть 2 комментируемой статьи устанавливает запрет на отпуск энергия без оформления договора энергоснабжения. Исключениями из этого правила являются ситуации, предусмотренные специальным законодательством (в частности, Законом Украины «О правовом режиме чрезвычайного состояния», ст. 23 Закона Украины «Об электроэнергетике»).

3. Часть 3 комментируемой статьи отдельно указывает предмет договора энергоснабжения, которым являются отдельные виды энергии с наименованиями, предусмотренными в государственных стандартах или технических условиях.

4. Энергопоставщики осуществляют снабжение электрической энергией на закрепленной территории и не имеют права отказать потребителю, находящемуся на этой территории, в снабжении электрической энергией (ст. 24 Закона Украины «Об электроэнергетике»). Потребители электрической энергии имеют право на: 1) подключение к электрической сети в случае выполнения правил пользования энергетическими и другими ресурсами; 2) выбор поставщика энергетических и других ресурсов; 3) получение информации относительно качества энергетической энергии, цен, порядка оплаты, условий и режимов ее потребления; 4) получение энергетических ресурсов, качественные характеристики которых определены государственными стандартами; 5) возмещение убытков причиненных в результате нарушения его прав согласно законодательству. Вместе с тем потребители электроэнергии обязаны: придерживаться требований нормативно-технических документов и договора о снабжении энергией, обеспечить безопасную эксплуатацию своих энергетических средств и их надлежащее состояние.

Норма, установленная частью 4 комментируемой статьи, обязывает производителей и поставщиков энергии, которые занимают монопольное положение, в частности, субъектов естественных монополий, заключать договор энергоснабжения по требованию потребителей, имеющих технические средства для получения энергии.

В соответствии с Законом Украины «О естественных монополиях» от 20 апреля 2000 г. субъект естественной монополии —"это субъект хозяйствования (юридическое лицо) любой формы собственности (монопольное образование), который производит (реализует) товары на рынке и находится в состоянии естественной монополии (в частности, к сфере их деятельности отнесены: передача и распределение электрической энергии; централизованное водоснабжение и водоотвод; централизованная поставка тепловой энергии и т. п.).

Обязанность субъектов естественных монополий заключать договор энергоснабжения касается тех потребителей, которые имеют технические средства для получения энергии. Разногласия, возникающие при заключении такого договора, регулируются в соответствии с требованиями ХК Украины (в частности, ст. 181).

5. Часть 5 комментируемой статьи предоставляет энергоснабженческим предприятиям других, кроме государственной и коммунальной, форм собственности право принимать участие в обеспечении энергией любых потребителей, в том числе через государственную (коммунальную) энергосеть, на условиях, определенных соответствующими договорами.

Энергоснабженческие предприятия, осуществляющие деятельность по передаче элек­трической энергии с использованием собственных сетей, обязаны обеспечить равный доступ к этим сетям всех субъектов предпринимательской деятельности, которые получили в установленном порядке лицензию на осуществление соответствующего вида деятельности и заключили договор на передачу электрической энергии.

Статья 276. Количество и качество энергии. Сроки, цены и порядок расчетов по договору энергоснабжения

1.Общее количество отпускаемой энергии определяется по согласованию сторон. В случае, если энергия выделяется в счет заказа на приоритетные государственные нужды (лимита), энергопоставщик не имеет права уменьшать абоненту этот лимит без его согласия.

2.Предложения абонента о количестве и видах энергии, сроках ее отпуска являются приоритетными при наличии производственных возможностей у энергопоставщика.

3.Показатели качества энергии согласуются сторонами на основании государ­ственных стандартов или технических условий путем согласования перечня (вели­чины) показателей, поддержание которых является обязанностью для сторон договора.

4.Сроки поставки энергии устанавливаются сторонами в договоре исходя, как правило, из необходимости обеспечения ее ритмичного и бесперебойного поступления абоненту. Основным учетным периодом энергоснабжения является декада, с корректировкой объемов в течение суток. Стороны могут согласовывать поставку энергии в течение суток по часам, а также время и длительность максимальных и минимальных нагрузок.

5.Количество энергии, недополученной в предыдущие периоды по вине энерго­поставщика, подлежит пополнению по требованию абонента. Если энергия не выбрана абонентом или недополучена им для обогрева в связи с благоприятными погодными условиями, пополнение недополученной энергии осуществляется по согласованию сторон.

6.Расчеты по договорам энергоснабжения осуществляются на основании цен (та­рифов), установленных в соответствии с требованиями закона.

7.Оплата отпускаемой энергии осуществляется, как правило, в форме предвари­тельной оплаты. По согласованию сторон могут применяться плановые платежи с последующим пересчетом или оплата, которая проводится за фактически отпущенную энергию.

8.В случае, если абонент имеет собственный энергоисточник и отпускает энергию в сети энергопоставщика, допускаются расчеты по сальдо взаимно полученной энергии.

1. Комментируемая статья содержит нормы, которые определяют количество и качество энергии, сроки, цену и порядок расчетов по договору энергоснабжения. По общему правилу, общее количество отпускаемой энергии определяется по согласованию сторон Для определения договорных величин потребления электрической энергии и мощности на последующий год потребитель не позднее даты, определенной сторонами в договоре, предоставляет поставщику электрической энергии сведения о размере ожидаемого по­требления электрической энергии. В случае непредоставления потребителем указанных сведений в установленный срок размер ожидаемого потребления электрической энергии на последующий год устанавливается поставщиком электрической энергии на уровне со­ответствующих периодов текущего года. Договорные (предельные) величины доводятся поставщиком электрической энергии до сведения потребителя письменным сообщением, которое является неотъемлемой частью договора, не позднее, чем за десять дней до начала следующего расчетного периода.

Исключение из этого правила — отпуск энергии в счет заказа на приоритетные госу­дарственные нужды (лимит), когда без согласия абонента лимит не может быть уменьшен энергопоставщиком.

2. В соответствии с ч. 2 комментируемой статьи предложения абонента относительно количества и видов энергии, сроков ее отпуска являются приоритетными при наличии производственных возможностей у энергопоставщика. То есть при наличии производ­ственных мощностей энергопоставщика приоритет должен предоставляться предложениям абонента о количестве, видах энергии и сроках ее отпуска.

3. При определении по договоренности сторон показателей качества энергии обязательно использование государственных стандартов или технических условий. К такому выводу можно прийти, анализируя содержание ч. 3 комментируемой статьи, в соответствии с которой показатели качества энергии согласовываются сторонами на основании государственных стандартов или технических условий путем согласования перечня (ве­личины) показателей, соблюдение которых является обязанностью для сторон договора.

Качество электрической энергии — это перечень определенных Государственным ко­митетом Украины по вопросам технического регулирования и потребительской политики значений показателей качеств электрической энергии в значениях нормально допустимых и предельно допустимых норм качества электрической энергии, в случае соблюдения которых обеспечивается электромагнитная совместимость электрических сетей электропо-ставляющей организации и электроустановок потребителей электрической энергии.

4. Часть 4 комментируемой статьи регулирует вопрос определения сроков снабжения электрической энергии. В частности, сроки снабжения энергии устанавливаются сторонами в договоре исходя, как правило, из необходимости обеспечения ее ритмичного и бесперебойного поступления абоненту.

Декада — основной учетный период энергоснабжения при определении сроков снабжения энергии. При этом осуществляется корректировка объемов в течение суток и возможно согласование сторонами снабжения энергии по часам, а также времени и длительности максимальных и минимальных нагрузок.

Для разных поставщиков электрической энергии по урегулированному тарифу органом, осуществляющим централизованное диспетчерское управление, могут устанавливаться различные часы начала максимума нагрузки энергосистемы в зависимости от суточного графика нагрузки объединенной энергосистемы Украины (например, п. 5.5 Правил пользования электрической энергией). Для потребителей, которые рассчитываются за употребленную электроэнергию по тарифам, дифференцированным по периодам времени, начало и длительность периода контроля максимума нагрузки устанавливается в соответствии с началом и длительностью пиковой зоны.

5. Часть 5 комментируемой статьи предусматривает случаи, когда количество энергии недополучено в предыдущие периоды по вине энергопоставщика. В таком случае недопо­лученное по вине энергопоставщика в предыдущие периоды количество энергии подлежит пополнению по требованию абонента. Если энергия не выбрана абонентом или недополу­чена им для обогрева в связи с благоприятными погодными условиями, пополнение недо­полученной энергии осуществляется по согласованию сторон.

Энергопоставщики несут ответственность перед потребителями электрической энергии в размере пятикратной стоимости недополученной электрической энергии в случае прерывания энергоснабжения по вине энергопоставщика.

6. В соответствии с ч. 6 комментируемой статьи расчеты по договорам энергоснабжения осуществляются на основании цен (тарифов), установленных в соответствии с требованиями закона (например, ст. 17 Закона Украины «Об электроэнергетике»). Тарифы на передачу и снабжение электрической энергии местными (локальными) электросетями регулируются Национальной комиссией электроэнергетики Украины (НКРЭ). Кроме того, согласно Закону Украины «Об электроэнергетике», устанавливающим порядок проведения расчетов за электроэнергию, расчеты осуществляются через распределительные счета, которые открываются в учреждениях уполномоченных банков всем энергопоставщикам, осуществляющим поставки электроэнергии на закрепленной территории.

Формирования оптовых тарифов на электрическую энергию осуществляются на оптовом рынке электрической энергии Украины согласно договорам. Розничная цена на элек­трическую энергию формируется энергопоставщиками согласно условиям и правилам осу­ществления предпринимательской деятельности по поставкам электрической энергии.

Предприятия, которые поставляют электрическую энергию сетями, не являющимися их собственностью, должны покупать электрическую энергию на оптовом рынке электрической энергии Украины и вносить плату за пользование местными (локальными) электрическими сетями. Поставки электрической энергии потребителям указанными предприятиями осуществляются по тарифам, обусловловленным в договорах по поставкам электрической энергии.

Убытки энергопоставщиков от предоставления льгот по оплате за употребленную электрическую энергию отдельным категориям бытовых потребителей возмещаются за счет источников, определенных законодательными актами, предусматривающих соот­ветствующие льготы.

7. Комментируемая статья содержит положение об оплате отпускаемой энергии. Так, оплату отпускаемой энергии производят, как правило, в форме предварительной оплаты. По согласованию сторон могут применяться плановые платежи с последующим пересчетом или оплата, осуществляемая за фактически отпущенную энергию. Кроме того, по договоренности сторон договора срок окончательного расчета может быть установлен до окончания расчетного периода. Потребители, которые покупают электроэнергию у энер­гопоставщиков, вносят плату за нее на распределительные счета. Аналогичный порядок установлен для расчетов за электроэнергию между энергопоставщиками и оптовым по­ставщиком.

Начало и длительность расчетного периода для расчета платы за употребленную электрическую энергию, сроки осуществления оплаты промежуточных платежей и окон­чательного расчета указываются в договоре.

8. В соответствии с ч. 8 комментируемой статьи в случае, если абонент имеет собственный энергоисточник и отпускает энергию в сети энергопоставщика, допускаются расчеты по сальдо взаимно полученной энергии.

Статья 277. Правила пользования энергией

1.Абоненты пользуются энергией с соблюдением правил пользования энергией соответствующего вида, которые утверждаются Кабинетом Министров Украины.

2.Правилами могут быть предусмотрены типовые договоры поставки отдельных видов энергии.

3.Абонент имеет право отпускать энергию присоединенным к его сетям вторичным потребителям (субабонентам). В этом случае субабоненты заключают договор энергоснабжения с абонентом и имеют права и несут обязанности абонента, а абонент имеет права и несет обязанности энергопоставщика.

4.Абонент обязан сообщить перечень субабонентов энергопоставщику, имеющему право контроля энергосетей и приборов субабонентов и право контроля за со­блюдением субабонентами правил пользования энергией.

5. Ответственность за нарушение правил пользования энергией устанавливается законом.

1. В соответствии с частью 1 комментируемой статьи абоненты пользуются энергией с соблюдением правил пользования энергией соответствующего вида, которые утверждаются Кабинетом Министров Украины. Так, Правила пользования электрической энергией для населения, а также Типовой договор на пользование электрической энергией утверждены Постановлением Кабинета Министров Украины от 26 июля 1999 г. № 1357.

2. Согласно части 2 комментируемой статьи Правилами могут быть предусмотрены типовые договоры поставок отдельных видов энергии. Так, Правила предоставления на­селению услуг по водо-теплоснабжению и водоотводу, а также Типовой договор о пре­доставлении населению услуг по водо-, теплоснабжению и водоотводу, утверждены По­становлением Кабинета Министров Украины от 30 декабря 1997 г. № 1497.

Детально отношения энергопоставщиков и потребителей энергии урегулированы Правилами пользования электрической энергией, утвержденными постановлением НКРЭ от 31 июля 1996 г. (с изменениями и дополнениями), Договором на пользование электрической энергией, который прилагается к этим Правилам, Правилами пользования тепловой энергией, утвержденными приказом Минэнерго и Госстроя от 28 октября 1999 г. и прилагаемыми к ним типовыми договорами о поставке тепловой энергии в виде горячей воды и о поставке тепловой энергии в виде пара.

3. Комментируемая статья в части 3 закрепляет правило, в соответствии с которым абонент имеет право отпускать энергию присоединенным к его сетям вторичным потребителям (субабонентам). В этом случае субабоненты заключают договор энергоснабжения с абонентом и имеют права и несут обязанности абонента, а абонент имеет права и несет обязанности энергопоставщика.

Отношения между потребителями и субпотребителями, в том числе их взаимная от­ветственность, регулируются договором об общем использовании технологических элек­трических сетей основного потребителя, который заключается между ними на основе типового договора.

Основные потребители, для которых предоставление услуг по передаче электрической энергии не основной вид деятельности и которые не являются энергопоставляющими организациями, не имеют права отказать субпотребителям в случае соблюдения последними требований Правил заключения договоров об общем использовании технологических электрических сетей основного потребителя, если относительно субпотребителей они — монополисты по передаче электрической энергии.

4. Контрольные полномочия энергопоставщика (контроль энергосетей и приборов, контроль за соблюдением правил пользования энергией) распространяются и на субабо­нентов. В связи с этим часть 4 комментируемой статьи закрепляет обязанность абонента сообщить перечень субабонентов энергопоставщику, который имеет право контроля энергосетей и приборов субабонентов и право контроля за соблюдением субабонентами правил пользования энергией.

Договор об общем использовании технологических электрических сетей основного потребителя согласовывается с поставщиком электрической энергии в части соблюдения показателей качества электрической энергии, режимов потребления и применения огра­ничения поставок электрической энергии в случае задолженности субпотребителя за электрическую энергию.

5. В соответствии с частью 5 комментируемой статьи ответственность за нарушение правил пользования энергией устанавливается законом. Потребители (кроме населения) в случае превышения договорной величины потребления электрической энергии за расчетный период платят энергопоставщикам пятикратную стоимость разницы фактически потребленной и договорной величины (ст. 24 Закона Украины «Об электроэнергетике»). В случае отпуска электрической энергии, параметры которой находятся вне границ по­казателей, отмеченных в договоре пользования электрической энергией, энергопоставщик несет ответственность в размере 25 % стоимости такой электроэнергии.

В случае превышения договорной величины мощности потребители (кроме населения) платят энергопоставщикам пятикратную стоимость разницы между наибольшей величиной мощности, зафиксированной в течение расчетного периода, и договорной величиной мощности.

Потребитель, электрическая энергия которому поставляется энергопоставщиком, осуществляющим предпринимательскую деятельность по поставкам электрической энергии на закрепленной территории, обязан оплатить ее стоимость исключительно средствами с их перечислением на текущий счет энергопоставщика со специальным режимом пользования. В случае проведения потребителем расчетов в другой форме и/или уплаты средств на другие счета такие средства, как оплата употребленной электрической энергии, не учитываются.

В соответствии со ст. 26 Закона Украины «Об электроэнергетике» потребитель энергии несет ответственность за нарушение условий договора с энергопоставщиком и правил пользования электрической и тепловой энергией.

Статья 278. Торгово-биржевая деятельность

1. Осуществление торгово-биржевой деятельности имеет целью организацию и регулирование торговли путем оказания услуг субъектам хозяйствования в осу­ществлении ими торговых операций специально образованной хозяйственной орга­низацией — товарной биржей.

2. Правовые условия создания и деятельности товарных бирж, а также основные правила осуществления торгово-биржевой деятельности определяются настоящим Кодексом, принятыми в соответствии с ним законами и иными нормативно-правовыми актами.

1.

Частью 1 комментируемой статьи установлена цель осуществления торгово-биржевой деятельности. Биржевая торговля — одна из форм организованного рынка, то есть рынка, функционирующего по установленным правилам. Возникновение этого рынка обусловлено потребностями развития как собственно производства, так и сферы обращения, которая связывает производителей друг с другом, а также с конечными потребителями продукции и услуг. С точки зрения биржевой деятельности, рынок — это совокупность отношений, связанных с процессом купли-продажи товаров. В этом смысле организованный рынок — это организованные определенным образом отношения купли-продажи разнообразных активов: товаров, услуг, ценных бумаг и т. п. Общими для любых организованных рынков являются такие черты: 1) наличие утвержденных правил торговли, расчетов и поставок; 2) существование организации, управляющей рынком; 3) регулирование со стороны государства и негосударственных организаций работы рынка; 4) концентрация спроса и предложений во времени и пространстве.

Биржевая торговля организуется самими торговцами для облегчения процесса тор­говли, для формирования ее более эффективного и рационального механизма, а в дальнейшем — для защиты интересов как продавцов, так и покупателей от неблагоприятных колебаний цен. Торгово-биржевая деятельность осуществляется специально созданными хозяйственными организациями — товарными биржами.

Биржа как классический институт рыночной экономики, формирующий общий рынок товаров, имеет ряд разнообразных функций (подробнее см. комментарий к ст. 279 настоящего Кодекса).

Кроме отмеченных в законе функций, биржа: 1) выполняет функцию товарораспре­делительного механизма, благодаря которому товар распределяется между потребителями по реальной цене, формируемой на основании соотношения спроса и предложений; 2) выполняет функцию концентрации спроса и предложения на товары; 3) с помощью механизма биржевой спекуляции выравнивает спрос и предложение на товары, уменьшая опасность резкого колебания цен; 4) осуществляет котировку цен, которая представляет собой определение средней, реальной цены на товар с учетом рыночной конъюнктуры; 5) осуществляет разработку биржевых контрактов, включающих стандартизацию требований к характеристикам биржевых товаров, установление единых требований к расчетам по биржевым соглашениям и т. п.; 6) осуществляет биржевой арбитраж: 7) гарантирует выполнение биржевых соглашений с помощью биржевых систем клиринга и расчетов; 8) осуществляет биржевое страхование (хеджирование) участников биржевой торговли от неблагоприятных для них колебаний цен.

2. В соответствии с частью 2 комментируемой статьи правовые условия создания и деятельности товарных бирж, а также основные правила осуществления торгово-биржевой деятельности определяются настоящим Кодексом, а также Законом Украины «О товарной бирже» от 10 декабря 1991 г. (в редакции от 15 мая 2003 г.). Отношения, которые возникают во время размещения, обращения ценных бумаг и осуществления профессиональной деятельности на фондовом рынке, регулируются Законом Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» от 23 февраля 2006 г.

Статья 279. Товарная биржа

1.Товарная биржа является особым субъектом хозяйствования, который оказывает услуги в заключении биржевых сделок, выявлении спроса и предложений на товары, товарных цен, изучает, упорядочивает товарооборот и содействует связанным с ним торговым операциям.

2.Товарная биржа является юридическим лицом, действует на принципах са­моуправления и хозяйственной самостоятельности, имеет обособленное имущество, самостоятельный баланс, счета в учреждениях банка, печать со своим наименованием.

3.Товарная биржа создается на основе добровольного объединения заинтересованных субъектов хозяйствования. Учредителями и членами товарной биржи не могут быть органы государственной власти и органы местного самоуправления, а также государственные и коммунальные предприятия, учреждения и организации, которые полностью или частично содержатся за счет Государственного бюджета Украины или местных бюджетов.

4.Учреждение товарной биржи осуществляется путем заключения учредителями соглашения, определяющего порядок ее создания, состав учредителей, их обязанности, размер и сроки уплаты паевых, вступительных и периодических взносов. Учредители уплачивают паевой взнос.

5.Товарная биржа действует на основании устава, который утверждается учре­дителями биржи.

6.Государственная регистрация товарной биржи проводится в соответствии с требованиями статьи 58 настоящего Кодекса.

7.Товарная биржа не занимается коммерческим посредничеством и не имеет целью получение прибыли.

8.Товарная биржа осуществляет свою деятельность на принципах равноправия участников биржевых торгов, публичного проведения биржевых торгов, применения свободных (рыночных) цен.

1. Частью 1 комментируемой статьи определяются понятие и характерные признаки такого действующего на рынке специфического субъекта, как товарная биржа. В целом здесь воспроизводится нормативное определение товарной биржи, содержащееся в ст. 1 Закона Украины «О товарной бирже» от 10 декабря 1991 г. (в редакции от 15 мая 2003 г.), в соответствии с которым товарная биржа является организацией, объединяющей юри­дических и физических лиц, осуществляющих производственную и коммерческую дея­тельность, и имеет целью оказание услуг в заключении биржевых соглашений, выявлении товарных цен, спроса и предложений на товары, изучении, упорядочении и облегчении товарооборота и связанных с ним торговых операций.

Основными задачами товарной биржи являются: 1) предоставление услуг в заключении биржевых соглашений; 2) выявление товарных цен, спроса и предложений на товары; 3) изучение, упорядочение и облегчение товарооборота и связанных с ним торговых операций.

Таким образом, товарная биржа является организацией, созданной для специфической деятельности.

2. Вместе с тем подчеркивается, что биржа — это юридическое лицо, которое действует на основаниях самоуправления, выступает как самостоятельный субъект в имущественных, организационных и других отношениях. Отмечается также, что товарная биржа как юридическое лицо имеет обособленное имущество, самостоятельный баланс, собственные текущие и иные (депозитные) счета в банках, печать со своим наименованием.

3. Часть 3 комментируемой статьи еще раз указывает на добровольность создания товарной биржи путем объединения заинтересованных в этом лиц — юридических и физических, которые являются субъектами хозяйствования. Кроме этого, норма содержит ограничение свободы вхождения в состав учредителей (участников) товарной биржи определенных категорий субъектов. Так, учредителями и членами товарной биржи не могут быть органы государственной власти и органы местного самоуправления, а также государственные и коммунальные предприятия, учреждения и организации, которые полностью или частично содержатся за счет Государственного бюджета Украины или местных бюджетов.

4. Учреждение товарной биржи осуществляется путем заключения учредителями со­глашения. Членами товарной биржи в соответствии с законом являются учредители, а также принятые в ее состав согласно уставу биржи отечественные и иностранные юридические и физические лица. Порядок принятия в члены биржи и выбытия из состава ее членов определяется уставом товарной биржи.

Членство в бирже предоставляет некоторые права и требует соблюдения определенных обязанностей.

Основное право, которое получает член биржи, — это разрешение самостоятельно заключать сделки в биржевой яме (биржевом кольце). Это право предоставляется не ав­томатически, а лишь после того, как этот член биржи проходит соответствующую под­готовку и сдает (успешно) экзамен на компетентность. После этого он получает значок или удостоверение маклера (брокера), что открывает доступ в биржевую яму.

Второй важной привилегией является то, что члены биржи несут меньшие расходы за проведение биржевых операций. Обычно не члены биржи оплачивают биржевой сбор за регистрацию каждой заключенной сделки, проходящей через биржу.

Наконец, важным преимуществом членов биржи является то, что они принимают участие в управлении биржей, могут изменять Правила биржевой торговли, определять условия типовых контрактов при их разработке и т. п. (получать рыночную информацию раньше других).

В обязанности членов биржи входит:

— необходимость платить ежегодный сбор;

— в некоторых случаях (на биржах развитых стран) члены биржи несут коллектив­ную ответственность в случае краха биржи. Например, такое правило существует на Лондонской бирже металлов, где в 1985 г. члены биржи должны были оплатить 300 млн долларов для того, чтобы покрыть расходы (по олову);

— выполнять правила и устав.

Непосредственное участие в биржевой торговле принимают лишь члены биржи.

Участниками биржевой торговли являются члены биржи и лица, которые имеют право принимать участие в торгах.

Вступительный взнос члена биржи должен равняться стоимости «биржевого места», которая определяется исходя из спроса и предложения на «биржевое место». Лицо, опла­тившее паевой или вступительный взнос, приобретает право владельца «биржевого места» и может приобретать свои членские права, а также продавать эти права по правилам, установленным биржевым комитетом (советом биржи).

Виды и размер взносов устанавливаются в договоре об учреждении биржи. Взносы могут быть паевыми, вступительными и периодическими.

Паевые взносы платят лица, являющиеся учредителями товарной биржи. Вступительные взносы платят другие участники, вступающие в товарную биржу после ее учреждения. Периодические взносы — это установленные товарной биржей взносы, которые периодически (то есть в установленные сроки) платят члены биржи.

5. Деятельность товарной биржи осуществляется в соответствии с Законом Украины «О товарной бирже», настоящим Кодексом, действующим законодательством Украины, уставом биржи, правилами биржевой торговли и биржевого арбитража.

Статьей 6 Закона Украины «О товарной бирже» в уставе товарной биржи определяются: 1) наименование и местонахождение биржи; 2) состав учредителей; 3) предмет и цель деятельности биржи; 4) виды фондов, которые образуются биржей, и их размеры; 5) органы управления биржей, порядок их образования и компетенция, организационная структура биржи; 6) порядок принятия в члены биржи, и прекращения членства; 7) права и обязанности членов биржи и биржи в отношении третьих лиц, а также членов биржи перед биржей и биржи перед ее членами; 8) порядок и условия применения санкций; 9) имущественная ответственность членов биржи; 10) порядок прекращения биржи.

В уставе могут предусматриваться и другие положения, касающиеся создания и дея­тельности товарной биржи.

6..Невзирая на свой специфический статус, товарная биржа является юридическим лицом, поэтому ее государственная регистрация осуществляется в соответствии с требованиями ст. 58 настоящего Кодекса.

7. Часть 7 комментируемой статьи относит товарную биржу к некоммерческим юриди­ческим лицам, указывая, что товарная биржа не занимается коммерческим посредничеством и не имеет целью получение прибыли. Это означает, что товарная биржа как субъект права не осуществляет никакой коммерческой деятельности и не может иметь целью получение прибыли. Она создается с целью предоставления услуг в заключении биржевых соглашений, выявления товарных цен, спроса и предложений на товары, изучения, упорядочения и облегчения товарооборота и связанных с ним торговых операций.

8. Частью 8 комментируемой статьи установлены основные принципы осуществления деятельности товарной биржей. К ним относятся равноправие участников биржевых торгов, публичное проведение таких -торгов и применение свободных (рыночных) цен. Это положение полностью воспроизводит норму ст. 2 Закона Украины «О товарной бирже».

Статья 280. Права и обязанности товарной биржи

1. Товарная биржа имеет право:

устанавливать в соответствии с законодательством собственные обязательные для всех участников торгов правила биржевой торговли и биржевого арбитража;

устанавливать вступительные и периодические взносы для членов биржи, размер платы за услуги, оказываемые биржей;

устанавливать и взыскивать в соответствии с уставом биржи плату за регистрацию сделок на бирже, а также санкции за нарушение устава биржи и биржевых правил;

создавать подразделения биржи и утверждать положения о них;

учреждать арбитражные комиссии для разрешения споров в торговых сделках;

разрабатывать с учетом государственных стандартов собственные стандарты и типовые контракты;

заключать сделки с другими биржами, иметь своих представителей на биржах, в том числе расположенных за пределами Украины;

издавать биржевые бюллетени, справочники и другие информационные и рекламные издания;

решать другие вопросы, предусмотренные законом.

2. Товарная биржа обязана:

создавать условия для проведения биржевой торговли;

регулировать биржевые операции;

регулировать цены на товары, допускаемые к обороту на бирже;

оказывать членам и посетителям биржи организационные, информационные и другие услуги;

обеспечивать сбор, обработку и распространение информации, касающейся конъ­юнктуры рынка.

1.Частью I комментируемой статьи установлены права товарной биржи, которые по­вторяют соответствующие положения Закона Украины «О товарной бирже». Кроме при­веденных настоящим Кодексом прав, в соответствии с Законом товарная биржа также имеет право: 1) устанавливать иные денежные сборы, кроме вступительных и периодических взносов для членов биржи и размеров платы за услуги, которые оказываются биржей; 2) останавливать на некоторое время биржевую торговлю, если цены биржевых сделок в течение дня отклоняются более чем на определенный биржевым комитетом (советом биржи) размер; 3) вносить в государственные органы предложения по вопросам, касающимся биржевой деятельности.

Право товарной биржи устанавливать в соответствии с законодательством собствен­ные обязательные для всех участников торгов правила биржевой торговли и биржевого арбитража означает свободу биржи в создании этих локальных документов.

Право создавать подразделения биржи и утверждать положения о них должно осу­ществляться с учетом положений ст. 12 Закона Украины «О товарной бирже», которой установлена организационная структура биржи. Согласно ст. 12 Закона о товарной бирже «Организационная структура товарной биржи» для управления товарной биржей и обе­спечения ее функций на бирже создается исполнительная дирекция и специальные под­разделения: расчетная палата, биржевой арбитраж, котировальная комиссия и иные под­разделения и вспомогательные службы, необходимые для ее деятельности.

Подразделения биржи действуют на основании положений, утвержденных общими собраниями членов товарной биржи или уполномоченным ими органом.

Анализ положений Закона «О товарной бирже» приводит к выводу, что ее организаци­онная структура представляет собой достаточно сложное образование и содержит такие элементы:

1) орган управления, обеспечивающий управление биржей, реализацию ее гражданской и иной правосубъектности (исполнительная дирекция);

2) структурные подразделения биржи не имеют права юридического лица, но специальные подразделения и вспомогательные службы, являющиеся ее важными составными частями, обеспечивают функционирование биржи, ее жизнедеятельность.

Причем, исходя из содержания ст. 12 Закона о товарной бирже, названные подразделения и службы могут быть разделены на два вида: обязательные и факультативные. К обязательным относятся названные прямо в указанной норме и создание которых обязательно для каждой биржи (или формально хотя бы имеющей товарный отдел). Это расчетная палата, биржевой арбитраж, котировальная комиссия. Кроме них, могут быть и факультативные (необязательные) подразделения и службы. К ним относятся, например, информационно-справочный отдел, экспертное бюро, отдел рекламы, аналитический отдел и т. п.

Очень большое значение в обеспечении функционирования механизма биржевой торговли имеет биржевая информация, которая должна отображаться в биржевых бюллетенях, справочниках и т. п.

По своему характеру она может быть текущей и итоговой (сведенной).

Текущая информация — это информация о последних сделках, заключенных на бирже. На многих биржах она выводится в виде бегущей строки и имеет название «тикерной информации».

Текущая информация обычно составляет коммерческую тайну и доступ к ней возможен лишь для участников торгов, аккредитованных на этой бирже.

Сведенная информация отображает конечные результаты биржевой сессии.

Право разрабатывать с учетом государственных стандартов собственные стандарты и типовые контракты означает, что биржи определяют характер сделок, которые могут за­ключаться на бирже. Они также утверждают стандартные контракты, их объемы и т. п.

На бирже осуществляется торговля контрактами на поставки реального товара, фор­вардными контрактами, фьючерсами и опционами. Следует иметь в виду, что на товарной и фондовой биржах заключаются разные виды сделок.

На товарной бирже заключаются: сделки на реальный товар (соглашение-спот) и фор­вардные сделки (с премией, с залогом, стеллажные).

Сделка на реальный товар (соглашение-спот) заключается на товар, имеющийся в наличии, цена товара определяется как текущая рыночная цена, складывающаяся под воздействием спроса и предложения. Это сделка с так называемым немедленным выполнением.

Такие сделки рискованны менее других и оформляются договором купли-продажи. Их цель — физический переход товара от продавца к покупателю. Они еще называются кассовыми соглашениями ((Т+2) — оплата в течение 2 дней).

Сделки с отложенным сроком поставки — это форвардные сделки. Цена по таким сделкам фиксируется в момент заключения сделки, исходя из текущей цены и возможных прогнозов ее изменения.

Форвардный контракт, с одной стороны, обеспечивая гарантированную поставку товара по фиксированной цене, с другой — связывая обязательствами продавца и покупателя, не дает возможности отказаться от него в случае неблагоприятного и непредвиденного изменения цен. Форвардный контракт мало подходит для биржевой игры на увеличение или уменьшение цены.

Форвардные сделки считаются рискованными, потому что возможны убытки как у продавца, так и у покупателя ввиду невыполнения сделки или задержки ее выполнения.

Чтобы снизить риск, связанный с этими сделками, биржевая практика предлагает раз­новидности форвардного соглашения.

К ним относят сделки с залогом, .сделки с премией, стеллажные сделки.

Стеллаж — вид срочной сделки, по которой плательщик премии приобретает право сам определить свое положение в сделке, то есть при наступлении срока объявить себя покупателем или продавцом, причем он обязан или купить у своего контрагента, получателя премии, бумаги по высшему курсу, или продать их по низшему курсу, зафиксированным в соглашении. Эти курсы называются точками стеллажа. В отличие от других видов срочных сделок, при стеллаже плательщик премии выигрывает как от увеличения, так и от снижения курсов, если они выйдут за пределы пунктов стеллажа. Получатель премии рассчитывает, напротив, на постоянство курса. Если до времени ликвидации сделки курсы не выйдут за пределы точек стеллажа, выигрыш будет на его стороне.

Сделки с премией могут быть сложными (при которых плательщик объединяет две противоположных сделки, то есть платит премию двум своим контрагентам, с одним из которых заключает сделку на покупку, а с другим — на продажу).

Кратные сделки с премией — это договоры, при которых один из контрагентов получает право (за определенную премию в интересах другой стороны) увеличить во столько-то раз количество товара, надлежащего согласно условиям сделки к передаче или приемке.

Сделки на фондовой бирже разделяют в зависимости от срока их выполнения на кассовые (которые подлежат немедленному выполнению (Т+О)) и срочные (по которым продавец обязуется предоставить ценные бумаги к установленному сроку, а покупатель — принять их и оплатить по условиям сделки).

Срочные соглашения разделяют по механизмам заключения на твердые, фьючерсные, пролонгированные и опционные.

Твердые сделки — сделки, обязательные к выполнению в установленный срок по твердой цене. Они заключаются на различный объем ценных бумаг и срок исходя из реальных потребностей контрагента.

Фьючерсные и опционные сделки — это сделки с производными ценными бумагами — фьючерсами и опционами.

Пролонгированные сделки используют биржевые спекулянты, когда конъюнктура рынка не отвечает их планам и они переносят срок выполнения кассовой сделки.

2. Часть 2 комментируемой статьи содержит перечень обязанностей товарной биржи, установленных также в Законе «О товарной бирже». Их можно разделить на обеспечи­тельные (установлены для обеспечения условий эффективной биржевой торговли), уста­новленные для урегулирования биржевых операций и обслуживающие (оказание членам биржи и посетителям разнообразных услуг).

Статья 281. Правила биржевой торговли. Биржевые торги

1.Правила биржевой торговли разрабатываются в соответствии с законодательством и являются основным документом, регламентирующим порядок осуществления биржевых операций, ведения биржевой торговли и разрешения споров по этим вопросам.

2.Правила биржевой торговли утверждаются общим собранием членов товарной биржи или уполномоченным им органом.

3.Биржевыми торгами являются торги, которые публично и гласно проводятся в торговых залах биржи при участии членов биржи по товарам, допущенным к реа­лизации на бирже в порядке, установленном правилами биржевой торговли.

4.Биржевые операции разрешается осуществлять только членам биржи или брокерам — гражданам, зарегистрированным на бирже в соответствии с ее уставом для выполнения поручений членов биржи, которых они представляют, по осуществлению биржевых операций.

1. Правила биржевой торговли определяются биржами самостоятельно и могут быть разными на разных биржах. Однако есть основные принципы биржевой торговли, которые определяются законодательством и общие для всех бирж.

Правила биржевой торговли регулируют следующие вопросы:

— порядок проведения биржевых сессий;

— виды биржевых сделок и порядок их заключения;

— перечень основных структурных подразделений биржи и их функции;

— порядок расчетов по заключенным сделкам;

— порядок котировки цен;

— меры контроля над ценообразованием с целью недопущения резких колебаний цен, установки их верхней и нижней границ;

— размеры сборов за услуги биржи;

— ответственность за нарушение Правил биржевой торговли.

Биржевые торги на бирже происходят в течение так называемых биржевых сессий. Биржевыми сессиями обычно называют торги в официально отведенное администрацией биржи время, в течение которого участники биржи имеют право заключать сделки. Уста­новление времени, в течение которого должны состояться торги, играет важную роль. Расписание торгов составляется таким образом, чтобы учесть режим работы других бирж, на которых осуществляется торговля теми же товарами. Это дает возможность участникам торгов, используя информацию о ценах на других биржах, проводить арбитражные

операции.

На товарной бирже запрещаются: 1) купля-продажа товаров (контрактов) одним лицом непосредственно или через подставных лиц с целью влияния на динамику цен;

2) любые согласованные действия участников биржевой торговли, которые имеют своей целью или могут привести к изменению или фиксации текущих биржевых цен;

3) распространение неправдивых сведений, могущих привести к искусственному из­менению конъюнктуры.

2. Правила биржевой торговли, будучи локальными актами, утверждаются общими собраниями членов товарной биржи или уполномоченным ими органом.

3. Биржевыми торгами являются торги, которые публично и гласно проводятся в торговых залах биржи при участии членов биржи по товарам, допущенным к реализации на бирже в порядке, установленном правилами биржевой торговли.

Биржевая торговля соединяет последовательные и взаимодополняющие операции, благодаря которым обеспечивается результативность биржевых торгов. Процесс биржевой торговли включает три последовательные стадии: подготовку биржевых торгов, проведение биржевых торгов, регистрацию и оформление биржевых сделок.

Сделка считается биржевой, если она подана на регистрацию и зарегистрирована на бирже не позднее следующего за днем заключения сделки дня, и действительна с момента регистрации на бирже. Таким образом, биржевой операцией признается сделка, отвечающая совокупности указанных ниже условий: а) если она представляет собой куплю-продажу, поставку и обмен товаров, допущенных к обращению на товарной бирже; б) если ее участниками являются члены биржи; в) если она подана к регистрации и зарегистрирована на бирже не позднее следующего за осуществлением сделки дня.

Сделки, зарегистрированные на бирже, не подлежат нотариальному удостоверению.

Содержание биржевой сделки (за исключением наименования товара, количества, цены, места и срока выполнения) не подлежит разглашению. Эта информация может быть предоставлена только по письменному требованию судам, органам прокуратуры, службе безопасности, внутренних дел и аудиторским организациям в случаях, предусмотренных законодательством Украины.

4. В соответствии с частью 4 комментируемой статьи биржевые операции позволяется осуществлять только членам биржи или брокерам — гражданам, зарегистрированным на бирже в соответствии с ее уставом для выполнения поручений членов биржи, которых они представляют, по осуществлению биржевых операций.

Брокеры согласно ст. 16 Закона Украины «О товарной бирже» — это физические лица, зарегистрированные на бирже в соответствии с ее уставом, обязанности которых заклю­чаются в исполнении поручений членов биржи, которых они представляют, по осущест­влению биржевых операций путем подбора контрактов и представления осуществляемых ими операций для регистрации на бирже.

Количество брокеров каждой товарной биржи определяется биржевым комитетом (советом биржи).

Брокеры имеют право убедиться в наличии и качестве предложенного товара, а также в платежеспособности покупателя, предлагать альтернативные условия контрактов и осуществлять любые другие действия, которые не противоречат интересам клиентов.

Брокерам запрещается разглашать коммерческие тайны по осуществляемым при их участии биржевым операциям клиентов, одновременно обслуживать двух или более кли­ентов, интересы которых противоположны.

Статья 282. Прекращение товарной биржи

1.Прекращение товарной биржи происходит по решению общего собрания членов биржи, а также по решению суда в случаях, предусмотренных законом.

1. Юридические лица не только возникают, но и прекращают свою деятельность в установленном законом порядке. Прекращение возможно путем ликвидации или реорга­низации.

Ликвидация юридического лица означает полное прекращение его деятельности.

Реорганизация — такое прекращение деятельности юридического лица, когда его дела и имущество не ликвидируются, а переходят к другому юридическому лицу, обязанному выполнять функции юридического лица, прекратившего свое существование. При реорганизации имеет место правопреемство, то есть замена в правоотношениях, которые возникли ранее, одних юридических лиц другими с переходом к последним всех прав и обязанностей первых. Реорганизация может проходить путем слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования. При определении особенностей прекращения товарной биржи необходимо учитывать положения Законов «О товарной бирже», «О хозяйственных обществах».

Прекращение возможно в принудительном или добровольном порядке.

Ликвидация биржи в добровольном порядке осуществляется на основании решения о ликвидации, принятого общим собранием членов биржи. О прекращении в принудительном порядке см. более подробно комментарий к ст. 59 настоящего Кодекса.

Статья 283. Аренда имущества в сфере хозяйствования

1.По договору аренды одна сторона (арендодатель) передает другой стороне (арен­датору) за плату на определенный срок в пользование имущество для осуществления хозяйственной деятельности.

2.В пользование по договору аренды передается индивидуально-определенное имущество производственно-технического назначения (или целостный имуще­ственный комплекс), которое не утрачивает в процессе использования своего потре­бительского качества (непотребительная вещь).

3.Объектом аренды могут быть:

государственные и коммунальные предприятия или их структурные подразделения как целостные имущественные комплексы, то есть хозяйственные объекты с завершенным циклом производства продукции (работ, услуг), обособленным зе­мельным участком, на котором размещен объект, автономными инженерными ком­муникациями и системой энергоснабжения;

недвижимое имущество (здания, сооружения, помещения);

другое отдельное индивидуально-определенное имущество производственна технического назначения, принадлежащее субъектам хозяйствования.

4.Аренда структурных подразделений государственных и коммунальных пред­приятий не должна нарушать производственно-хозяйственную целостность, техно­логическое единство данного предприятия.

5.Законом может быть установлен перечень государственных и коммунальных предприятий, целостные имущественные комплексы которых не могут быть объектом аренды.

6.К отношениям аренды применяются соответствующие положения Гражданского кодекса Украины с учетом особенностей, предусмотренных настоящим Кодексом.

1. Аренда — это основанное на договоре срочное платное пользование имуществом-необходимым арендатору для осуществления предпринимательской и другой деятельности. Договор аренды предусмотрен также ГК Украины, в соответствии с которым понятия найма и аренды употребляются законодателем как тождественные. Вместе с той традиционно термин «аренда» употребляется для подчеркивания предпринимательского характера использования имущества, для чего до принятия ГК Украины существовала соответствующая законодательная база, поскольку именно в таком значении употреблялся термин «аренда» в Законе Украины «Об аренде государственного и коммунального I имущества». Согласно части 2 ст. 759 ГК Украины законом могут быть предусмотрены особенности заключения и выполнения договора найма (аренды).

В связи с этим часть 1 комментируемой статьи содержит определение договора аренды, в соответствии с которой договор аренды — это договор, по которому одна стороны (арендодатель) передает второй стороне (арендатору) за плату на определенный срок в пользование имущество для осуществления хозяйственной деятельности.

Характерными признаками договора аренды являются: 1) арендные отношения имеют исключительно договорный характер и не могут возникать из актов управления хо­зяйственной деятельностью или на других основаниях; 2) аренда предусматривает передачу имущества в пользование (без предоставления арендатору права распоряжаться арендованным имуществом); 3) такое пользование платно и обеспечивается внесение* арендатором арендной платы в определенных размерах; 4) аренда предусматривает передачу имущества в срочное (временное) пользование, поскольку по окончании срока, на который был заключен договор аренды, он прекращается; 5) имущество, передаваемое •

аренду, может использоваться арендатором исключительно для осуществления хозяй­ственной деятельности, а не для удовлетворения других потребностей, которые регули­руются ст.ст. 759-786, 792-806 ГК Украины; 6) предметом договора аренды могут быть лишь индивидуально-определенные, непотребительные вещи, которые не уничтожаются в процессе их использования и не теряют своих свойств, ведь имущество, являющиеся предметом договора аренды, подлежит возврату в случае прекращения договора.

Характеристика договора аренды: двусторонний, реальный, платный.

Сторонами договора аренды являются: 1) арендодатели, которыми могут быть как собственники имущества, так и уполномоченные ими лица; 2) арендаторы — юридические лица или дееспособные физические лица — субъекты хозяйствования.

2. Частью 2 комментируемой статьи указано имущество, которое может быть предметом (объектом) договора аренды. Так, в пользование по договору аренды передается индивидуально-определенное имущество производственно-технического назначения (или целостный имущественный комплекс), не теряющий в процессе пользования своего потребительского качества (непотребительная вещь). Следовательно, комментируемой статьей нормативно закреплен квалифицирующий признак объектов аренды — это вещи, которые не теряют своих натуральных свойств в процессе их использования, то есть не­потребляемые.

3. В соответствии с частью 3 комментируемой статьи объектом аренды могут быть: 1) государственные и коммунальные предприятия или их структурные подразделения как целостные имущественные комплексы, то есть хозяйственные объекты с завершенным циклом производства продукции (работ, услуг), обособленным земельным участком, на котором размещен объект, и автономными инженерными коммуникациями и системой энергоснабжения; 2) недвижимое имущество (здания, сооружения, помещения); 3) другое отдельное индивидуально-определенное имущество производственно-технического назначения, принадлежащее субъектам хозяйствования.

Согласно Закону Украины «Об аренде государственного и коммунального имущества» объектом аренды может быть также имущество, не вошедшее в уставные фонды хозяйственных обществ, созданных в процессе приватизации (корпоратизации).

4. Часть 4 комментируемой статьи предусматривает особенности аренды структурных подразделений государственных и коммунальных предприятий. Так, если объектом аренды являются структурные подразделения государственных и коммунальных предприятий, такая аренда не должна нарушать производственно-хозяйственную целостность, технологическое единство соответствующего предприятия.

5. Законодательством устанавливаются виды целостных имущественных комплексов предприятий, которые по характеру своей деятельности не могут быть объектами аренды. Так, в соответствии с частью 5 комментируемой статьи законом может быть установлен перечень государственных и коммунальных предприятий, целостные имущественные комплексы которых не могут быть объектом аренды. В частности, не могут быть объектами аренды целостные имущественные комплексы государственных предприятий, их структурных подразделений (филиалов, цехов, участков), которые осуществляют деятельность, связанную с оборотом наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов и прекурсоров, а также целостные имущественные комплексы казенных пред­приятий.

В соответствии с Декретом Кабинета Министров Украины «О перечне имущественных комплексов государственных предприятий, организаций, их структурных подразделений основного производства, приватизация или передача которых не допускается» не могут быть переданы в аренду, в частности, радиотелевизионные центры вещания и объекты, которые составляют общегосударственную систему связи; магистральные линии электропередачи, магистральные трубопроводы; магистральные железные дороги, автомобильные пути государственного значения, метрополитены; гидро и атомные электростанции, противорадиационные сооружения и т. п. Декретом также установлено, что передача в аренду имущественных комплексов или отдельного имущества, обеспечивают деятельность Верховной Рады Украины, Президента Украины, Кабинет» Министров Украины, может осуществляться только с разрешения указанных органов

6. В соответствии с частью 6 комментируемой статьи к отношениям аренды применяются соответствующие положения ГК Украины с учетом особенностей, предусмотренных ХК Украины. Следует отметить, что нормы ХК Украины, которые регулируют договорные обязательства аренды, не содержат вопросов, которые бы не охватывались предметом регулирования ГК Украины (часть 1 ст. 1 ГК). Специфика договорных отношений в ХК Украины заключается в том, что имущество, которое передается в аренду. может использоваться арендатором исключительно для осуществления хозяйственной деятельности, а не для удовлетворения других потребностей, которые уже подпадают под о сферу правового регулирования ст.ст. 759-786, 792-806 ГК Украины.

Кроме ГК и ХК Украины, арендные отношения регулируются также и другими актами законодательства, которыми, в частности, являются: Законы Украины «О приватизации го­сударственного имущества», «О хозяйственной деятельности в Вооруженных Силах Украи­ны», «Об особенностях правового режима имущественного комплекса Национальной ака­демии наук Украины»; Постановление Кабинета Министров Украины «Об утверждения оценки стоимости объектов аренды, Порядка выкупа арендатором оборотных материальных средств и Порядка предоставления в кредит арендатору средств и ценных бумаг»; декреты Кабинета Министров Украины «О заключении договоров аренды помещений пред­приятиями и организациями торговли, общественного питания и сферы услуг», «О перечне имущественных комплексов государственных предприятий, организаций, их структурных подразделений основного производства, приватизация или передача которых не допускает­ся», «О благоустройстве использования административных зданий и нежилых помещений, которые находятся в государственной собственности», «О приватизации целостных имущественных комплексов государственных предприятий и их структурных подразделений. сданных в аренду»; Типовые договоры аренды и т. п.

Статья 284. Условия договора аренды

1.Существенными условиями договора аренды являются: объект аренды (состав и стоимость имущества с учетом ее индексации); срок, на который заключается договор аренды; арендная плата с учетом ее индексации; порядок использования амортизационных отчислений; восстановление арендованного имущества и условия его возврата или выкупа.

2.Оценка объекта аренды осуществляется по восстановительной стоимости. Условия договора аренды сохраняют свою силу на весь срок действия договора, а также в случае если после его заключения законодательством установлены правила, ухудшающие положение арендатора.

3.Реорганизация арендодателя не является основанием для изменения условий или расторжения договора аренды.

4.Срок договора аренды определяется по согласованию сторон. При отсутствии за­явления одной из сторон о прекращении или изменении условий договора аренды в течение одного месяца после истечения срока действия договора он считается продлен­ным на тот же срок и на тех же условиях, которые были предусмотрены договором.

1. Придавая важное значение содержанию договора аренды имущества, законодатель специально определил существенные условия договора, то есть те, которые имеют юри­дическое значение, влияют на формирование и суть правоотношений, возникающих из этого договора. Существенные особенности характеризуют договор аренды государственного и коммунального имущества, который основан на договоре срочного платного пользования имуществом, необходимым арендатору для осуществления предпринимательской и иной деятельности. Существенными условиями любого хозяйственного договора являются условия, признанные таковыми законом или необходимые для договоров этого вида, а также условия, согласно которым по требованию одной из сторон должно быть достигнуто согласие (часть 2 ст. 180 ХК Украины).

В соответствии с частью 1 комментируемой статьи существенными условиями договора аренды являются:

1) объект аренды (состав и стоимость имущества с учетом ее индексации), который определяется в договоре аренды в соответствии с действующим законодательством Украины (ст.ст. 283, 284 ХК Украины);

2) срок, на который заключается договор аренды (см. комментарий к части 4 ст. 284 ХК Украины);

3) арендная плата с учетом ее индексации, которая определяется в соответствии с индексом инфляции (см. комментарий к ст. 286 ХК Украины);

4) порядок использования амортизационных отчислений, установленный частью 3 ст. 23 Закона Украины «Об аренде государственного и коммунального имущества». Амортизационные отчисления на арендованные целостные имущественные комплексы предприятий, их структурные подразделения насчитывает и оставляет в своем распоряжении арендатор. Амортизационные отчисления на арендованное недвижимое и другое отдельное индивидуально-определенное имущество насчитывает и оставляет в своем распоряжении предприятие, хозяйственное общество, созданное в процессе приватизации (корпоратизации), на балансе которого находится это имущество. Амортизационные отчисления используются на возобновление арендованных основных фондов. Право соб­ственности на имущество, приобретенное арендатором за счет амортизационных отчис­лений, принадлежит собственнику арендованного имущества, если другое не предусмотрено договором аренды;

5) восстановление арендованного имущества при условии его возврата или выкупа. В случае расторжения договора аренды, истечения срока его действия и отказа от его продолжения или банкротства арендатора последний обязан вернуть арендодателю объект аренды на условиях, указанных в договоре аренды. Если арендатор допустил ухудшение состояния арендованного имущества или его гибель, он должен возместить арендодателю убытки, если не докажет, что ухудшение или гибель имущества произошли не по его вине. Арендатор имеет право оставить за собой проведенные им улучшения арендованного имущества, осуществленные за счет собственных средств, если они могут быть отделены от имущества без причинения ему вреда. Если арендатор за счет собственных средств осуществил при согласии арендодателя улучшения арендованного имущества, которые невозможно отделить от имущества без причинения ему вреда, арендодатель обязан компенсировать ему указанные средства, если другое не определено договором аренды. Стоимость улучшений арендованного имущества, осуществленных арендатором без согласия арендодателя, которые нельзя отделить без вреда для имущества, компенсации не подлежит.

Договором аренды может быть предусмотрено право арендатора на выкуп объекта аренды. В таком случае в договоре должны быть определены в соответствии с законом условия выкупа арендованного имущества.

2. В соответствии с частью 2 комментируемой статьи оценка объекта аренды осу­ществляется по восстановительной стоимости по Методике оценки объектов аренды, утвержденной Постановлением Кабинета Министров Украины от 10 августа 1995 г № 629 (с изменениями и дополнениями). Указанная Методика предусматривает особенности оценки стоимости целостных имущественных комплексов предприятий, их структурных подразделений (филиалов, цехов, участков); недвижимого имущества (зданий, сооружений, помещений) и другого отдельного индивидуально-определенного имущества предприятий (машин, оборудования, других учетных единиц основных средств, нематериальных активов и других ценностей, которые выделяются в самостоятельный объект аренды согласно законодательству); имущества, не вошедшего в уставные фонды хозяйственных обществ, созданных в процессе приватизации (корпоратизации), которая проводится с учетом требований Закона Украины «Об оценке имущества, имущественных прав и профессиональной оценочной деятельности в Украине» и Методики оценка стоимости имущества во время приватизации.

Важное значение для обеспечения защиты имущественных прав арендатора и сохранения стабильности его положения как стороны договора имеет положение части 2 ком­ментируемой статьи, согласно которому условия договора аренды сохраняют свою силу на весь срок действия договора, а также в случае, если после его заключения законодательством установлены правила, которые ухудшают положение арендатора.

3. Как следует из содержания части 3 комментируемой статьи, направленной на обеспечение стабильности правового статуса арендатора, реорганизация арендодателя нс влияет на судьбу договора аренды, не может изменять его условия, а также быть основанием для его расторжения.

4. Одним из существенных условий договора аренды является срок, который определяется по согласованию сторон. Стороны договора аренды могут заключить договор на любой срок, поскольку комментируемая статья не устанавливает предельных сроков заговора аренды. Вместе с тем законом могут быть установлены максимальные (предельные) сроки договора аренды отдельных видов имущества.

Если срок действия договора аренды не установлен, он считается заключенным на не определенный срок (ст. 763 ГК Украины). При этом каждая из сторон договора аренды имеет право отказаться от договора в любое время, в письменном виде сообщив об этой до определенного срока, а в случае аренды недвижимого имущества — за три месяца. Договором или законом может быть установлен другой срок для уведомления об отказе от договора.

Уведомление о расторжении договора аренды должно быть в письменной форме, при этом сроки уведомления об отказе от договора аренды считаются со дня соответствующего сообщения контрагента или дня, когда он должен был об этом узнать.

В соответствии с частью 4 комментируемой статьи в случае отсутствия заявления одной из сторон о прекращении или изменении условий договора аренды в течение одного месяца по окончании срока действия договора он считается продленным на такой же срок и на тех же условиях, которые были предусмотрены договором. Если заявление о расторжении или изменении условий договора аренды подано стороной договора по истечении одного месяца, но вторая сторона не согласна расторгнуть или изменить условия договора, последний считается продленным на тех же условиях и на такой же срок. В случае возникновения спора по расторжению или изменению указанного договора спор разрешается в судебном порядке, предусмотренном ст. 11 ХПК Украины.

Статья 285. Основные права и обязанности арендатора

1.Арендатор имеет преимущественное право перед другими субъектами хозяйствования на продление срока действия договора аренды.

2.Арендатор может быть обязан использовать объект аренды по целевому назначению в соответствии с профилем производственной деятельности предприятия имущество которого передано в аренду.

3.Арендатор обязан беречь арендованное имущество в соответствии с условиям* договора, предупреждая его порчу или повреждение, и своевременно и в полису объеме уплачивать арендную плату.

4.Арендатор возмещает арендодателю стоимость арендованного имущества при отчуждении этого имущества или его уничтожении либо порче по вине арендатора

1. Анализируя содержание комментируемой статьи, можно прийти к выводу, что по окончании срока договора аренды арендатор, который должным образом выполнял свои обязанности, имеет, при прочих равных условиях, преимущественное право на продление договора аренды на новый срок. Заявление о расторжении или изменении условий договора аренды по истечении его срока арендодатель или арендатор может предъявить на протяжении месячного срока (см. комментарий к части 4 ст. 284 ХК Украины).

В случае если по окончании срока действия договора аренды арендодатель передал спорное имущество в аренду другому лицу, арендатор по предыдущему договору имеет право обратиться в хозяйственный суд с заявлением о побуждении арендодателя продлить действие договора аренды на новый срок и о признании договора с новым арендатором недействительным. Свое преимущественное право на продление договора аренды арендатор сможет реализовать лишь/при условии, если докажет факт или намерение арендодателя сдать указанный объект аренды другому лицу (см. разъяснение Президиума Высшего арбитражного суда Украины от 25 мая 2000 г.).

Таким образом, в разрешении соответствующего спора хозяйственные суды исходят, в частности, из того, что надлежащее выполнение арендатором договора аренды презюмируется, если арендодателем не будет доказано иное. В то же время если не будут представлены доказательства того, что арендодатель заключил или заключал договор аренды с другим лицом, а вместо этого будет установлено, что он намеревается использовать имущество для собственных потребностей, то основания для удовлетворения иска о по­буждении к продлению действия договора аренды отсутствуют.

2. По договору аренды арендатор может быть обязан использовать объект аренды с целевым назначением в соответствии с профилем производственной деятельности пред­приятия, имущество которого передано в аренду. В связи с этим часть 2 комментируемой статьи закрепляет одну из основных обязанностей арендатора — использовать объект аренды по целевому назначению. Нарушение арендатором этой обязанности — основание для заявления арендатором требования по досрочному расторжению договора арен­ды на основании ст. 783 ГК Украины.

3. В соответствии с частью 3 комментируемой статьи арендатор обязан сохранять арендованное имущество в соответствии с условиями договора, предотвращая его порчу или повреждение. В данном случае речь идет об эксплуатации и хранении в условиях, которые обеспечивают надлежащее техническое состояние и сохранение вещью соответствия ее назначению с учетом нормального износа в процессе использования. С целью сохранения арендованного имущества арендатор обязан производить за свой счет его текущий ремонт, если другое не установлено законом или договором. Создание лишь одной угрозы повреждения имущества в результате небрежного поведения арендатора предоставляет арендодателю право требовать досрочного расторжения договора аренды на основании п. 3 части 1 ст. 783 ГК Украины.

Комментируемая статья также предусматривает, что арендатор обязан своевременно и в полном объеме платить арендную плату за пользование арендованным имуществом (см. комментарий к ст. 286 ХК Украины).

4. Поскольку предметом договора аренды является индивидуально-определенное имущество (см. комментарий к ст. 283 ХК Украины), при его расторжении арендатор обязан вернуть арендодателю имущество, полученное им по договору аренды. В связи с этим часть 4 комментируемой статьи предусматривает правовые последствия нарушения арендатором своей основной обязанности по договору аренды. Так, арендатор возмещает арендодателю стоимость арендованного имущества в случае отчуждения этого имущества или его уничтожения либо порчи по вине арендатора. Следует отметить, что ущерб, нанесенный третьим лицам в связи с использованием вещи, переданной в наем (аренду), возмещается нанимателем на общих основаниях. Ущерб, нанесенный в связи с использованием вещи, возмещается арендодателем, если будет установлено, что это произошло в результате особых свойств или недостатков вещи, о наличии которых наниматель не был предупрежден арендодателем и о которых он не знал и не мог знать (ст. 780 ГК Украины).

Следует отметить, что невозможность восстановления арендованного имущества или устранения ухудшений в нем дает право арендодателю отказаться от его приемки и требовать возмещения убытков, понятие о которых содержится в ст. 22 ГК Украины.

Анализируя содержание комментируемой статьи, можно прийти к выводу, что в случае гибели или потери арендованного имущества в период действия договора аренды не по вине арендатора оно не подлежит возвращению арендодателю, поскольку последний несет риск случайного уничтожения или повреждения вещи как ее собственник (ст. 323 ГК Украины). Арендатор также не отвечает за ухудшение вещи, если это произошло в результате нормального ее износа или упущений арендодателя.

Статья 286. Арендная плата

1.Арендная плата — это фиксированный платеж, который арендатор уплачивает арендодателю независимо от результатов своей хозяйственной деятельности. Размер арендной платы может быть изменен по согласованию сторон, а также в иных случаях, предусмотренных законодательством.

2.Арендатор имеет право требовать уменьшения размера арендной платы, если по обстоятельствам, за которые он не отвечает, изменились предусмотренные договором условия хозяйствования или существенно ухудшилось состояние объекта аренды.

3. Арендная плата устанавливается в денежной форме. В зависимости от специфики производственной деятельности арендатора арендная плата по согласию сто­рон может устанавливаться в натуральной или денежно-натуральной форме.

4. Сроки внесения арендной платы определяются в договоре.

1. Поскольку договор аренды является возмездным, комментируемая статья содержит положение по определению арендной платы, ее размера и порядка взыскания с арендатора за пользование имуществом, что является основной обязанностью арендатора. Так, согласно части 1 комментируемой статьи арендная плата — это фиксированный платеж, который арендатор уплачивает арендодателю независимо от последствий своей хозяйственной деятельности.

Следует отметить, что арендная плата в виде фиксированного платежа установлена как общее правило, поскольку размер ее может быть изменен по согласованию сторон, а также по требованию одной из сторон в случае изменения цен и тарифов и в иных случаях, предусмотренных законодательными актами Украины. В частности, договором аренды или законом может быть установлен периодический пересмотр, изменение (индексация) размера арендной платы.

Методика расчета и порядок использования платы за аренду государственного имущества утверждены Постановлением Кабинета Министров Украины от 4 октября 1995 г. № 786, в соответствии с которым (дополнения 1 и 2 — в редакции Постановления Кабинета Министров Украины от 19 января 2000 г. № 75) арендная ставка за использование целостных имущественных комплексов государственных предприятий установлена в зависимости от сферы деятельности этих предприятий и колеблется в пределах от 3 до 10 % к остаточной стоимости основных средств. Арендные ставки за использование не­движимого имущества также зависят от целевого назначения арендованного имущества и колеблются от 1 до 20 % к стоимости недвижимого имущества, определенной экспертным путем. Размер годовой арендной платы в случае аренды отдельного индивидуально-определенного имущества устанавливается при согласии сторон, но не менее 5 % стоимости арендованного имущества, а в случае когда арендатором является субъект малого предпринимательства — не менее 4 % стоимости арендованного имущества. В случае определения арендатора на конкурсных основах условиями конкурса может быть предусмотрен больший размер арендной платы.

Методика расчета, предельные размеры и порядок использования арендной платы для объектов, которые принадлежат Автономной Республике Крым, определяются органами, уполномоченными Верховной Радой Автономной Республики Крым, а для объектов, которые находятся в коммунальной собственности, — органами местного самоуправления.

Кроме того, Закон Украины «Об аренде государственного и коммунального имуще­ства» от 14 марта 1995 г. регламентирует вопрос по арендной плате, в частности: 1) ограничивает максимальный размер арендной платы — годовая плата за пользование целост­ным имущественным комплексом предприятия не может превышать 10 % стоимости арендованного имущества, а в случае определения арендатора на конкурсных основах — может быть предусмотрен больший размер; 2) определяет порядок зачета и использования арендной платы, которая засчитывается на специальные счета и используется для капитальных вложений; 3) определяет органы, которые определяют методику расчета, размеры и порядок использования арендной платы; 4) предусматривает возможность предоставления льгот по арендной плате с целью предотвращения банкротства и улучшения финансового состояния, что регламентируется Положением о порядке и условиях предоставления льгот по арендной плате арендаторам имущества государственных предприятий, утвержденным Постановлением Кабинета Министров Украины от 29 февраля 1996 г. № 271. Указанные льготы предоставляются арендаторам в случае, если в течение последних 6 месяцев (в агропромышленном комплексе — 12 месяцев) до заключения договора аренды государственное предприятие было убыточным и уровень рентабельности был ниже 25 % от среднего по отрасли, а также в случае, если объект аренды имеет важное социальное значение. При этом льготы могут быть предоставлены сроком до двух лет; 5) определяет, что взыскание задолженности по арендной плате проводится в бесспорном порядке на основании исполнительной надписи нотариуса; 6) регламентирует изменения размеров арендной платы.

2. Часть 2 комментируемой статьи предусматривает право арендатора требовать соответствующего уменьшения арендной платы, если по не зависящим от него причинам ухудшились условия хозяйствования, предусмотренные договором, или существенно ухудшилось состояние объекта аренды.

При разрешении хозяйственным судом соответствующих споров резюмируется неизменность условий хозяйствования (пользования имуществом) или состояния объекта аренды, а арендатор должен представить доказательства наличия тех обстоятельств, на которые он ссылается для обоснования своих требований или возражений, а также доказать, что эти обстоятельства возникли по не зависящим от него причинам (ст. 33 ХПК Украины), в частности, в результате изменения конъюнктуры на рынке товаров, работ, услуг, по вине арендодателя, ввиду действия непреодолимой силы или в связи с естественными свойствами имущества, которое является объектом аренды и т. п. Если в ухудшении этого имущества или в создании худших условий пользования им виновны обе стороны договора, размер арендной платы также может быть уменьшен, но лишь в части, которая отвечает вине арендодателя в уменьшении возможности пользоваться имуществом.

Что касается существенного ухудшения состояния объекта аренды, то это может быть следствием стихийного бедствия, то есть состояться не по вине арендатора или любого другого лица, или возникнуть без каких-либо технических причин, которые привели к сверхнормативному износу арендованного имущества, в связи с чем процент амортизации его оказался более предполагаемого. В таком случае размер уменьшения платы опре­деляется исходя из сроков и характера ухудшения по сравнению с условиями пользования и состоянием имущества, определенным в нормативном порядке или самим договором, или вытекает из назначения имущества. В случае необходимости хозяйственный суд имеет право назначать соответствующую экспертизу.

3. Часть 3 комментируемой статьи устанавливает формы арендной платы. В частно­сти, арендная плата устанавливается, как правило, в денежной форме. В зависимости от специфики производственной деятельности арендатора при согласии сторон она может устанавливаться в натуральной или денежно-натуральной форме (например, расчет из­готовленной продукцией, работами, услугами). Однако в случае если действующим законодательством или договором аренды предусмотрены имущественные санкции за нарушение условий договора, они могут взиматься исключительно в денежной форме.

4. Сроки внесения арендной платы, как правило, определяются в договоре, установление арендных платежей должно проводиться поквартально, в пятидневный срок, исчисленный от даты, установленной для представления квартальных бухгалтерских отчетов (балансов), а за IV квартал — в десятидневный срок от даты, установленной для представления годового бухгалтерского отчета.

Статья 287. Аренда государственного и коммунального имущества

1.Арендодателями в отношении государственного и коммунального имущества являются:

1) Фонд государственного имущества Украины, его региональные отделения — по целостным имущественным комплексам предприятий, их структурным подразделениям и недвижимому имуществу, которое является государственной собствен­ностью, а также другому имуществу в случаях, предусмотренных законом;

2) органы, уполномоченные Верховной Радой Автономной Республики Крым или местными советами управлять имуществом, — соответственно по имуществу, которое принадлежит Автономной Республике Крым или имеется в коммунальной собственности;

3) государственные (коммунальные) предприятия — по отдельному индивидуально-определенному имуществу, а с разрешения арендодателей, указанных в пункте 2 настоящей статьи, — также по целостным имущественным комплексам, их структурным подразделениям и недвижимому имуществу.

2. Организационные и имущественные отношения, связанные с передачей в арен­ду целостных имущественных комплексов государственного сектора экономики, а также целостных имущественных комплексов, являющихся коммунальной собственностью, регулируются законодательством в соответствии с настоящим Кодексом.

3. Образование арендного предприятия осуществляется в соответствии со статьей 115 настоящего Кодекса. Устав субъекта хозяйствования, образованного на базе арендованного имущества, не может противоречить условиям договора аренды.

1. Часть 1 комментируемой статьи в императивном порядке определяет круг субъек­тов, которым предоставлено право быть арендодателями. В частности, арендодателями по государственному и коммунальному имуществу являются: 1) Фонд государственного имущества Украины, его региональные отделения; 2) органы, уполномоченные Верховной Радой Автономной Республики Крым или местными советами управлять имуще­ством, — соответственно по имуществу, которое принадлежит Автономной Республике Крым или находится в коммунальной собственности; 3) государственные (коммунальные) предприятия — по отдельному индивидуально-определенному имуществу, а с раз­решения арендодателей, отмеченных в п. 2 этой статьи, — также по целостным имуще­ственным комплексам, их структурным подразделениям и недвижимому имуществу.

Предприятия имеют право выступать арендодателями, как правило, по отдельном) индивидуально-определенному имуществу. В соответствии с п. 4 ст. 5 Закона «Об аренде государственного и коммунального имущества» предприятия имеют право выступать арендодателями, как правило, только по отдельно определенному имуществу и недвижи­мому имуществу площадью до 200 м², а для того, чтобы предприятие имело право передать в аренду структурное подразделение (филиал, цех, участок) или недвижимое имущество (здание, сооружение, помещение) площадью свыше 200 м², оно (предприятие

должно получить разрешение Фонда государственного имущества Украины, его регионального отделения, представительства. Если имущество находится в собственности Автономной Республики Крым или в коммунальной, такое разрешение может быть предоставлено органами, уполномоченными Верховной Радой Республики Крым и органами местного самоуправления управлять имуществом.

В отношении целостных имущественных комплексов предприятий, их структурных подразделений и недвижимого имущества, являющегося государственной собственностью, а также имущества, которое не вошло в состав хозяйственных обществ, созданных в процессе приватизации (корпоратизации), принадлежащего имущественному комплексу Национальной академии наук Украины, арендодателями могут быть Фонд государственного имущества Украины и его региональные отделения.

По целостным имущественным комплексам предприятий, их структурным подразделениям и недвижимому имуществу, которое соответственно принадлежит Автономной Республике Крым или находится в коммунальной собственности, арендодателями являются органы, уполномоченные Верховной Радой Республики Крым и органами местного самоуправления управлять имуществом.

2. В соответствии с частью 2 комментируемой статьи организационные и имуще­ственные отношения, связанные с передачей в аренду целостных имущественных ком­плексов государственного сектора экономики, а также целостных имущественных комплексов, являющихся коммунальной собственностью, регулируются законодательством в соответствии с ХК Украины.

Так, кроме ХК Украины, отношения аренды целостных имущественных комплексов государственных и коммунальных предприятий регламентируют такие основные нормативно-правовые акты: Методика расчета и порядок использования платы за аренду государственного имущества, утвержденная Постановлением Кабинета Министров Украины от 4 октября 1995 г. № 786 (дополнения 1 и 2 — в редакции Постановления Кабинета Министров Украины от 19 января 2000 г. № 75); Разъяснения и рекомендации к указанной Методике, утвержденные приказом Фонда государственного имущества Украины от 22 августа 2000 г. № 1765 (см. комментарий к ст. 286 ХК Украины); Методика оценки стоимости объекта аренды, утвержденная Постановлением Кабинета Министров Украины от 10 августа 1995 г. № 629; Положение о порядке и условиях предоставления льгот по арендной плате арендаторам имущества государственных предприятий, утвержденное Постановлением Кабинета Министров Украины от 29 февраля 1996 г. № 271 (с из­менениями и дополнениями); Порядок отображения в бухгалтерском учете операций, связанных с приватизацией и арендой государственных предприятий, утвержденный приказом Министерства финансов Украины от 16 декабря 1993 г. № 109; Порядок проведения конкурса на заключение договора аренды целостного имущественного комплекса государственного предприятия, его структурного подразделения, утвержденный приказом Фонда государственного имущества Украины от 4 марта 1998 г. № 396; Перечень докумен­тов, которые предоставляются арендодателю для заключения договора аренды государ­ственного имущества, утвержденный приказом Фонда государственного имущества Украины от 19 апреля 1996 г. № 458; приказ Фонда государственного имущества Украины «Об утверждении договоров аренды» от 23 августа 2000 г. № 1774 и т. п.

Анализируя содержание комментируемой статьи, можно прийти к выводу, что осо­бенностью арендных отношений является их комплексный характер, что нашло свое закрепление в части 2 ст. 287 ХК Украины и ст. 1 Закона Украины «Об аренде государственного и коммунального имущества», который регулирует: 1) организационные отношения, связанные с передачей в аренду имущества государственных предприятий и организаций, предприятий, основанных на имуществе, принадлежащем Автономной Республике Крым или находящемся в коммунальной собственности их структурных подразделений; 2) имущественные отношения между арендодателями и арендаторами по хозяйственному использованию государственного имущества, имущества, принадлежащего Автономной Республике Крым или находящегося в коммунальной собственности.

Следует отметить также, что отношения аренды движимого и недвижимого имущества, объектов имущественного комплекса Национальной академии наук Украины регулируются Законом «Об аренде государственного и коммунального имущества» с учетом особенностей, предусмотренных Законом «Об особенностях правового режима имущественного комплекса Национальной академии наук Украины», а отношения аренды движимого и недвижимого имущества, закрепленного за военными частями, заведениями, учреждениями и организациями Вооруженных сил Украины и других образованных в соответствии с законами Украины военных формирований, которые ведут его учет в специальном порядке, регулируются Законом Украины «Об аренде государственного и коммунального имущества» с учетом особенностей, предусмотренных Законом Украины «О хозяйственной деятельности в Вооруженных силах Украины».

3. Часть 3 комментируемой статьи регламентирует порядок образования арендного предприятия, осуществляемого в соответствии со ст. 115 ХК Украины (см. комментарий к указанной статье). В частности, арендным предприятием признается предприятие, соз­данное арендатором на основе аренды целостного имущественного комплекса существующего государственного или коммунального предприятия или имущественного комплекса производственного структурного подразделения (структурной единицы) отмеченного предприятия с целью осуществления предпринимательской деятельности. При этом учредителем такого арендного предприятия может быть лишь юридическое лицо, образованное членами трудового коллектива предприятия или его подразделения, имущественный комплекс которого является объектом аренды (часть 2 ст. 115 ХК Украины).

Комментируемая статья также предусматривает, что устав образованного на базе арендованного имущества субъекта хозяйствования (арендного предприятия) не может противоречить условиям договора аренды.

Статья 288. Субаренда государственного и коммунального имущества

1.Арендатор имеет право передать отдельные объекты аренды в субаренду, если иное не предусмотрено законом или договором аренды.

2.Передача в субаренду целостных имущественных комплексов не допускается.

1. Аренда — это основанное на договоре срочное платное пользование имуществом, необходимым арендатору для осуществления предпринимательской и иной деятельно­сти (ст. 283 ХК Украины). Однако у арендатора, который взял в аренду государственное или коммунальное имущество, не всегда существует потребность в использовании всех объектов, которые входят в его состав, в связи с чем закон предоставляет ему право пере­давать отдельные объекты аренды в субаренду.

Комментируемая статья содержит общие правила по передаче в субаренду государственного и коммунального имущества (или отдельных объектов аренды), в частности, арендатор имеет право передать отдельные объекты аренды в субаренду. Объектом аренды отмеченного имущества может быть недвижимое и индивидуально-определенное имущество (нежилые помещения, оборудование, транспортные средства и т. п.). Часть 1 комментируемой статьи носит диспозитивный характер, поскольку применяется лишь в случае, если иное не предусмотрено законом или договором аренды.

По общему правилу передача арендатором имущества в пользование другому лицу (субарендатору) допускается лишь при согласии арендодателя, если иное не предусмо­трено законом или договором. В силу заключенного арендатором с другим лицом (субарендатором) договора арендодатель обязуется передать субарендатору имущество пользование за плату. При этом субарендатор в правовых отношениях с арендодателем не находится, а арендодатель имеет права и несет обязанности лишь относительно арендатора, который, в свою очередь, отвечает перед арендодателем за выполнение всех обязанностей по договору, в том числе и за субарендатора.

Анализируя содержание комментируемой статьи, можно прийти к выводу, что законом или договором аренды могут быть установлены определенные ограничения по субаренде государственного или коммунального имущества (например, путем установления определенного перечня объектов, которые не могут передаваться в субаренду; или срока субаренды менее срока аренды, необходимости согласия арендодателя на субаренду, запрещения субаренды и т. п.). Так, в соответствии с частью 2 ст. 22 Закона «Об аренде го­сударственного и коммунального имущества» арендатор имеет право передать в субаренду недвижимое и другое отдельное индивидуально-определенное имущество (отдельные станки, оборудование, транспортные средства, нежилые помещения и т. п.), если иное не предусмотрено договором аренды. При этом срок предоставления имущества в субаренду не может превышать срока действия договора аренды, а плата за субаренду этого имущества не должна превышать арендной платы арендатора (часть 1 ст. 22 Закона «Об аренде государственного и коммунального имущества»).

Таким образом, отношения субаренды имеют производный, зависимый от отношений аренды характер, поскольку условия договора субаренды зависят от условий договора аренды. В связи с этим субарендатор может использовать имущество лишь по назначению, определенному договором аренды в течение срока, который не должен превышать срок действия договора аренды. Прекращение договора аренды влечет прекращение договора субаренды.

2. Часть 2 комментируемой статьи устанавливает запрет при любых условиях пере­давать в субаренду целостные имущественные комплексы государственных или коммунальных предприятий или их структурных подразделений.

Исходя из производного характера субаренды от договора аренды, ограничения договора аренды также касаются: 1) срока предоставления имущества в субаренду — он не может превышать срока действия договора аренды; 2) размера платы за субаренду — она не может превышать арендную плату арендатора.

Статья 289. Выкуп (приватизация) объекта аренды

1. Арендатор имеет право на выкуп объекта аренды, если такое право предусмотрено договором аренды.

2. Условия выкупа арендованного государственного (коммунального) имущества (целостного имущественного комплекса) определяются в соответствии с законом.

3. Арендатор имеет право в любое время отказаться от осуществления предусмотренного в договоре права на выкуп объекта аренды.

4. Приватизация целостных имущественных комплексов, сданных в аренду, осуществляется в случаях и порядке, предусмотренных законом.

1. Часть 1 комментируемой статьи устанавливает право арендатора на выкуп объекта, при этом ставит его в зависимость от того, предусмотрено ли такое право условиями аренды с выкупом. Так, арендатор имеет право на выкуп объекта аренды, если такое право предусмотрено договором аренды.

Анализируя содержание комментируемой статьи, а также ст.ст. 10-12 Закона Украины «О приватизации малых государственных предприятий (малой приватизации)» от 6 марта 1992 г. (с изменениями и дополнениями) можно сделать вывод, что выкуп объекта аренды — один из способов приватизации малых государственных (коммунальных) предприятий, имущество которых сдано в аренду.

В соответствии с Законом Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины об арендных отношениях» от 13 ноября 1996 г. приватизация государственного имущества, сданного в аренду, осуществляется в порядке, установленном законодательством о приватизации. Если договором аренды предусмотрено право арендатора на выкуп арендованного имущества, приватизация осуществляется при согласии арендодателя. Решения о приватизации целостных имущественных комплексов, переданных в аренду с правом выкупа, принимаются государственными органами приватизации, если на это есть согласие арендатора. В других случаях решение с приватизации арендованного имущества принимается органом приватизации без согласия арендатора.

2. В соответствии с частью 2 комментируемой статьи условия выкупа арендованного государственного (коммунального) имущества (целостного комплекса) определяются к соответствии с Законом «О приватизации малых государственных предприятий (малой приватизации)».

В соответствии со ст. 11 Закона Украины «О приватизации малых государственных предприятий (малой приватизации)» выкуп применяется в отношении объектов малое приватизации: 1) не проданных на аукционе, по конкурсу; 2) включенных в перечень объектов, которые подлежат приватизации путем выкупа; 3) сданных в аренду, если право на выкуп было предусмотрено договором аренды, заключенным до вступления в силу Закона Украины «Об аренде государственного имущества».

Выкуп имущества предприятий, сданных в аренду, проводится с соблюдением ими отмеченных действующим законодательством Украины правил о приватизации. Порядок выкупа объекта приватизации определяется Положением о порядке и применении способов приватизации в отношении объектов малой приватизации. При этом порядок выкупа объектов приватизации определяется Фондом государственного имущества Украины. Информация об осуществлении выкупа объекта приватизации публикуется в информационных бюллетенях органов приватизации, местной прессе, других печатных изданиях, определенных органами приватизации, в течение 15 календарных дней со дня заключения договора купли-продажи (ст. 10 указанного Закона).

Условия выкупа (цена, порядок, сроки платежей, обязательная квота использование имущественных приватизационных сертификатов) определяются в договоре аренды.

Цена продажи объекта, подлежащего приватизации путем выкупа, определяется экспертным путем или способами, которые учитывают потенциальную прибыльность, в со­ответствии с методикой, утвержденной Кабинетом Министров Украины (за исключением объектов приватизации, расположенных в зоне гарантированного добровольного отселения территории, которая подверглась радиационному загрязнению в результате Чернобыльской катастрофы).

Не допускается безвозмездная передача в собственность зданий (сооружений, помещений, кроме случаев, предусмотренных действующим законодательством (ст. 12 Закона «О приватизации малых государственных предприятий» (малой приватизации)».

3. Часть 3 комментируемой статьи закрепляет право арендатора в любое время отказаться от осуществления предусмотренного в договоре права на выкуп объекта аренды, поскольку возможность получить арендованное имущество в собственность — его право, а не обязанность.

4. Часть 4 комментируемой статьи предусматривает возможность приватизации «е только объектов малой приватизации, которые являются предметом договора аренды, не и приватизацию целостных имущественных комплексов, сданных в аренду, которая осуществляется в случаях и порядке, предусмотренных Законом.

В соответствии с Законом Украины «О приватизации государственного имущества., приватизация сданных в аренду целостных имущественных комплексов государственных предприятий, организаций и их структурных подразделений, кроме малых государственных предприятий, осуществляется путем продажи принадлежащих государству акций открытых акционерных обществ, утвержденных государственными органам приватизации и арендаторами (ст. 17 указанного Закона).

После утверждения плана приватизации учредители в десятидневный срок принимают решение о создании общества, утверждают его устав и в установленном порядке подают документы в местный орган исполнительной власти для государственной регистрации общества. Решение о создании общества является учредительным договором.

При превращении арендных предприятий в открытые акционерные общества его учредителями выступают со стороны государства соответствующий государственный орган приватизации, а со стороны арендатора — хозяйственное общество, созданное арендаторами.

До завершения продажи акций, предусмотренной планом размещения акций (планом приватизации), и первого общего собрания акционеров приватизированного предприятия руководство предприятием возлагается на администрацию арендного приватизируемого предприятия.

С момента регистрации общества договор аренды считается расторгнутым, деятельность предприятия, созданного на базе арендованного имущества или любого субъекта предпринимательской деятельности, который арендует имущество, прекращается, общество становится правопреемником прав и обязанностей арендатора.

В уставный фонд общества вносится государственное имущество, сданное в аренду (за исключением имущества, не подлежащего приватизации или в отношении которого установлен особый порядок приватизации), и имущество, являющееся собственностью арендатора. На стоимость своего взноса арендатор получает акции созданного общества. Продажа акций, которые принадлежат государству, осуществляется государственными органами приватизации согласно законодательству о приватизации.

Члены организации арендаторов, члены трудового коллектива предприятия, созданного арендатором, а также прежние работники объекта приватизации, которые вышли на пенсию, освобождены на основании п. 1 ст. 40 КЗоТ Украины и не работают с момента освобождения на других предприятиях, лица, которые имеют право в соответствии с законодательством вернуться на предыдущее место работы на этом предприятии, и инвалиды, освобожденные в связи с увечьем или профессиональным заболеванием, имеют право на приобретение акций за средства в соответствии со ст. 25 Закона «О приватиза­ции государственного имущества».

В случае отказа арендатора выступить учредителем акционерного общества приватизация имущества, сданного в аренду, осуществляется без его согласия в порядке, определенном ст. 18 Закона «О приватизации государственного имущества». В связи с этим договор аренды сохраняет действие для нового владельца приватизированного имущества.

Статья 290. Аренда земли в сфере хозяйствования

1.Отношения, связанные с арендой земли как средства производства, регулируются Земельным кодексом Украины и другими законами.

2.Аренда земельного участка без договора, заключенного в письменной форме, удостоверенного нотариально и зарегистрированного в установленном законом порядке, не допускается.

3.Размер платы за пользование земельным участком, являющимся государ­ственной или коммунальной собственностью, не может быть ниже установленного в соответствии с законом. Случаи освобождения от платы за пользование земельным участком или уменьшения размера платы определяются законом.

1. Комментируемая статья регламентирует вопрос по аренде земли в сфере хозяйствования. Так, согласно части 1 ст. 290 ХК Украины отношения, связанные с арендой земли как средства производства, регулируются Земельным кодексом Украины (ЗК Украины) и другими законами. К основным актам земельного законодательства, которые регулируют отношения аренды земли, относятся: ЗК Украины, Закон Украины «Об аренде земли»

и Постановление Кабинета Министров Украины «Об утверждении порядка государ­ственной регистрации договоров аренды земли» от 25 декабря 1998 г.

Право аренды земельного участка — это основанное на договоре срочное владение и пользование земельным участком, необходимым арендатору для ведения предпринимательской и другой деятельности (ст. 93 ЗК Украины).

Закон Украины «Об аренде земли» — комплексный законодательный акт, который детально регулирует все виды земельно-арендных отношений, в котором содержатся ле­гальные определения аренды земли (ст. 1) и договора аренды земли (ст. 13).

Аренда земли основана на договоре срочного платного владения и пользования земельным участком, необходимым арендатору для проведения предпринимательской и других видов деятельности.

Договор аренды земли определяется как договор, по которому арендодатель обязан за плату передать арендатору земельный участок во владение и пользование на определенный срок, а арендатор обязан использовать ее в соответствии с условиями договора и требованиями земельного законодательства.

Учитывая вышеупомянутое, можно прийти к выводу, что квалификационными признаками аренды земли являются: 1) наличие договора между арендатором и арендодателем; 2) передача арендатору прав владения и пользования земельным участком; 3) платность владения и пользования землей (в форме арендной платы); 4) срочность владения и пользования земельным участком. Отсутствие хотя бы одного из указанных признаков в отношениях землепользования не дает возможности квалифицировать их как земельные отношения и применять к ним нормы законодательства об аренде земли.

2. Часть 2 комментируемой статьи запрещает аренду земельного участка, если аренда не обусловлена договором, заключенным в установленной законом форме. Так, аренда земельного участка без договора, заключенного в письменной форме, удостоверенного нотариально и зарегистрированного в установленном законом порядке, не допускается.

Законом «Об аренде земли» установлены четкие требования к содержанию договоров аренды земли, которые определяются как существенные условия договора аренды земли.

В связи с этим в отмеченном договоре обязательно должны быть предусмотрены следующие условия:

1) объект аренды (место расположения и размер земельного участка) отражается почтовым адресом, а в случае его отсутствия (например, за пределами населенных пунктов) — указанием принадлежности участка к землям сельскохозяйственного или другого предприятия или другого лица;

2) срок действия договора аренды земельного участка определяется арендатором и арендодателем, но не может превышать 50 лет;

3) арендная плата (размер, индексация, формы платежа, сроки и порядок внесения и пересмотра, ответственность за неуплату) по общему правилу может возобновляться в таких формах: денежной, натуральной (по определенному количеству продукции, полученной с арендованного земельного участка); отработочной (предоставленным арендодателю). Кроме этого, стороны могут предусмотреть в договоре аренды сочетания отмечен­ных форм или определить другие формы платы. Следует отметить, что Законом Украины «Об аренде земли» предусмотрены случаи, когда одна из сторон имеет право требовать изменения размера установленной в договоре арендной платы;

4) целевое назначение, условия использования и сохранения состояния объекта аренды, назначение земельных участков, которые находятся в собственности юридических и физических лиц, определенное в государственных актах как право собственности на землю, выданных указанным лицам. При этом целевое назначение земельных участков, которые находятся в государственной или коммунальной собственности, определяется в решениях органов государственной исполнительной власти и местного самоуправления о предоставлении таких участков в аренду. Целевое назначение земельного участка, определенное в государственном акте или решении соответствующего органа власти, не может быть изменено сторонами договора аренды земли, однако может быть конкретизировано в договоре аренды земли;

5)условия возвращения земельного участка арендодателю (ее состояние; доля проведенных арендатором улучшений земельного участка; сторона, которой принадлежит право собственности на построенные на земельном участке здания, сооружения и т. п.);

6)существующие ограничения (обременение) в части использования земельного участка. К ограничениям принадлежит наличие на земельном участке охраняемых зон, зон с особыми условиями использования участка, а к обременениям — пребывание участка в залоге, наличие земельного сервитута и т. п. Факт наличия или отсутствия ограничений и обременении просто фиксируется в договоре аренды земли;

7) сторона (арендодатель или арендатор), которая несет риск случайного повреждения или уничтожения объекта аренды или его части;

8) ответственность сторон.

Отсутствие в договоре аренды земли одного из отмеченных существенных условий может быть основанием для отказа в государственной регистрации договора аренды, а также для признания его недействительным. Кроме этого, по желанию сторон в договоре аренды земельного участка могут быть отмечены и другие условия (качественное состояние земельных угодий, порядок выполнения обязательств сторон, а также обстоятельства, которые могут повлиять на изменение или прекращение договора аренды, и т. п.). Неотъемлемой частью договора аренды является план (схема) земельного участка.

Если договор аренды земли заключается на срок более пяти лет, то обязательное условие его действия — нотариальное удостоверение, которое осуществляется государственными или частными нотариусами по месту расположения земельного участка. Согласно Декрету Кабинета Министров Украины «О государственной пошлине» от 21 января 1993 г. за нотариальное удостоверение договоров аренды земли взимается государственная пошлина в размере 0,01 % от денежной оценки земельного участка, которая устанавливается по методике, утвержденной Кабинетом Министров Украины. В случае отсутствия денежной оценки земель государственная пошлина платится в размере 1 % от суммы договора, но не менее 1 необлагаемого минимума доходов граждан.

Государственная регистрация является официальным признанием и подтверждением государством факта возникновения или прекращения права аренды земельных участков. Согласно Постановлению Кабинета Министров Украины «Об утверждении Порядка государственной регистрации договоров аренды земли» она проводится по месту расположения земельного участка исполнительным комитетом сельского, поселкового, городского советов, Киевской и Севастопольской городскими государственными администрациями. Представление договора на государственную регистрацию может осуществить любая из сторон по согласованию между ними.

В соответствии с Постановлением Кабинета Министров Украины «Об утверждении Порядка государственной регистрации договоров аренды земли» документы, необходимые для государственной регистрации договоров аренды земли, посылаются не непосредственно исполнительному комитету соответствующего совета, а местному органу земельных ресурсов (в частности, это районные отделы земельных ресурсов; управления (отделы) земельных ресурсов в местах областного и районного подчинения; Киевское и Севастопольское городские управления земельных ресурсов), на которые возложено осуществление технического обеспечения регистрации договоров аренды земли.

До государственной регистрации договоров юридическое или физическое лицо (заявитель) подает лично или посылает почтой в соответствующий государственный орган земельных ресурсов следующие документы: 1) заявку о государственной регистрации договора аренды; 2) договор аренды (в трех экземплярах); 3) план (схему) земельного участка, который предоставляется в аренду (в трех экземплярах); 4) копию государственного акта на право собственности на землю, находящуюся в собственности гражданина-арендатора.

Государственный орган земельных ресурсов, в который поданы документы для государственной регистрации договоров аренды земли, обязан не позднее 20 дней с момента получения проверить их на соответствие действующему законодательству и по результатам проверки подготовить вывод о возможности государственной регистрации договора, вывод об отказе в такой регистрации и передать регистрационное дело исполнительном} комитету соответствующего совета или Киевской или Севастопольской городской государственной администрации по месту расположения земельного участка для засвиде­тельствования факта регистрации или отказа в такой регистрации. Факт государственной регистрации удостоверяется строго гербовой печатью и подписью председателя соответствующего совета или Киевской или Севастопольской городской государственной администрации или уполномоченного ими должностного лица.

На всех экземплярах договора аренды ставится печать и подпись. После засвидетельствования факта государственной регистрации договор аренды регистрируется в Книге записей государственной регистрации договоров аренды земли, которая ведется государственным органом земельных ресурсов. Датой регистрации договора аренды в Книге записей является дата засвидетельствования факта государственной регистрации. При этом один зарегистрированный экземпляр договора аренды должен храниться в реги­страционном деле, которое передается в архив государственного органа земельных ресурсов, второй передается арендатору, а третий — арендодателю.

Принятие решения об отказе в государственной регистрации договора аренды земли должно быть осуществлено не позже 10 дней с момента представления государственным органом земельных ресурсов исполнительному комитету соответствующего совета или Киевской или Севастопольской городской государственной администрации обоснованного вывода об отказе в такой регистрации. Решение об отказе регистрации может быть обжаловано в судебном порядке.

3. По общему правилу размер, форма и сроки внесения арендной платы устанавливаются по соглашению сторон в договоре аренды. Арендная плата за земельные участки, которые находятся в государственной собственности, вносится исключительно в денежной форме. Минимальный размер арендной платы за пользование землей, являющейся государственной или коммунальной собственностью, устанавливается законом. В связи с этим часть 3 комментируемой статьи в императивном порядке закрепляет правило, в соответствии с которым размер платы за пользование земельным участком, являющимся государственной или коммунальной собственностью, не может быть ниже установленного в соответствии с Законом Украины «О плате за землю».

Комментируемая статья также предусматривает, что случаи освобождения от платы за пользование земельным участком или уменьшения размера платы определяются законом. В частности, арендатор имеет право требовать соответствующего уменьшения арендной платы в случае: 1) если состояние арендованного земельного участка ухудшилось не по его вине; 2) выявления дефектов арендованного земельного участка, которые существенно препятствуют предусмотренному договором ее использованию и не были оговорены арендодателем в договоре; 3) если состояние арендованного земельного участка ухудшилось не в результате действий или бездействия арендатора; 4) увеличение в соответствии с законами Украины размера земельного налога, если иное не предусмотрено условиями договора.

В случае возражения одной из сторон договора аренды земли по внесению изменений в договор в вышеупомянутых случаях такие изменения вносятся в судебном порядке по правилам, установленным ХПК Украины.

Статья 291. Прекращение договора аренды

1. Односторонний отказ от договора аренды не допускается.

2. Договор аренды прекращается в случае: истечения срока, на который он был заключен; выкупа (приватизации) объекта аренды; ликвидации субъекта хозяйствования — арендатора; гибели (уничтожения) объекта аренды.

3. Договор аренды может быть расторгнут по соглашению сторон. По требованию одной из сторон договор аренды может быть досрочно расторгнут по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Украины для расторжения договора найма, в порядке, установленном статьей 188 настоящего Кодекса.

4. Правовые последствия прекращения договора аренды определяются в соответствии с условиями регулирования договора найма Гражданским кодексом Украины.

1. Комментируемая статья предусматривает основания и правовые последствия прекращения договора аренды.

По общему правилу изменение и расторжение хозяйственных договоров в односто­роннем порядке не допускается, если иное не предусмотрено законом или договором (см. комментарий к ст. 188 ХК Украины). В связи с этим часть 1 комментируемой статьи устанавливает запрет одностороннего отказа от договора аренды. Однако изменение или расторжение договора возможны по решению суда в случае существенного нарушения второй стороной или в других случаях, установленных законом или договором.

2. В соответствии с частью 2 комментируемой статьи договор прекращается в случае:

1) истечения срока, на который он был заключен. Однако в случае отсутствия заявле­ния одной из сторон о прекращении или изменении условий договора аренды в течение одного месяца по окончании срока действия договора он считается продленным на такой же срок и на тех же условиях, которые были предусмотрены договором (часть 4 ст. 284 ХК Украины);

2) выкупа (приватизации) объекта аренды. Выкуп (приватизация) объекта аренды является основанием прекращения договора аренды, если выкуп осуществлен арендатором или при его участии (см. комментарий к ст. 289 ХК Украины), то есть арендатор становится собственником объекта аренды. Если же арендатор отказался выступить учредителем акционерного общества, созданного в процессе приватизации арендованного им имущества, приватизация последнего осуществляется без его согласия и участия; договор арен­ды сохраняет действие для нового собственника приватизированного имущества;

3) ликвидации субъекта хозяйствования — арендатора. По общему правилу обязательство прекращается ликвидацией юридического лица (должника или кредитора), кроме случаев, когда законом или другими нормативно-правовыми актами выполнение обязательств ликвидированного юридического лица возлагается на другое лицо (ст. 609 ГК Украины). Прекращение договора аренды согласно части 2 ст. 291 ХК Украины, которая комментируется, может иметь место лишь в случае ликвидации субъекта хозяйствования — арендатора. Ликвидация арендодателя не может быть основанием для прекращения договора аренды, поскольку выполнение его функций и обязательств по договору аренды возлагается на другие органы или других субъектов хозяйствования;

4) гибели (уничтожения) объекта аренды.

3. Прекращение договора аренды возможно как в добровольном порядке (по согласию сторон), так и в принудительном (по заявлению одной из сторон договора), а также в связи с наступлением определенных обстоятельств, которые не зависят от воли сторон договора (например, в случае гибели объекта аренды).

Хотя законом установлено, что расторжение хозяйственных договоров в одностороннем порядке не допускается (ст. 291 ХК Украины), оно может иметь место в случае нарушения одной из сторон условий договора аренды. В случае прекращения договора обязательства сторон прекращаются, при этом момент его прекращения определяется в зависимости от того, каким образом происходит расторжение договора: 1) если договор расторгается — прекращение обязательств по договору наступает с момента достижения договоренности сторонами. Момент расторжения договора может быть предусмотрен законом, договором или после вступления в законную силу судебного решения о расторжении договора; 2) если расторжение договора является следствием согласия сторон — договор расторгается с момента достижения согласия по этим вопросам.

Часть 3 комментируемой статьи устанавливает два способа расторжения договора аренды, следствием применения которых является прекращение хозяйственного обязательства (ст. 202 ХК Украины): 1) договор аренды может быть расторгнут при согласии сторон, что должно происходить в порядке, установленном частями ст. 188 ХК Украины: 2) договор аренды может быть досрочно расторгнут по требованию одной из сторон. При этом договор аренды по требованию арендодателя может быть расторгнут в судебном порядке лишь на основаниях, предусмотренных законом.

Досрочное расторжение договора может происходить на основаниях, предусмотренных ГК Украины, в частности, наймодатель (арендодатель) имеет право требовать расторжения договора аренды, если арендатор (наниматель): 1) пользуется вещью вопреки договору или назначению вещи; 2) без разрешения арендодателя передал вещь в пользование другому лицу; 3) своим небрежным поведением создает угрозу повреждения вещи: 4) не приступил к проведению капитального ремонта вещи, если обязанность проведения такого ремонта была возложена на нанимателя (ст. 783 ГК Украины).

Нарушение арендодателем своих обязанностей является основанием для расторжении договора, а также для взыскания с него убытков, нанесенных арендодателю.

Арендатор имеет право требовать расторжения договора аренды, если арендодатель: 1) передал в пользование вещь, качество которой не отвечает условиям договора и назначению вещи; 2) не выполняет своего обязательства по проведению капитального ремонта вещи, если такая обязанность по договору не возложена на арендатора (ст. 784 ГК Украины).

Досрочное расторжение договора аренды по требованию одной из сторон возможно также в порядке, установленном ст. 188 ХК Украины (см. комментарий к указанной статье).

4. Часть 4 комментируемой статьи имеет отсылочный характер, поскольку устанавли­вает, что правовые последствия прекращения договора аренды определяются в соответствии с условиями регулирования договора найма ГК Украины.

Учитывая вышеупомянутое, в соответствии со ст. 785 ГК Украины в случае прекращения договора аренды арендатор обязан немедленно вернуть арендодателю вещь в состоянии, в котором она была получена с учетом нормального износа, или в состоянии которое было обусловлено в договоре.

Если арендатор не выполняет обязательства по возврату вещи, арендодатель имеет право требовать от арендатора уплаты неустойки в размере двойной платы за пользование вещью, просрочки.

Что касается правовых последствий улучшения арендатором качества вещи, которая является предметом договора аренды, то право на это зависит от двух обстоятельств: 1) характера улучшений; 2) наличия предварительного согласия на проведение улучшений (ст. 778 ГК Украины).

Статья 292. Лизинг в сфере хозяйствования

1. Лизинг — это хозяйственная деятельность, направленная на инвестирование собственных либо привлеченных финансовых средств, заключающаяся в предоставлении по договору лизинга одной стороной (лизингодателем) в исключительное пользование другой стороне (лизингополучателю) на определенный срок имущества принадлежащего лизингодателю или приобретаемого им в собственность (хозяйственное ведение) по поручению либо согласованию лизингополучателя у соответ­ствующего поставщика (продавца) имущества, при условии уплаты лизингополучателем периодических лизинговых платежей.

2. В зависимости от особенностей осуществления лизинговых операций лизинг может быть двух видов — финансовый либо оперативный. По форме осуществления лизинг может быть возвратным, паевым, международным и т. п.

3. Объектом лизинга может быть недвижимое и движимое имущество, предназначенное для использования в качестве основных фондов, не запрещенное законом к свободному обороту на рынке и по которому нет ограничений о передаче его в лизинг.

4. Имущество, указанное в части первой настоящей статьи, являющееся государ­ственной (коммунальной) собственностью, может быть объектом лизинга только по согласованию с органом, осуществляющим управление этим имуществом, в соответствии с законом.

5. Не могут быть объектами лизинга земельные участки, другие природные объекты, а также целостные имущественные комплексы государственных (коммуналь­ных) предприятий и их структурных подразделений.

6. Переход права собственности на объект лизинга к другому лицу не является основанием для расторжения договора лизинга.

7. Правовое регулирование лизинга осуществляется в соответствии с настоящим Кодексом и другими законами.

1. Лизинг— это наряду с другими одна из форм предоставления имущества в пользо­вание, которая, исходя из присущих ей специфических черт, имеет специальное правовое регулирование. Кроме ХК Украины, операции финансового лизинга регулируются ГК Украины, а также Законом Украины «О финансовом лизинге» от 16 декабря 1997 г. (в ре­дакции от И декабря 2003 г.) и другими нормативно-правовыми актами.

Лизинг (английское-leasee, leasing to lease) означает аренду, наем.

В юридической литературе обосновываются разнообразные точки зрения на правовую природу лизинга, наиболее распространенная — договор лизинга является разновидностью имущественного найма (аренды), поскольку им опосредствуется предпринимательская деятельность по передаче имущества в пользование, он близок к аренде (§ 1 главы 58 ГК Украины). В современных условиях лизинг рассматривается как один из видов предпринимательской деятельности и заключается в инвестировании лизингодателем средств в приобретение определенного лизингополучателем имущества с целью передачи его последнему во временное платное владение и пользование.

В соответствии с частью 1 комментируемой статьи лизинг — это хозяйственная деятельность, направленная на инвестирование собственных или привлеченных финансовых средств, которая заключается в предоставлении по договору лизинга одной стороной '.лизингодателем) в исключительное пользование второй стороне (лизингополучателю) на определенный срок имущества, принадлежащего лизингодателю или приобретаемого им в собственность (хозяйственное ведение) по поручению или согласованию лизингополучателя у соответствующего поставщика (продавца) имущества, при условии уплаты лизингополучателем периодических лизинговых платежей.

Анализируя содержание комментируемой статьи, можно прийти к выводу, что лизинг — это хозяйственная деятельность, направленная на инвестирование собственных ял и привлеченных финансовых средств, а это означает запрет на инвестирование в предмет лизинга заимообразных средств, что противоречит ст. 5 Закона Украины «Об инвестиционной деятельности».

Юридические признаки договора лизинга: взаимный, реальный или консенсусный возмездный.

Существенными условиями договора лизинга являются: 1) предмет лизинга (состав и стоимость имущества); 2) срок, на который заключается договор лизинга; 3) размер, состав и график уплаты лизинговых платежей. В договоре лизинга могут быть предусмо­трены также другие условия, согласно которым по заявлению хотя бы одной из сторон должно быть достигнуто согласие (условия возвращения объекта лизинга в случае банкротства лизингополучателя; условия страхования объекта лизинга; условия эксплуата­ции и технического обслуживания, модернизации объекта лизинга и предоставления информации о его техническом состоянии; условия регистрации объекта лизинга; усло­вия возвращения объекта лизинга или его выкупа по истечении действия договора; условия досрочного расторжения договора лизинга и т. п.).

Субъектами лизинга являются: 1) лизингодатель (лизинговая компания) — субъект предпринимательской деятельности (в том числе банковское или небанковское финансовое учреждение), который заключает договор купли-продажи (поставки) с поставщиком и приобретает имущество по поручению или согласию лизингополучателя в собственность (хозяйственное ведение); 2) лизингополучатель — субъект предпринимательской деятельности, который получает имущество в исключительное пользование на определенный срок и платит периодические лизинговые платежи; 3) производитель или поставщик (продавец лизингового имущества) — субъект предпринимательской деятельности, изготавливающий имущество (машины, оборудование и т, п.) и/или отчуждающий собственное имущество, которое является объектом лизинга, по договору купли-продажи или поставки.

В соответствии с п. 2 ст. 6 Закона «О лизинге» договор лизинга должен быть заключен в письменной форме и отвечать законодательству Украины, но несоблюдение письменной формы договора не влияет на действительность правомочий. В случае если объектом лизинга является государственное имущество или договор лизинга предусматривает привлечение государственных средств или для обеспечения выполнения лизингового договора предоставляются государственные гарантии, договор лизинга подлежит обязательной государственной регистрации в установленном законом поряд­ке. Такой договор считается совершенным с момента его государственной регистрации (ст. 210 ГК Украины), порядок которой утвержден Постановлением Кабинета Министров Украины от 16 июня 1998 г. № 913.

Существенными условиями договора лизинга в соответствии со ст. 7 Закона «О лизинге» являются: наименование сторон; объект лизинга (состав и стоимость имущества и условия и сроки его поставки; срок, на который заключается договор лизинга; размер, состав и график выплаты лизинговых платежей, условия их пересмотра; условия переоценки стоимости объекта лизинга в соответствии с законодательством Украины; условия возвращения объекта лизинга в случае банкротства лизингополучателя; условия страхования объекта лизинга; условия эксплуатации и технического обслуживания, модернизации объекта лизинга и предоставления информации о его техническом состоянии; условия регистрации объекта лизинга; условия возвращения объекта лизинга или его выкупа по истечении срока действия договора; условия досрочного расторжения договора лизинга; условия предоставления сведений о финансовом состоянии лизингополучателя: ответственность сторон; дата и место заключения договора.

В соответствии с п. 1 ст. 16 Закона «О лизинге» лизингополучатель за использование объекта лизинга вносит периодически лизинговые платежи, которые устанавливается в соответствии с договором лизинга и могут быть неравномерными.

При этом плата по договору лизинга или лизинговые платежи включает: 1) сумму. которая возмещает при каждом платеже часть стоимости объекта лизинга, который амортизируется за срок, за который вносится лизинговый платеж; 2) сумму, которая платится лизингодателю как процент за привлеченный им кредит для приобретения имущества о: договору лизинга; 3) платеж как вознаграждение лизингодателю за полученное в лизинге имущество; 4) возмещение страховых платежей по договору страхования объекта лизинга, если объект застрахован лизингодателем; 5) другие расходы лизингодателя, предусмотренные договором лизинга.

Закон «О лизинге» предоставляет сторонам свободу в определении размеров, способов, форм и сроков внесения лизинговых платежей и условий их пересмотра, отмечая, что это определяется в договоре лизинга по договоренности сторон согласно требованиям действующего законодательства Украины. Вместе с тем лизингополучатель обязан своевременно платить предусмотренные договором лизинга платежи, к которым в соответствии с законодательством Украины относят валовые расходы производства и обороты лизингополучателя.

ГК Украины в ст. 806 выделяет два вида лизинга: 1) прямой — по которому в пользование передается имущество, принадлежащее лизингодателю на праве собственности и приобретенное им без предварительной договоренности с лизингополучателем; 2) непрямой — по которому в пользование передается имущество, специально приобретенное лизингополучателем у продавца (поставщика) в соответствии с установленными лизингополучателем спецификациями и условиями.

2. В соответствии с частью 2 комментируемой статьи в зависимости от особенностей осуществления лизинговых операций, лизинг может быть двух видов: 1) финансовый; 2) или оперативный.

Закон Украины «О налогообложении прибыли предприятий» (п. 1.18.2 ст. 1) рассматривает оперативный лизинг как хозяйственную операцию физического или юридического лица, предусматривающую приобретение арендодателем по заказу арендатора основных фондов с последующей их передачей в пользование арендатору на срок, не превышающий срока полной амортизации таких основных фондов с обязательной последующей передачей права собственности на такие основные фонды арендатору.

По Закону Украины «О финансовом лизинге» финансовый лизинг — это вид гражданско-правовых отношений, которые возникают из договора финансового лизинга, по которому лизингодатель обязуется приобрести в собственность вещь у продавца (поставщика) в соответствии с установленными лизингополучателем спецификациями и условиями и передать ее в пользование лизингополучателю на определенный срок не менее одного года за установленную плату (лизинговые платежи).

По окончании срока договора финансового лизинга объект лизинга, переданный лизингополучателю согласно договору, переходит в собственность лизингополучателя или выкупается им по остаточной стоимости.

В соответствии с Законом Украины «О налогообложении прибыли предприятий» (п. 1.18.1 ст. 1) оперативный лизинг — это хозяйственная финансовая операция физического или юридического лица, предусматривающая передачу арендатору права пользования основными фондами на срок, который не превышает срока их полной амортизации, с обязательным возвращением таких основных фондов их собственнику по окончании срока действия лизингового (арендного) соглашения.

По окончании срока договора оперативного лизинга он может быть продлен или объект лизинга подлежит возврату лизингодателю и может быть повторно передан в пользование другому лизингополучателю по договору лизинга.

По формам осуществления лизинг разделяют на: 1) обратный — это договор лизинга, который предусматривает приобретение лизингодателем имущества у собственника и передачу последнего ему в лизинг; 2) паевой — это осуществление лизинга при участии субъектов лизинга на принципе заключения многостороннего договора и привлечения одного или нескольких кредиторов, которые принимают участие в осуществлении лизинга, инвестируя свои средства. При этом сумма инвестированных кредиторами средств не может составлять более 80 % стоимости полученного для лизинга имущества; 3) международный — это договор лизинга, осуществляемый субъектами лизинга, которые находятся под юрисдикцией разных государств, или в случае если имущество или платежи пересекают государственные границы; 4) и т. д.

3. В соответствии с частью 3 комментируемой статьи объектом лизинга может быть недвижимое и движимое имущество, предназначенное для использования в качестве основных фондов, не запрещенное законом к свободному обороту на рынке и в отношении которого нет ограничений о передаче его в лизинг.

В соответствии со ст. 807 ГК Украины предметом лизинга могут быть непотребительские вещи (ст. ст. 179, 185 ГК Украины), по индивидуальным признакам (ст. 184 ГК Укра­ины) отнесенные в соответствии с законодательством к основным фондам. То есть пред­метом лизинга может быть любое движимое и недвижимое имущество, в том числе продукция, произведенная государственными предприятиями (машины, оборудование, транспортные средства, вычислительная и другая техника, системы телекоммуникаций и т. п.), не запрещенное к свободному обороту и в отношении которого нет ограничений о передаче его в лизинг. Понятие «основные фонды» находится вне границ гражданского права, поскольку регулируется налоговым законодательством, в соответствии с которым «основные фонды» — это материальные ценности, назначенные плательщиком налога для использования в хозяйственной деятельности плательщика налога в течение периода, который превышает 365 календарных дней с даты ввода в эксплуатацию этих материальных ценностей, и стоимость которых постепенно уменьшается в связи с физическим и моральным износом (ст. 8 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий» от 28 декабря 1994 г. (с изменениями и дополнениями).

4. Частью 4 комментируемой статьи установлено специальное ограничение по государственному имуществу. Имущество, которое находится в государственной собственности, может быть объектом лизинга лишь по согласованию с органом, осуществляющим управление отмеченным имуществом в порядке, установленном Кабинетом Министров Украины.

5. В соответствии с частью 5 комментируемой статьи не могут быть предметом договора лизинга земельные участки и другие природные объекты, единые имущественные комплексы предприятий и их обособленные структурные подразделения (филиалы, цеха, участки). Следует отметить, что не могут быть предметом лизинга объекты аренды госу­дарственного имущества, определенные в ст. 4 Закона Украины «Об аренде государственного и коммунального имущества» от 10 апреля 1992 г., кроме отдельного индивидуально-определенного имущества государственных предприятий. Имущество, которое находится в государственной собственности, может быть объектом лизинга (предметом договора лизинга) только по согласованию с органом, осуществляющим управление этим имуще­ством в порядке, установленном Кабинетом Министров Украины. Соответствующие ор­ганы определены, в частности, Декретом Кабинета Министров Украины «Об управлении имуществом, находящимся в общегосударственной собственности» от 15 декабря 1992 г.

6. В соответствии с частью 6 комментируемой статьи основанием для расторжения договора лизинга не может быть переход права собственности на объект лизинга от лизингодателя к другому лицу. В этом случае действует положение части 1 ст. 770 ГК Украины, которая устанавливает, что в случае изменения владельца вещи, переданной в наем, к новому владельцу переходят права и обязанности нанимателя.

7. Часть 7 комментируемой статьи устанавливает, что правовое регулирование лизинга осуществляется в соответствии с ХК Украины и другими законами.

Статья 293. Мена (бартер) в сфере хозяйствования

1.По договору мены (бартера) каждая из сторон обязуется передать другой стороне в собственность, полное хозяйственное ведение либо оперативное управление определенный товар в обмен на другой товар.

2. Сторона договора считается продавцом того товара, который она передает в обмен, и покупателем товара, который она получает взамен.

3. По согласованию сторон возможна денежная доплата за товар большей стоимости, который обменивается на товар меньшей стоимости, если это не противоречит законодательству.

4. Не может быть объектом мены (бартера) имущество, отнесенное законодательством к основным фондам, относящееся к государственной или коммунальной собственности, в случае если другая сторона договора мены (бартера) не является соот­ветственно государственным либо коммунальным предприятием. Законодательством могут быть установлены также другие особенности осуществления бартерных (товарообменных) операций, связанных с приобретением и использованием отдельных видов имущества, а также осуществления таких операций в отдельных отраслях хозяйствования.

5. К договору мены (бартера) применяются правила, регулирующие договоры купли-продажи, поставки, контрактации, элементы которых содержатся в договоре мены (бартера), если это не противоречит законодательству и соответствует сути отношений сторон.

1-5. Долгое время бартерные операции в Украине были в дискриминационном состоянии. Законодатели считали, что расчеты в иной форме, чем денежная, способствуют разнообразным злоупотреблениям со стороны хозяйствующих субъектов, особенно во время уплаты налогов и сборов. Несмотря на это, отказаться от применения существенных ограничений в цене и в момент возникновения валовых расходов, связанных с товарообменными (бартерными) договорами, полностью не было возможности.

Непонятного в учете таких операций много, поэтому большинство предприятий пытались максимально уменьшить объем бартерных операций. Действительно, до конца 1002 г. общее количество бартерных операций уменьшилось, но законодатели реабилитировали бартер Законом Украины «О внесении изменений к Закону Украины «О налогообложении прибыли предприятий» от 24 декабря 2002 г.

Начиная с января 2003 г. порядок определения валовых расходов и прибылей по бартерным операциям практически ничем не отличается от других операций, кроме обязательного применения обычной цены в налоговом учете.

Полностью отказаться от этого вида расчетов субъекты хозяйственной деятельности к могут, поэтому он имеет право на существование и успешно применяется не только на территории Украины, но и за границей путем внешнеэкономических договоров.

Регулируются товарообменные (бартерные) операции в сфере внешнеэкономической деятельности Законом Украины «О регулировании товарообменных (бартерных) операция в области внешнеэкономической деятельности» от 23 декабря 1998 г.

Товарообменная (бартерная) операция в сфере внешнеэкономической деятельности — это один из видов экспортно-импортных операций, которые оформляются бартерным договором или договором со смешанной формой оплаты, согласно которому частичная винта экспортных (импортных) поставок предусмотрена в натуральной форме между субъектами внешнеэкономической деятельности Украины и иностранным субъектом хозяйственной деятельности.

Бартерная операция предусматривает сбалансированный по стоимости обмен товарами, работами, услугами в любом сочетании, не опосредствованном движением средств наличностью или в другой форме.

Как и в Гражданском кодексе УССР от 1963 г. (далее — ГК УССР), так и в действующем ГК места для определения института договора мены оказалось немного —две статьи То же относительно договора мены можно наблюдать, углубившись в историю возникновения и кодификации правовых институтов: ему посвящалось незначительное количество норм со ссылкой на правовое регулирование мены положениями договора купли-продажи.

По сравнению с законодательством, которое утратило силу, нынешний действующий ГК Украины содержит ряд новелл. Они изложены в форме диспозитивных норм, призванных регламентировать некоторые правоотношения сторон, которые длительное время оставались вне поля зрения законодателя.

Следовательно, по договору мены каждая из сторон обязуется передать второй стороне в собственность один товар в обмен на другой товар (ст. 715 ГК). Каждая из сторон договора мены является продавцом того товара, который она передает в обмен, и покупателем товара, который она получает взамен. При заключении договора мены, как и при купле-продаже, товар переходит в собственность каждой из сторон договора, которая его получила, то есть становится полноправным собственником. Но часть 1 комментируемой статьи дает свое определение этому правомочию. Так, по договору мены (бартера), определяет ХК Украины, каждая из сторон обязуется передать второй стороне в собственность, полное хозяйственное ведение или оперативное управление определенный товар в обмен на другой товар.

ХК Украины в п. 4 ст. 263 декларирует, что хозяйственно-торговая деятельность опосредуется хозяйственными договорами, в том числе договором мены (бартера). В реальном имущественном обороте понятие бартер, в отличие от понятия мена, более употребимо. Понятие «бартерный договор» отлично от понятия мена, оно не полностью отвечает сути обязательств, которые вытекают из договора мены. В юридической литературе всегда выделяли отдельно бартерные договоры и договоры мены, существовала мысль, что бартер, который заключается между субъектами хозяйствования (ст. 1 Закона Украины «О регулировании товарообменных (бартерных) операций в сфере внешнеэкономической деятельности»), является разновидностью мены. Так, п. 1.19 ст. 1 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий» под бартером понимает хозяйственную операцию, которая предусматривает проведение расчетов за товары (работы, услуги) в любой форме, отличной от денежной. Как видно, в ХК (ст. 293) законодатель отождествляет понятия мены и бартера, что, в свою очередь, не отвечает ГК.

Основные признаки договора мены: цель договора — передача товаров; товары, которые обмениваются, передаются в собственность; характер встречного предоставления и момент перехода права собственности не совпадают. Право собственности на обмениваемые товары переходит к сторонам одновременно после выполнения обязательств, если иное не установлено договором или законом (п. 4 ст. 715 ГК).

Следует также отнести к особым признакам договора мены то, что каждая из сторон должна передать другой товар в обмен на иной товар, которым не могут быть деньги. Если речь идет об обязательстве предоставить вознаграждение другой стороне деньгами, то договор будет уже не о мене, а о купле-продаже.

Статья 294. Хранение в товарном складе

1. Товарным складом признается организация, осуществляющая хранение товаров и оказывающая связанные с хранением услуги на принципах предпринимательской деятельности.

2. Товарный склад является складом общего пользования в случае если из закона, других правовых актов либо выданного субъекту хозяйствования разрешения (лицензии) вытекает, что он обязан принимать на хранение товары от любого това­ровладельца.

3. Хранение в товарном складе осуществляется по договору складского хранения.

4. К регулированию отношений, вытекающих из хранения товаров по договору складского хранения, применяются соответствующие положения Гражданского кодекса Украины.

1-4. Одним из видов договора хранения является договор складского хранения (хранение на товарном складе). Товарные склады имеют достаточно древнюю историю: под названием доков они возникли еще в XVIII в. в Лондоне, а в XIX в. стали использоваться и в Европе. В России Закон о товарных складах, которые были известны тогда под названием элеваторов, был принят в 1888 г.

В современном украинском законодательстве хранению на товарном складе посвящен § 2 главы 66 ГК. Правовому закреплению договора складского хранения на товарном складе предшествовало принятие Закона Украины «О зерне и рынке зерна в Украине» от 4 августа 2002 г., который определяет договор складского хранения зерна как особый вид договора складского хранения.

Согласно этому документу зерновой склад обязан за плату хранить зерно, переданное ему субъектом рынка зерна.

Приведенное определение договора складского хранения зерна дает возможность выделить такие его признаки, как предмет, субъектный состав и платность. Предметом этого вида договора является зерно. Под термином «зерно» Закон понимает семена зерновых и масличных культур, которые используются для пищевых, семенных, кормовых и технических целей. Таким образом, предметом договора являются вещи, наделенные родовыми признаками.

По субъектному составу договора хранителем может быть лишь зерновой склад, под которым следует понимать юридическое лицо, имеющее на праве собственности зернохранилище и сертификат на соответствие услуг по хранению зерна и продуктов его переработки. Как видим, Закон устанавливает к зерновому составу дополнитель­ные требования по сравнению с товарным складом, требуя наличия специально оборудованного места для хранения лишь на праве собственности. Также следует отметить, что зерновой склад хранит зерно и оказывает связанные с хранением услуги на принципах предпринимательской деятельности. Собственно, понятие «зерновой» — обобщающее, на практике зерновым складом при условии соответствия условиям Закона могут быть элеваторы, хлебные базы, хлебоприемные, мукоприемные, комбикормовые предприятия и другие субъекты предпринимательской деятельности, которые принимают участие в хранении зерна.

Другой стороной договора является субъект рынка зерна. Приведенный в ст. 5 Закона перечень субъектов рынка зерна не исчерпывающий. Кроме прямо отмеченных субъектов (таких, как субъекты производства зерна, аккредитивные биржи, субъекты хранения зерна), Закон признает субъектами зернового рынка также всех других субъектов предпринимательской деятельности, которые действуют на рынке зерна. Невозможно не обратить внимание на ст. 24 Закона, которая в значительной мере может ограничить возможность заключения договора, поскольку устанавливает, что собственники зерна имеют право заключать договоры складского хранения на хранение зерна в зерновых складах.

Фактических препятствий для передачи зерна на хранение лицам, которые не являются собственниками этого зерна, не существует, потому что действующее законодательство не предусматривает как обязанность зернового склада осуществлять проверку наличия права собственности на зерно и обязанности пользователя складом доказать наличие права собственности на это зерно. Собственно, факт передачи зерна на хранение никоим образом не подтверждает право собственности на это зерно.

Статья 333. Финансовая деятельность субъектов хозяйствования

1.Финансы субъектов хозяйствования являются самостоятельным звеном национальной финансово-кредитной системы с индивидуальным кругооборотом средств, обеспечивающей покрытие расходов производства продукции (работ, услуг) и получение прибыли.

2.Финансовая деятельность субъектов хозяйствования включает денежное и другое финансовое посредничество, страхование, а также вспомогательную деятельность в сфере финансов и страхования.

3.Финансовым посредничеством является деятельность, связанная с получением и перераспределением финансовых средств, кроме случаев, предусмотренных законодательством. Финансовое посредничество осуществляется учреждениями банков и другими финансово-кредитными организациями.

4.Страхованием в сфере хозяйствования является деятельность, направленная на покрытие долгосрочных и краткосрочных рисков субъектов хозяйствования с использованием сбережений через кредитно-финансовую систему или без такого использования.

5.Вспомогательной деятельностью в сфере финансов и страхования является негосударственное управление финансовыми рынками, биржевые операции с фондовыми ценностями, другие виды деятельности (посредничество в кредитовании, финансовые консультации, деятельность, связанная с иностранной валютой, страхованием грузов, оценка страхового риска и убытков, другие виды вспомогательной деятельности).

1. Финансы (от лат. financia— наличность, доход) — это обобщающая категория, которая отражает экономические отношения в процессе создания и использования фондов денежных средств, денежного оборота. В процессе деятельности субъектами хозяйствования формируются и используются финансовые ресурсы. Финансовые ресурсы — это совокупность всех видов денежных средств, финансовых активов, которые находятся в распоряжении экономического субъекта. Финансовые ресурсы являются результатом взаимодействия поступления и расходов, распределения денежных средств, их накопления и использования. Источниками формирования финансовых ресурсов субъектов хозяйствования является прибыль (доход), амортизационные отчисления, средства, полученные от продажи ценных бумаг, взносы участников и другие поступления.

2—5. В части 2 комментируемой статьи под финансовой деятельностью субъектов хозяйствования понимается деятельность по предоставлению финансовых услуг. Финансовые услуги — это операции с финансовыми активами (денежными средствами, ценными бумагами, долговыми обязательствами и правами требования долга, не отнесенными к ценным бумагам), которые осуществляются в интересах третьих лиц за собственный счет или за счет этих лиц, а в случаях, предусмотренных законодательством, — и за счет привлеченных от других лиц финансовых активов с целью получения прибыли или сохранения реальной стоимости финансовых активов.

В соответствии со ст. 4 Закона Украины «О финансовых услугах и государственном регулировании рынков финансовых услуг» финансовыми являются такие виды услуг: выпуск платежных документов, платежных карточек, дорожных чеков и/или их обслуживание, клиринг, другие формы обеспечения расчетов; доверительное управление финансовыми активами; деятельность по обмену валют; привлечение финансовых активов с обязательством последующего их возвращения; финансовый лизинг; предоставление средств взаем, в том числе и на условиях финансового кредита; предоставление гарантий и поручительства; перевод денег; услуги в сфере страхования и накопительного пенсионного обеспечения; торговля ценными бумагами; факторинг; иные операции, которые отвечают критериям, определенным в законе.

Финансовые услуги осуществляются финансовыми учреждениями. Финансовыми учреждениями признаются юридические лица, которые в соответствии с законом предоставляют одну или несколько финансовых услуг и внесенные в соответствующий государственный реестр в порядке, установленном законом. К финансовым учреждениям принадлежат банки, кредитные союзы, ломбарды, лизинговые компании, доверительные общества, страховые компании, учреждения накопительного пенсионного обеспечения, инвестиционные фонды и компании и другие юридические лица, исключительным видом деятельности которых является предоставление финансовых услуг.

Статья 334. Правовой статус банков

1.Банковская система Украины состоит из Национального банка Украины и других банков (государственных и негосударственных), созданных и действующих на территории Украины в соответствии с законом.

2.Банки — это финансовые учреждения, функциями которых являются привлечение во вклады денежных средств граждан и юридических лиц и размещение указанных средств от своего имени, на собственных условиях и на собственный риск, открытие и ведение банковских счетов граждан и юридических лиц.

3.Банки являются юридическими лицами. Банки могут функционировать как универсальные или как специализированные — сберегательные, инвестиционные, ипотечные, расчетные (клиринговые).

4.Должностным лицам органов государственной власти и органов местного самоуправления запрещается участие в органах управления банков, если иное не предусмотрено законом.

5.Банки не отвечают по обязательствам государства, а государство не отвечает по обязательствам банков, кроме случаев, предусмотренных законом, и случаев, когда государство в соответствии с законом берет на себя такую ответственность.

6.Банки в своей деятельности руководствуются настоящим Кодексом, законом о банках и банковской деятельности, другими законодательными актами.

7.Субъект хозяйствования не имеет права в своем названии использовать слово «банк» без регистрации этого субъекта в качестве банка в Национальном банке Украины, кроме случаев, предусмотренных законом.

1. Банковская система — внутренне организованная, взаимозависимая, объединенная общей целью совокупность банков и банковских институтов, с помощью которых осуществляется мобилизация средств и оказываются клиентам разнообразные банковские услуги. Она состоит из Национального банка Украины и других банков, созданных и действующих на территории Украины в соответствии с законом.

2. Согласно ст. 2 Закона Украины «О банках и банковской деятельности» от 7 декабря 2000 г. банк — это юридическое лицо, которое имеет на основании лицензии Национального банка Украины право осуществлять в совокупности такие операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц и размещение указанных средств от своего имени, на собственных условиях и на собственный риск, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц. Банки имеют специальную правоспособность. Отмеченные выше операции составляют предмет банковской деятельности и принадлежат исключительно к банковским операциям, осуществлять которые в совокупности позволяется только юридическим лицам, которые имеют банковскую лицензию. Другие юридические лица имеют право осуществлять операции по открытию и ведению текущих счетов клиентов и кредитование на основании лицензии на осуществление отдельных банковских операций.

3. В части 3 комментируемой статьи определен правовой статус банков — они явля­ются юридическими лицами, поэтому имеют все признаки юридического лица. Банки также классифицированы на два вида — универсальные и специализированные.

Универсальный банк — это банк, который выполняет все виды основных банковских операций (кредитные, депозитные, расчетные, инвестиционные и т. п.). Банк получает статус специализированного банка, если 50 % его активов — это активы одного типа. В Положении о порядке создания и государственной регистрации банков, открытия их филиалов, представительств, отделений, утвержденном постановлением Правления НБУ от 31 августа 2001 г. № 375, указывается, что виды активов должны быть такими:

—для инвестиционного банка (полностью или в значительной степени оперирует на рынке ценных бумаг) — эмиссия и размещение ценных бумаг, которые осуществляются за счет денежных средств частных инвесторов;

—ипотечного банка (специализируется на выдаче долгосрочных кредитов под залог недвижимости — земли, зданий) — активы, размещенные под залог земли или недвижимого имущества;

—расчетного (клирингового) банка (предоставляет услуги по открытым в нем клиринговым счетам: ведение сведений о состоянии материальных ценностей, получение и поставка ценных бумаг, осуществление выплат и расчетов, а также деятельность по опре­делению взаимных обязательств клиентов и их зачета) — активы, которые размещаются на клиринговых счетах.

Банк получает статус специализированного сберегательного банка, если более 50 % его пассивов являются вкладами физических лиц.

4. Органами управления банка являются общее собрание участников, наблюдательный совет, правление (совет директоров) банка. Кроме того, Закон Украины «О банках и банковской деятельности» от 7 декабря 2000 г. (ст. 42) выделяет такую категорию лиц, как руководители банка (председатель, его заместители и члены совета банка, председатель, его заместители и члены правления (совета директоров), главный бухгалтер, его заместитель, руководители обособленных структурных подразделений банка). Действующее законодательство ограничивает круг лиц, которые могут быть руководителями банка. Так, не могут быть назначены на руководящие должности:

—лица, отмеченные в ст. 23 Закона Украины «О хозяйственных обществах», а именно: члены выборных органов общественных организаций, военнослужащие, должностные лица органов прокуратуры, суда, государственной безопасности, внутренних дел, Хозяйственного суда, государственного нотариата, а также органов государственной власти и управления, которые должны осуществлять контроль за деятельностью общества;

—лица, которым суд запретил заниматься определенной (банковской) деятельностью;

—лица, которые имеют непогашенную судимость за кражи, взяточничество и другие корыстные преступления;

—лица, указанные в п. 6 ст. 3 Закона Украины «О статусе народного депутата Украины», то есть народные депутаты Украины;

—другие лица, которые в соответствии с действующим законодательством Украины не могут быть руководителями или работать в банке.

Кроме того, Положением о порядке создания и государственной регистрации банков, открытия их филиалов, представительств, отделений, утвержденным постановлением Правления НБУ от 31 августа 2001 г. № 375, установлен запрет на назначение на руководящие должности банка лиц, которые не имеют безукоризненной деловой репутации, профессиональные и управленческие способности которых не отвечают требованиям банковского законодательства, в том числе: которые не выполнили обязательств по оплате долгов в отношении любого банка, другого физического или юридического лица; незаконные действия которых в прошлом привели к банкротству или ликвидации банка или другого юридического лица которые были освобождены по требованию Национального банка Украины.

5. Государство, например, может нести ответственность по обязательствам государственного банка, то есть банка, 100 % уставного капитала которого принадлежат государству.

6. Правовое регулирование банковской деятельности осуществляется ХК Украины, ГК Украины, законами Украины «О банках и банковской деятельности» от 7 декабря 2000 г., «О Национальном банке Украины» от 20 мая 1999 г., «О платежных системах и переводе денег в Украине» от 5 апреля 2001 г. и т. п.

Ведущее место в банковском законодательстве занимают нормативно-правовые акты Национального банка Украины (НБУ), в которых конкретизированы правовые нормы, закрепленные в общих и специальных законах, детально регламентированы разные направления банковской деятельности. Нормативно-правовыми актами НБУ признаются постановления Правления НБУ, а также инструкции, положения, правила, утвержденные постановлениями Правления НБУ.

7. Такое же положение, как в части 7 комментируемой статьи, закреплено в Законе Украины «О банках и банковской деятельности» (ст. 15), в соответствии с которым слово «банк» и производные от него разрешается использовать только тем юридическим лицам, которые зарегистрированы Национальным банком Украины как банк и имеют банковскую лицензию. Исключение составляют международные организации, действующие на территории Украины в соответствии с международными договорами, согласие на обя­зательность которых дано Верховной Радой Украины и законодательством Украины.

Статья 335. Национальный банк Украины. Совет Национального банка Украины

1.Национальный банк Украины — центральный банк государства, основной функцией которого является обеспечение стабильности денежной единицы Украины — гривны.

2.Правовой статус Национального банка Украины определяется законом о Национальном банке Украины.

3.Разработку основных принципов денежно-кредитной политики и контроль за ее выполнением осуществляет Совет Национального банка Украины. Правовой статус Совета Национального банка Украины определяется законом.

1,2. Правовые основы деятельности Национального банка Украины (НБУ) закреплены в Законе Украины «О Национальном банке Украины» от 20 мая 1999 г. Национальный банк Украины — центральный банк Украины и особый центральный орган государственного управления. НБУ — юридическое лицо, имеет обособленное имущество, которое является объектом государственной собственности и находится в его полном хозяйственном ведении.

НБУ имеет уставный капитал, являющийся государственной собственностью. Размер уставного капитала составляет 10 млн грн. Источниками формирования уставного капитала являются доходы НБУ, а при необходимости — Государственный бюджет Украины. НБУ — экономически самостоятельный орган, осуществляющий расходы за счет собственных доходов в пределах утвержденной сметы, а в определенных законом случаях — также за счет Государственного бюджета Украины. Однако цель Национального банка — не получение прибыли. Планируемые доходы и расходы отображаются в смете, которая должна обеспечивать возможность выполнения НБУ его функций.

НБУ не отвечает по обязательствам органов государственной власти, а также других банков, а последние не отвечают по обязательствам Национального банка, кроме случаев, когда они добровольно берут на себя такие обязательства.

В своей деятельности Национальный банк подотчетен Президенту Украины и Верховной Раде Украины в пределах их конституционных полномочий. Национальный банк, а также его учреждения, филиалы и представительства имеют печать с изображением Государственного Герба Украины и своим наименованием. Местонахождение руководящих органов и центрального аппарата НБУ — город Киев.

Основная функция НБУ в соответствии со ст. 99 Конституции Украины — обеспечение стабильности денежной единицы Украины. Для выполнения своей основной функции НБУ способствует соблюдению стабильности банковской системы, а также, в пределах своих полномочий, — ценовой стабильности.

В соответствии со ст. 7 Закона Украины «О Национальном банке Украины» НБУ выполняет следующие функции:

—в соответствии с разработанными Советом Национального банка Украины Основными принципами денежно-кредитной политики определяет и проводит денежно-кредитную политику;

—монопольно осуществляет эмиссию национальной валюты Украины и организует ее оборот;

—выступает кредитором последней инстанции для банков и организует систему рефинансирования;

—устанавливает для банков правила проведения банковских операций, бухгалтерского учета и отчетности, защиты информации, средств и имущества;

—организует создание и методологически обеспечивает систему денежно-кредитной и банковской статистической информации и статистики платежного баланса;

—определяет систему, порядок и формы платежей, в том числе между банками;

—определяет направления развития современных электронных банковских технологий, создает, координирует и контролирует создание электронных платежных средств, платежных систем, автоматизации банковской деятельности и средств защиты банковской информации;

—осуществляет банковское регулирование и наблюдение;

—ведет Государственный реестр банков, осуществляет лицензирование банковской деятельности и операций в предусмотренных законами случаях;

—ведет официальный реестр идентификационных номеров эмитентов платежных карточек внутригосударственных платежных систем;

—осуществляет сертификацию аудиторов, которые будут проводить аудиторскую проверку банков, временных администраторов и ликвидаторов банка;

—составляет платежный баланс, осуществляет его анализ и прогнозирование;

—представляет интересы Украины в центральных банках других государств, международных банках и других кредитных учреждениях, где сотрудничество осуществляется на уровне центральных банков;

— осуществляет согласно определенным специальным законом полномочиям валютное регулирование, определяет порядок осуществления операций в иностранной валюте, организует и осуществляет валютный контроль за банками и другими финансовыми учреждениями, которые получили лицензию Национального банка на осуществление валютных операций;

—обеспечивает накопление и хранение золотовалютных резервов и осуществление операций с ними и банковскими металлами;

—анализирует состояние денежно-кредитных, финансовых, ценовых и валютных отношений;

—организует инкассацию и перевозку банкнот и монет и других ценностей, выдает лицензии на право инкассации и перевозки банкнот и монет и других ценностей;

—реализует государственную политику по вопросам защиты государственных секретов в системе Национального банка;

—принимает участие в подготовке кадров для банковской системы Украины;

— определяет особенности функционирования банковской системы Украины в случае введения военного положения или особого периода, осуществляет мобилизационную подготовку системы Национального банка;

—осуществляет другие функции в финансово-кредитной сфере в пределах своей компетенции, определенной законом.

3. В соответствии с Законом Украины «О Национальном банке Украины» Совет На­ционального банка наделен следующими полномочиями:

—в соответствии с общегосударственной программой экономического развития и основных параметров экономического и социального развития Украины разрабатывать и вносить для информирования Верховной Рады Украины Основные принципы денежно-кредитной политики и осуществлять контроль за их выполнением;

—осуществлять анализ влияния денежно-кредитной политики Украины на состоя­ние социально-экономического развития Украины и разрабатывать предложения по вне­сению в нее соответствующих изменений;

—утверждать Регламент Совета НБУ;

—утверждать смету доходов и расходов Национального банка и подавать Верховной Раде Украины и Кабинету Министров Украины прогнозируемые сведения о сальдо сметы для включения в проект Государственного бюджета Украины;

—принимать решения об увеличении размера уставного капитала НБУ;

—определять аудиторскую компанию для проведения аудиторской проверки НБУ, рассматривать аудиторский вывод и утверждать бухгалтерский баланс НБУ;

—утверждать отчет о выполнении сметы НБУ и распределении прибыли за отчетный бюджетный год;

—утверждать решение Правления НБУ об участии в международных финансовых организациях;

—вносить рекомендации Правлению Национального банка в пределах разработанных Основных принципов денежно-кредитной политики о методах и формах прогнозирования макропоказателей экономического и социального развития Украины, а также денежно-кредитной политике; отдельных мерах монетарного и регулятивного характера и их влияния на экономическое и социальное развитие Украины; политике курсообразования и валютного регулирования; развитии банковской системы и отдельных нормативных актов по вопросам банковской деятельности; совершенствовании платежкой систе­мы; других вопросах в пределах своей компетенции;

—вносить рекомендации Кабинету Министров Украины о влиянии политики государственных заимствований и налоговой политики на состояние денежно-кредитной сферы Украины;

—применять право отлагательного вето к решениям Правления НБУ по вопросам, которые отнесены к компетенции Совета.

Совет Национального банка состоит из четырнадцати человек. Семь членов Совета, в состав которых входит и Председатель Национального банка, назначаются Президентом Украины путем принятия соответствующего Указа. Другие члены Совета назначаются

Верховной Радой Украины путем принятия соответствующего постановления. Срок полномочий членов Совета Национального банка — семь лет, кроме Председателя Национального банка, который назначается на срок осуществления его полномочий по должности.

Статья 336. Организационно-правовые формы банков

1.Банки создаются в форме открытого акционерного общества или кооперативного банка.

(Часть первая статьи 336 в редакции Закона № 133-У (133-16) от 14.09.2006)

2.Участниками банка могут быть юридические лица и граждане, резиденты и нерезиденты, а также государство в лице Кабинета Министров Украины или уполномоченных им органов. Участниками банка не могут быть юридические лица, в которых банк имеет существенное участие, объединения граждан, религиозные и благотворительные организации.

3.Запрещается использовать для формирования уставного фонда банка бюджетные средства, если такие средства имеют другое целевое назначение, средства, полученные в кредит и под залог, а также увеличивать уставный фонд банка для покрытия убытков.

4.Банки имеют право создавать банковские объединения, виды которых определяются законом, а также быть участниками промышленно-финансовых групп. Банк может быть участником лишь одного банковского объединения.

5.Условия и порядок создания, государственной регистрации, лицензирования деятельности и реорганизации банков, требования относительно устава, формирования уставного и других фондов, а также осуществления функций банков устанавливаются законом о банках и банковской деятельности (2121-14). Законодательство о хозяйственных обществах и о кооперации распространяется на банки в части, которая не противоречит этому Кодексу и указанному закону.

1. В части первой комментируемой статьи предусмотрены организационно-правовые формы, в которых могут создаваться банки в Украине. Во-первых, банк может быть создан в форме акционерного общества. В соответствии со ст. 24 Закона Украины «О хозяйственных обществах» от 19 сентября 1991 г. № 1576-XII акционерным признается общество, которое имеет уставный капитал, разделенный на определенное количество акций равной номинальной стоимости, и несет ответственность по обязательствам только имуществом общества. Открытым является акционерное общество, акции которого могут распространяться путем открытой подписки и купли-продажи на биржах. Общие положения относительно создания и деятельности акционерных обществ предусмотрены в Гражданском кодексе Украины, Хозяйственном кодексе Украины и Законе Украины «О хозяйственных обществах». Законодательство Украины об акционерных обществах применяется к банкам в части, которая не противоречит Закону Украины «О банках и банковской деятельности». Во-вторых, банк может быть создан в форме кооперативного банка. Понятие и требования к кооперативному банку установлены в ст. 338 этого Кодекса (см. комментарий к ст. 338 Кодекса) и ст. 8 Закона Украины «О банках и банковской деятельности».

Следует отметить, что до принятия Закона Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно формы создания банков и размера уставного капитала» от 14 сентября 2006 № 133-4 которым часть первая Кодекса была изложена в новой редакции, кроме открытого акционерного общества и кооперативного банка, банки могли создаваться также в форме закрытого акционерного общества и обще­ства с дополнительной ответственностью. В соответствии с разделом II Закона № 133Л^ от 14 сентября 2006 г. банки, созданные в форме закрытого акционерного общества или об­щества с ограниченной ответственностью, обязаны на протяжении трех лет со дня вступления в силу этого Закона (а именно с 4 октября 2006 г.) привести свою организационно-правовую форму в соответствие с требованиями этого Закона.

В соответствии со ст. 25 Закона Украины «О хозяйственных обществах» закрытое акционерное общество может быть реорганизовано в открытое путем регистрации его акций в порядке, предусмотренном законодательством о ценных бумагах и фондовой бирже, и внесением изменений в устав общества. Порядок регистрации акций общества во время реорганизации установлен в Положении о порядке регистрации выпуска акций и информации об их эмиссии во время реорганизации обществ, утвержденном Решением Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовом рынке № 221 от 30 декабря 1998 г.

2. В части второй комментируемой статьи установлено две категории субъектов: субъекты, которые могут выступать участниками банка, и субъекты, которые не могут выступать участниками банка.

В соответствии с Законом Украины «О банках и банковской деятельности» участники банка — это учредители банка, акционеры банка, который является открытым акционерным обществом, и пайщики кооперативного банка. Закон Украины «О банках и банковской деятельности» в ст. 14 устанавливает требования к владельцам существенного участия в банке, а именно они должны иметь безукоризненную деловую репутацию и удовлетворительное финансовое состояние. Требования относительно деловой репутации и удовлетворительности финансового состояния основателей и акционеров (пайщиков), которые приобретают существенное участие в банке, устанавливаются этим Законом и нормативно-правовыми актами Национального банка Украины. В соответствии с Положением о порядке создания и государственной регистрации банков, открытие их филиалов, представительств, отделений, утвержденного Постановлением Национального банка Украины от 31 августа 2001 г. № 375 вместе с заявлением о регистрации банка его учредители должны предоставлять документацию, которая подтверждает:

1) надлежащее финансовое состояние и платежеспособность участников (для юридических лиц — выводы аудиторских фирм (аудиторов) относительно наличия собственных средств (собственного капитала) в размере, что обеспечивает выполнение обязательств относительно формирования уставного капитала банка, или их (его) отсутствии на основании расчета собственных средств (собственного капитала) юридических лиц — участников; для физических лиц — участников банка, которые вносят средства в уставной капитал банка в размере, равном или превышающем 80 тыс. грн (или в иностранной свободно конвертируемой валюте, эквивалент которой равняется или превышает 80 тыс. грн, — для физических лиц— иностранцев), для подтверждения наличия доходов в достаточном размере для внесения в уставный капитал банка и источников происхождения этих средств, подают справки Государственной налоговой администрации Украины о доходах за последний отчетный период (год) (либо справку компетентного органа страны проживания иностранца о его доходах за последний отчетный период (год), либо справку банка, в котором открыт счет, о наличии средств на счете физического лица — иностранца на дату их перечисления);

2) документы, которые дают возможность сделать вывод о профессиональной пригодности и безукоризненной деловой репутации участников, которые назначаются на должность главы и его заместителей, членов исполнительного органа (правление или советы директоров) и главного бухгалтера, его заместителей (справки банков, в которых получены кредиты, о состоянии выполнения обязательств относительно их возвращения, напечатанных на официальном бланке банка; информации территориального управления На­ционального банка, осуществляющего надзор за деятельностью банковских учреждений, в которых работали указанные лица, об отсутствии в их работе злоупотреблений и нарушений законодательства Украины о банковской деятельности, нормативно-правовых актов Национального банка и внутренних документов банка (если они работали в других регионах Украины).

К субъектам, которые не могут выступать участниками банка, относятся:

Во-первых, юридические лица, в которых банк имеет существенное участие. В соответствии с Законом Украины «О банках и банковской деятельности» существенное участие — это прямое или опосредствованное, самостоятельное или совместно с другими лицами владение 10 и более процентами уставного капитала или права голоса приобретенных акций (паев) юридического лица или не зависимая от формального владения возможность решающего влияния на руководство или деятельность юридического лица.

Во-вторых, объединение граждан — добровольное общественное формирование, созданное на основе единства интересов для общей реализации гражданами своих прав и свобод (ст.1 Закона Украины «Об объединении граждан» от 16 июня 1992 г. № 2460-ХII):

В-третьих, религиозные и благотворительные организации. Относительно статуса благотворительных организаций см. комментарий к ст. 131 Кодекса, а также Закон Украины «О благотворительности и благотворительных организациях» от 16 сентября 1997 г. № 531/97-ВР и Закон Украины «О свободе совести и религиозных организациях» от 23 апреля 1991 г. № 987-XII.

3. В части третьей комментируемой статьи установлен перечень средств, которые не могут использоваться для формирования уставного фонда банка. Общие положения относительно формирования уставного капитала банка предусмотрены в разделе III Закона Украины «О банках и банковской деятельности» от 7 декабря 2000 г. № 2121-III, Законе Украины «О хозяйственных обществах», в части, которая не противоречит Закону от 7 декабря 2000 г. № 2121-III, Положении о порядке создания и государственной регистрации банков, открытие их филиалов, представительств, отделений, утвержденного постановлением Национального банка Украины от 31 августа 2001 г. № 375, Положении о порядке увеличения (уменьшения) размера уставного капитала акционерного общества, утвержденного решением Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 22 февраля 2007 г. № 387.

В соответствии с Законном Украины «О банках и банковской деятельности» формирование и увеличение уставного капитала банка может осуществляться исключительно путем денежных взносов участников. Денежные взносы для формирования и увеличения уставного капитала банка резиденты Украины осуществляют в гривнах, а нерезиденты — юридические лица, физические лица— иностранцы — в иностранной свободно конвертируемой валюте или гривнах. Статутный капитал банка не может формироваться за счет бюджетных средств, если такие средства имеют другое целевое назначение, средств, полученных в кредит или под залог, а также не должен формироваться за счет средств, источники происхождения которых неизвестны. Банк должен получить от участников банка документы и сведения, необходимые для установления источника происхождения средств, которые направляются на формирование его уставного капитала. Средства для формирования уставного капитала создаваемого банка в размере, предусмотренном действующим законодательством, аккумулируются участниками банка (резидентами) на накопительном счете, который открывается в территориальном управлении Национального банка по месту создания банка в соответствии с требованиями нормативно-правовых актов Национального банка Украины. Для этого в недельный срок с даты подачи документов для государственной регистрации банка уполномоченное учредителями лицо подает в территориальное управление Национального банка заявление об открытии накопительного счета для формирования уставного капитала. На основании документов и заявления территориальное управление Национального банка открывает накопительный счет, на котором аккумулируются средства уставного капитала банка. Участники банка или уполномоченное учредителями лицо обязаны перечислить средства у размере подписного капитала на накопительный счет в Национальном банке (или территориальном управлении Национального банка по месту создания банка) не позже чем за 15 дней до окончания строка, установленного для рассмотрения документов, поданных для государственной регистрации банка и государственной регистрации банка.

Минимальный размер уставного капитала на момент регистрации банка не может быть меньше 10 миллионов евро.

4. В соответствии с частью 4 комментируемой статьи банкам предоставлено право создавать банковские объединения, а также выступать участником промышленно-финансовой группы.

Понятия и виды банковских объединений предусмотрены в Законе Украины «О банках и банковской деятельности». В соответствии со ст. 9 указанного Закона банки имеют право создавать банковские объединения таких типов: банковская корпорация, банковская холдинговая группа, финансовая холдинговая группа. Участниками и основателями банковской корпорации и банковской холдинговой группы могут быть только банки, тогда как в состав финансовой холдинговой группы могут входить кроме банка другие фи­нансовые учреждения. Понятие, правовой статус и виды финансовых учреждений закреплены в Законе Украины «О финансовых услугах и государственном регулировании рынков финансовых услуг» от 12 июля 2001 г. № 2664, в соответствии со ст. 1 которого финансовое учреждение — это юридическое лицо, которое в соответствии с законом предоставляет одну или несколько финансовых услуг и которое внесено в соответствующий реестр в порядке, установленном законом. К финансовым учреждениям принадлежат банки, кредитные союзы, ломбарды, лизинговые компании, доверительные общества, страховые компании, учреждения накопительного пенсионного обеспечения, инвестиционные фонды и компании и другие юридические лица, исключительным видом деятельности которых является предоставление финансовых услуг. Банк может быть участником лишь одного банковского объединения.

Банковская корпорация — это юридическое лицо (банк), основателями и акционерами которой могут быть исключительно банки. Банковская корпорация создается с целью концентрации капиталов банков — участников корпорации, повышения их общей ликвидности и платежеспособности, а также обеспечения координации и надзора за их деятельностью. Банки, которые вошли в банковскую корпорацию, сохраняют свою юридическую самостоятельность в пределах, обусловленных их уставами и уставом банковской корпорации. Банки, которые вошли в банковскую корпорацию, не могут входить в другие банковские объединения, кроме как по согласию корпорации (исключение — участие в профессиональных ассоциациях, созданных не на коммерческих основах). Банки, которые вошли в банковскую корпорацию, обязаны во всех своих документах, заключенных соглашениях и тому подобное указывать свою принадлежность к корпорации. Банковская корпорация выполняет функции расчетного центра для банков — членов корпорации и не ведет непосредственного обслуживания клиентов (физических и юридических лиц, кроме банков и других финансовых учреждений). Все банки — члены корпорации выполняют свои расчеты и платежи (как в национальной, так ив иностранных валютах) исключительно через свои корреспондентские счета, открытые в Национальном банке Украины или непосредственно в банковской корпорации.

Банковская холдинговая группа — это банковское объединение, в состав которого входят исключительно банки. Материнскому банку банковской холдинговой группы должно принадлежать не меньше 50 процентов акционерного (паевого) капитала или голосов каждого из других участников группы, которые являются его дочерними банками. Дочерний банк не имеет права владеть акциями материнского банка. В случае, если дочерний банк приобрел право собственности на акции материнского банка, он обязан от­чуждать их в месячный, срок. Банковские холдинговые группы позволяется создавать лишь при условии, что соглашение об их создании предусматривает возложение на главный банк группы дополнительных организационных функций относительно банков — членов группы, а также создания системы управления совместной деятельностью. Банковский надзор за деятельностью банковской холдинговой группы осуществляется на индивидуальной и консолидированной основе. Материнский банк обязан подавать консолидированно-финансовый и статистический отчеты группы в соответствии с требованиями этого Закона. Материнский банк банковской холдинговой группы отвечает по обязательствам своих членов в пределах своего взноса в капитале каждого из них. если другое не предусмотрено законом или соглашением между ними (ст. 11 Закона).

Финансовая холдинговая группа должна состоять преимущественно или исключительно из учреждений, которые предоставляют финансовые услуги, причем среди них должен быть по меньшей мере один банк, и материнская компания должна быть финансовым учреждением. Материнской компании должно принадлежать более 50 процентов акционерного (паевого) капитала каждого из участников финансовой холдинговой группы. Материнская компания финансовой холдинговой группы обязана подавать наблюдательным органам консолидированно-финансовый и статистический отчеты группы в соответствии с требованиями этого Закона. Материнская компания финансовой холдинговой группы при осуществлении своей деятельности по управлению и координации деятельности ее членов на выполнение законодательства и нормативно-правовых актов Национального банка Украины имеет право устанавливать правила, которые являются обязательными для членов финансовой холдинговой группы. Материнская компания финансовой холдинговой группы отвечает по обязательствам своих членов в пределах своего взноса в капитал каждого из них, если другое не предусмотрено законом или соглашением между ними.

Банковское объединение создается по предварительному согласию Национального банка Украины и подлежит государственной регистрации путем внесения соответствующей записи в Государственный реестр банков. Порядок получения разрешения на создание банковского объединения и порядок его государственной регистрации установлено в постановлении Правления Национального банка Украины «Об утверждении Положения о порядке создания и государственной регистрации банковских объединений» от 31 августа 2001 г. № 377. В указанном Положении регламентирован порядок создания и реги­страции лишь двух банковских объединений: банковской корпорации и банковской холдинговой группы.

Также ст.13 Закона Украины «О банках и банковской деятельности» предусмотрена возможность создания некоммерческого договорного объединения банков ассоциации (союза) основной целью которого является защита и представление интересов своих членов, развитие межрегиональных и международных связей, обеспечение научного и информационного обмена и профессиональных интересов, разработки рекомендаций относительно банковской деятельности.

Условия участия банка в промышленно-финансовых группах установлены в Законе Украины «О промышленно-финансовых группах в Украине» от 21 ноября 1995 г. и ст. 125 комментируемого Кодекса, Положении о создании (регистрации), реорганизации и ликвидации промышленно-финансовых групп от 20 июля 1996 г. № 781.

Промышленно-финансовая группа (ПФГ) — объединение, в которое могут входить промышленные предприятия, сельскохозяйственные предприятия, банки, научные и проектные учреждения, другие учреждения и организации всех форм собственности, которые имеют целью получение прибыли, и которое создается по решению Правительства Украины на определенный срок с целью реализации государственных программ развития приоритетных отраслей производства и структурной перестройки экономики Украины, включая программы согласно с межгосударственными договорами, а также произ­водства конечной продукции В составе ПФГ может быть только один банк. Банк не может быть главным предприятием ПФГ.

5. Общие основы создания, деятельности и реорганизации банков установлены в Законе Украины «О банках и банковской деятельности» от 7 декабря 2000 г. № 2121-III.

Государственная регистрация банков и предоставление лицензии осуществляется Национальным банком Украины. Регистрация банков осуществляется путем внесения соответствующей записи в Государственный реестр банков, после чего банк приобретает статус юридического лица. Национальный банк Украины в недельный срок с даты представления документов для государственной регистрации банка открывает временный счет для накопления подписных взносов основателей и других участников банка. Решение о государственной регистрации банка или об отказе в государственной регистрации банка принимается Национальным банком Украины не позже трехмесячного срока с момента представления полного пакета документов, указанных в Законе. Кроме указанного Закона порядок создания и регистрации банков установлен в Положении о порядке создания и государственной регистрации банков, открытии их филиалов, пред­ставительств, отделений, утвержденном постановлением Национального банка Украины от 31 августа 2001 г. № 375.

Порядок получения лицензии и разрешения на предоставление банковских услуг установлен кроме Закона в Положении о порядке выдачи банкам банковских лицензий, письменных разрешений и лицензий на выполнение отдельных операций, утвержденном постановлением Правления Национального банка Украины от 17 июля 2001 г. № 275.

В соответствии с гл. 5 ст.26 Закона Украины «О банках и банковской деятельности» реорганизация банка осуществляется добровольно по решению его владельцев или принудительно по решению Национального банка Украины. Реорганизация может осуществляться путем слияния, присоединения, деления, выделения, превращения. Реорганизация по решению владельцев банка осуществляется согласно с законодательством Украины о хозяйственных обществах при условии предварительного разрешения На­ционального банка Украины. Порядок проведения реорганизации обществ предусмотрен в Гражданском кодексе Украины.

Порядок формирования резервов на покрытие убытков установлен в Положении о порядке формирования и использования резерва для возмещения возможных потерь по кредитным операциям банков, утвержденном Постановлением Правления Национального банка Украины № 279 от 6 июля 2000 г.

Литература:

1. Цивільний кодекс України

2. Про господарські товариства: Закон України від 19.09.1991 р. №1576-XII//Відомості Верховної Ради.-№49.-Ст.682

3. Про банки і банківську діяльність: Закон України від 07.12.2000р. №2121-III//Відомості Верховної Ради.-2001.-№ 5-6.-Ст.30.

4. Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо форми створення банків та розміру статутного капіталу: Закон України від 14.09.2006 №133-V // Урядовий кур’єр.-04.10.2006.-№185. Відомості Верховної Ради (ВВР).-1992.-№34.-Ст.-504

5. Про благодійництво та благодійні організації: Закон України від 16.09.1997№531/97-ВР//Відомості Верховної Ради.-1997.-№46.-Ст.292

6. Про свободу совісті та релігійні організації: Закон України від23.04.1991 №987-XII// Відомості Верховної Ради України.-1991.-№25.-Ст.283.

7. Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг:Закон України від12.07.2001 №2664-III//Відомості Верховної Ради.-2002.-№1.

8. Про промислово-фінансові групи в Україні: Закон України від 21.11.1995р.//Відомості Верховної Ради України.-1996.-№23.-Ст.88

9. Про затвердження Положення про порядок реєстрації випуску акції та інформації про їх емісію під час реорганізації товариств: Рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.98 №221// Офіційний вісник України.-26.03.1999.-№10.

10. Про затвердження Положення про порядок створення і державної реєстрації банківських об’єднань: Постанова Правління Національного банку України від 31.08.2001р.№377 //Офіційний вісник України.-2001.-№43.-Ст.1936.

11. Про затвердження Положення про порядок створення і державної реєстрації банків, відкриття їх філій, представництв, відділень: Постанова Національного банку України від 31.08.2001№375// Офіційний вісник України.-2001.-№44.-Ст.1991.

12. Про затвердження Положення про порядок збільшення (зменшення) розміру статутного капіталу акціонерного товариства: Рішення Державної комісії цінних паперів та фондового ринку від22.02.2007 №387// Офіційний вісник України.-2007.-№23.-Ст.956.

13. Про затвердження Положення про порядок видачі банкам банківських ліцензій, письмових дозволів та ліцензій на виконання окремих операцій: Затверджено Постановою Правління Національного банку України від 17.07.2001№275// Офіційний вісник України.-2001.-№34.-Ст.1601.

14. Про затвердження Положення про порядок формування та використання резерву для відшкодування можливих втрат за кредитними операціями банків: Постанова Правління Національного банку України від 06.07.2000 // Офіційний вісник України.-2000.- №32.-Ст.1378.

Статья 337. Государственные банки

1.Государственным является банк, созданный по решению Кабинета Министров Украины на основе государственной собственности.

2.Устав государственного банка утверждается постановлением Кабинета Министров Украины.

3.Наименование государственного банка должно содержать слово «государственный».

4.Государство осуществляет полномочия владельца относительно акций (паев), принадлежащих ему в уставном фонде государственного банка, через органы управления государственного банка.

5.При принятии решения о частичном или полном отчуждении государством принадлежащих ему акций (паев) государственного банка этот банк утрачивает статус государственного.

1,2. В соответствии со ст. 7 Закона Украины «О банках и банковской деятельности» от 7 декабря 2000 г. государственный банк — это банк, 100 % уставного капитала которого принадлежат государству.

Государственный банк учреждается по решению Кабинета Министров Украины при условии получения позитивного вывода Национального банка Украины. Кабинет Министров утверждает устав государственного банка соответствующим постановлением, а также принимает решение об изменении размера уставного капитала банка и прекращении его деятельности. Государственную регистрацию государственного банка осуществляет Национальный банк Украины. Уставный капитал государственного банка формируется из государственного бюджета.

3. Указание на наличие статуса государственного банка содержится в его наименовании. Кроме того, Закон Украины «О банках и банковской деятельности» предоставляет право государственным банкам использовать изображение Государственного Герба Украины и Государственного Флага Украины.

4. Органами управления государственного банка являются наблюдательный совет и правление банка. Органом контроля — ревизионная комиссия, которая формируется наблюдательным советом.

Высшим органом управления является наблюдательный совет, который осуществляет контроль за деятельностью правления банка с целью сохранения привлеченных во вклады денежных средств, обеспечения возвращения их вкладчикам и защиты интересов государства как акционера. В функции совета входит определение основных направлений деятельности банка, распределение прибыли, утверждение годовых результатов деятельности банка, назначение членов исполнительного органа банка и контроль за их деятельностью и другие функции. Однако наблюдательный совет не имеет права вмешиваться в оперативную деятельность государственного банка.

В состав наблюдательного совета входят члены наблюдательного совета, назначенные Верховной Радой Украины и Президентом Украины. В состав наблюдательного совета могут входить народные депутаты Украины, представители органов исполнительной власти и другие лица. Членом наблюдательного совета может быть гражданин Украины, который отвечает следующим требованиям: 1) наличие полного высшего экономического или юридического образования или ученой степени в области экономики, финансов и/или права; 2) наличие опыта работы в органах законодательной власти или на руководящей должности в органах центральной исполнительной власти Украины или банковском учреждении или опыт научной, практической работы в области экономики, финансов, права.

Срок полномочий членов наблюдательного совета — 5 лет. Семь членов наблюдательного совета назначаются Президентом Украины путем принятия соответствующего указа. Семь членов наблюдательного совета назначаются Верховной Радой Украины путем принятия постановления. Возглавляет наблюдательный совет председатель, который избирается наблюдательным советом из состава его членов. Полномочия назначенного состава наблюдательного совета и/или каждого из его членов могут прекращаться в соответствии с решением Верховной Рады Украины и Президента Украины, но не раньше чем через один год со дня назначения.

5. В соответствии со ст. 7 Закона Украины «О банках и банковской деятельности» банк теряет статус государственного в случае принятия решения о частичном или полном отчуждении государством принадлежащих ему акций (паев) государственного банка. Собственники акций в таком случае обязаны привести устав и деятельность банка в соответствие с требованиями Закона Украины «О банках и банковской деятельности» и нормативно-правовыми актами НБУ.

Статья 338. Кооперативные банки

1.Кооперативный банк — это банк, созданный субъектами хозяйствования, а также другими лицами по принципу территориальности на основе добровольного членства и объединения паевых взносов для совместной денежно-кредитной деятельности. В соответствии с законом могут создаваться местные и центральный кооперативные банки.

2.Уставный фонд кооперативного банка делится на паи.

3.Каждый участник кооперативного банка независимо от его участия (пая) в уставном фонде банка имеет право одного голоса.

1. Правовой статус кооперативного банка детально регламентирован в Законе Украины «О банках и банковской деятельности» от 7 декабря 2000 г. (ст. 8).

Минимальное количество участников местного (в пределах области) кооперативного банка должно быть не менее 50 лиц. В случае уменьшения количества участников и отсутствия возможности у кооперативного банка в течение одного года увеличить их количество до минимально необходимого деятельность такого банка прекращается путем изменения организационно-правовой формы или ликвидации.

Участниками центрального кооперативного банка являются местные кооперативные банки. К функциям центрального кооперативного банка, кроме предусмотренных законом, принадлежат централизация и перераспределение ресурсов, аккумулированных местными кооперативными банками, а также осуществление контроля за деятельностью кооперативных банков регионального уровня. Местные кооперативные банки и центральный кооперативный банк могут привлекать вклады (депозиты, в том числе на теку­щие счета) только от своих участников. На кооперативные банки не распространяются ограничения, установленные Законом Украины «О банках и банковской деятельности» для операций банков со связанными лицами.

Органами управления кооперативного банка являются общее собрание участников (пайщиков), наблюдательный совет и правление банка. Орган контроля — ревизионная комиссия банка.

2. Часть 2 комментируемой статьи предусматривает, что уставный фонд кооперативного банка делится на паи.

Уровень минимального размера уставного капитала составляет для местных кооперативных банков — не менее 1 млн евро, для центрального кооперативного банка — не менее 5 млн евро.

3. В соответствии с принципами организации кооператива размер пая участника кооперативного банка не влияет на его значимость при принятии решений на общем собрании участников и при голосовании. Однако размер пая участников имеет значение при распределении прибыли и убытков кооперативного банка по результатам финансового года, осуществляемых пропорционально размеру пая каждого участника.

Статья 339. Банковские операции

1.Финансовое посредничество осуществляется банками в форме банковских операций. Основными видами банковских операций являются депозитные, расчетные, кредитные, факторинговые и лизинговые операции.

2.Перечень банковских операций определяется законом о банках и банковской деятельности.

3.Банковские операции проводятся в порядке, установленном Национальным банком Украины.

1,2. Банки имеют право осуществлять банковские операции только после получения банковской лицензии в Национальном банке Украины. В соответствии со ст. 47 Закона Украины «О банках и банковской деятельности» от 7 декабря 2000 г. на основании банковской лицензии банки имеют право осуществлять следующие виды банковских операций:

—прием вкладов (депозитов) от юридических и физических лиц;

— открытие и ведение текущих счетов клиентов и банков-корреспондентов, в том числе перевод денежных средств с этих счетов с помощью платежных инструментов и зачисление средств на них;

—размещение привлеченных средств от своего имени, на собственных условиях и на собственный риск.

В соответствии с п. 2.2 Положения о порядке выдачи банкам банковских лицензий, письменных разрешений и лицензий на выполнение отдельных операций, утвержденного постановлением Правления НБУ от 17 июля 2001 г. № 275 при наличии банковской лицензии банки имеют право без получения письменного разрешения осуществлять такие операции и соглашения:

—предоставление гарантий и поручительства и других обязательств от третьих лиц. которые предусматривают их выполнение в денежной форме;

—приобретение права требования на выполнение обязательств в денежной форме за поставленные товары или оказанные услуги, принимая на себя риск выполнения таких требований и принятия платежей (факторинг);

—лизинг;

—услуги по ответственному хранению и предоставлению в аренду сейфов для хра­нения ценностей и документов;

—выпуск, куплю, продажу и обслуживание чеков, векселей и других оборотных платежных инструментов;

—выпуск банковских платежных карточек и осуществление операций с использованием этих карточек;

—предоставление консультационных и информационных услуг по банковским операциям.

При наличии банковской лицензии и при условии получения письменного разрешения Национального банка банки имеют право осуществлять:

—операции с валютными ценностями:

—эмиссию собственных ценных бумаг;

—организацию купли и продажи ценных бумаг по поручению клиентов;

—операции на рынке ценных бумаг от своего имени (включая андерайтинг);

—инвестиции в уставные фонды и акции других юридических лиц;

— выпуск, оборот, погашение (распространение) государственной и другой денежной лотереи;

—перевозку валютных ценностей и инкассацию средств;

—операции по поручению клиентов или от своего имени с инструментами денежного рынка; с инструментами, базирующимися на обменных курсах и процентах; финансовыми фьючерсами и опционами;

—доверительное управление средствами и ценными бумагами по договорам с юридическими и физическими лицами;

—депозитарную деятельность и деятельность по ведению реестров собственников именных ценных бумаг.

3. Банк имеет право осуществлять банковские операции лишь при условии соблюдения требований действующих законодательных актов Украины и нормативно-правовых актов НБУ, которыми определяются условия осуществления соответствующих операций, в том числе наличие технических условий, специальных подразделений, их руководителей, соответствующих специалистов и внутренних положений, которые регламентируют порядок осуществления операций.

Виды деятельности банков, которые регулируются нормативно-правовыми актами Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку и на осуществление которых необходимо иметь ее лицензию, могут осуществляться банками только после получения такой лицензии.

Статья 340. Депозитные операции банков

1.Депозитные операции банков заключаются в привлечении средств во вклады и размещение сберегательных (депозитных) сертификатов.

2.Депозиты образуются за счет средств в наличной или в безналичной форме, в гривнах или в иностранной валюте, размещенных юридическими лицами либо гражданами (клиентами) на их счетах в банке на договорной основе на определенный срок хранения или без указания такого срока и подлежат выплате вкладчику в соответствии с законодательством и условиями договора. Договор банковского вклада (депозита) заключается в письменной форме.

1. Кроме Хозяйственного кодекса, порядок осуществления банками депозитных опе­раций регулируется Гражданским кодексом Украины от 16 января 2003 г. (§ 3 главы 71), Положением о порядке осуществления банками Украины вкладных (депозитных) операций с юридическими и физическими лицами, утвержденным постановлением Правления НБУ от 3 декабря 2003 г. № 516.

По своей сути депозитная операция — это операция банка по привлечению денежных средств или банковских металлов от юридических и физических лиц во вкладные (депозитные) счета в банк на договорных основах или депонирование средств вкладчиками с оформлением их сберегательными (депозитными) сертификатами. Субъектами депозитных операций являются банки, которые выступают как заемщики, и собственники средств (юридические и физические лица) — кредиторы. Объектом депозитных операций являются денежные средства, переданные банку на условиях, предусмотренных двусторонним договором.

В Положении о порядке осуществления банками Украины вкладных (депозитных) операций вклад (депозит) определяется как средства в наличной либо безналичной форме в валюте Украины или в иностранной валюте, либо банковских металлах, которые банк принял от вкладчика или которые поступили для вкладчика на договорных основах на определенный срок хранения или без указания такого срока (под процент или доход в другой форме) и подлежат выплате вкладчику согласно законодательству Украины и условиям договора.

Привлечение банком депозитов (вкладов) юридических и физических лиц подтверждается:

—договором банковского вклада (депозита);

—договором банковского вклада (депозита) с выдачей сберегательной книжки;

—договором банковского вклада (депозита) с выдачей сберегательного (депозитного) сертификата;

— договором банковского вклада (депозита) с выдачей другого документа, отвечающего требованиям, установленным законом, иными нормативно-правовыми актами в сфере банковской деятельности (банковскими правилами) и обычаями делового оборота.

2. Порядок открытия и функционирования вкладных (депозитных) счетов регламентирован в Инструкции о порядке открытия, использования и закрытия счетов в национальной и иностранной валютах, утвержденной постановлением Правления НБУ от 12 ноября 2003 г. № 492. Вкладной (депозитный) счет — это счет, открываемый банком вкладчику на договорной основе для хранения денег или банковских металлов, которые передаются вкладчиком банку на установленный срок (или без указания такого срока) под определенный процент в соответствии с условиями договора. Вкладной (депозитный) счет открывается вкладчику на основании договора банковского вклада. Договор банковского вклада (депозита) удостоверяет обязательство банка хранить привлеченные от юридических и физических лиц денежные средства или банковские металлы, выплатить доход в установленный договором срок и право вкладчиков получить в определенный договором срок сумму вклада (депозита) и процентов по нему. Обязательным условием взаимоотношений между банком и вкладчиком по договору банковского вклада является соблюдение письменной формы договора. Письменная форма договора банков­ского вклада считается такой, которая соблюдена, если внесение денежной суммы на вкладной (депозитный) счет вкладчика подтвержден договором банковского вклада с выдачей сберегательной книжки или иного документа, отвечающего требованиям, установленным законом, иными нормативно-правовыми актами в сфере банковской деятельности (банковскими правилами) и обычаями делового оборота.

Договор банковского вклада должен содержать такие условия:

—вид банковского вклада;

—сумма, которая вносится или перечисляется на вкладной (депозитный) счет;

—срок действия договора;

—размер и порядок уплаты процентов, условия пересмотра их размера;

—ответственность сторон;

—условия досрочного расторжения договора;

—другие условия по согласию сторон.

Открытие вкладного счета субъекта хозяйствования осуществляется в таком порядке. Лицо, которое от имени субъекта хозяйствования открывает вкладной (депозитный) счет, обязано:

—предъявить паспорт или документ, его заменяющий, и документ, подтверждающий его полномочия. Физическое лицо — резидент дополнительно предъявляет документ. выданный соответствующим органом государственной налоговой службы, удостоверяющий присвоение ему идентификационного номера налогоплательщика;

—подать документы (копии документов, засвидетельствованные в установленном порядке) согласно перечню, определенному Инструкцией о порядке открытия, использования и закрытия счетов в национальной и иностранной валютах;

—на основании этих документов уполномоченный работник банка осуществляет идентификацию субъекта хозяйствования и лиц, уполномоченных распоряжаться вкладным (депозитным) счетом;

—между банком и субъектом хозяйствования заключается в письменной форме договор банковского вклада.

Относительно вкладных (депозитных) счетов субъектов хозяйствования установлены следующие требования:

—средства на вкладные (депозитные) счета субъектов хозяйствования перечисляются с текущего счета и после наступления обстоятельств их возвращения, определенных договором, возвращаются на текущий счет;

—с вкладных (депозитных) счетов субъектов хозяйствования запрещается проведение расчетных операций и выдача средств наличностью, за исключением операций, связанных со вступлением в действие имущественных прав на сумму вклада (депозита) в соответствии с заключенными договорами закладной и законодательства Украины.

Возвращение взносов (депозитов) и начисленных процентов осуществляется банком в сроки, определенные условиями договора банковского вклада (депозита) между вкладчиком и банком. Банк выплачивает вкладчику проценты на сумму вклада (депозита) в размере, установленном в договоре банковского вклада (депозита). Если договором не установлен размер процентов, то банк обязан выплатить их в размере учетной ставки Национального банка Украины.

Банк имеет право изменить размер процентов, которые выплачиваются на вклад (депозит) по требованию, если другое не установлено договором. В случае уменьшения банком размера процентов на вклад (депозит) по требованию новый размер процентов, применяется к вкладу (депозиту), внесенному с ведома вкладчика об уменьшении процентов, через один месяц со времени послания соответствующего уведомления, если другое не установлено договором.

Установленный банком в соответствии с договором банковского вклада (депозита) размер процентов на вклад (депозит), на срок или на вклад (депозит), внесенный на условиях его возвращения в случае наступления определенных договором обстоятельств, не может быть односторонне уменьшен банком, если иное не установлено законодательством Украины.

Проценты на банковской вклад (депозит) выплачиваются вкладчику по его требова­нию в соответствии со сроками, определенными в договоре банковского вклада (депозита). Если срок получения вклада (депозита) просрочен, то такой вклад (депозит) считается вкладом (депозитом) по требованию, по которому на банк возлагается обязательство уплатить отмеченную сумму вклада (депозита) и процентов по заявлению вкладчика, если иное не установлено законодательством Украины.

Привлечение вкладов (депозитов) юридических и физических лиц может осуществляться путем выдачи депозитных (сберегательных) сертификатов. Для банка отмеченная операция соединяет в себе два направления банковской деятельности: в этом случае наряду с привлечением средств на депозит банковское учреждение осуществляет операции по эмиссии и обороту ценных бумаг, потому что в соответствии с действующим законодательством Украины сберегательный (депозитный) сертификат является ценной бумагой. В соответствии со ст. 18 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовой бирже» от 18 июня 1991 г. сберегательный (депозитный) сертификат — это письменное свидетельство банка о депонировании денежных средств, которое удостоверяет право вкладчика на получение по окончании установленного срока депозита и процентов по нему.

Сберегательные (депозитные) сертификаты могут быть номинированы как в национальной, так и в иностранной валюте. Сертификаты могут выпускаться: одноразово или сериями, именными или на предъявителя, по требованию или на срок. Именные сберегательные (депозитные) сертификаты не подлежат обороту, а их продажа (отчуждение) другим лицам недействительна. Сберегательные (депозитные) сертификаты на предъявителя могут быть отчуждены их приобретателем и могут быть предъявлены к погашению любым другим лицом.

Сберегательные (депозитные) сертификаты должны быть эмитированы в бумажной (документарной) форме. Сертификаты могут выпускаться:

—процентными — это сберегательные (депозитные) сертификаты, выпущенные бан­ком с определенной процентной ставкой;

—купонными — это сберегательные (депозитные) сертификаты, которые имеют отдельные купоны, на каждом из которых отмечен срок осуществления выплаты процентной платы. В случае наступления этого срока банк отрывает купон и выплачивает владельцу сертификата доход согласно определенному проценту;

—бескупонными — это сертификаты, которые не имеют отдельных отрывных купо­нов, проценты выплачиваются вместе с возвращением суммы вклада (депозита).

Срок оборота сертификата устанавливается с даты выдачи его непосредственно вкладчику до даты, с которой владелец сертификата получил право требования взноса (депозита).

Депозитные сертификаты имеют такие обязательные реквизиты:

—название «Сберегательный (депозитный) сертификат»;

—порядковый номер сертификата и его серию (если выпуск серийный);

—дату внесения вклада (депозита);

—размер вклада (депозита), оформленного сертификатом (буквами и цифрами);

—обязательство банка вернуть сумму, внесенную на вклад (депозит);

—дату требования вкладчиком суммы по сертификату;

—процентную ставку за пользование вкладом (депозитом);

—условия уплаты процентной ставки — в случае требования вкладчика о возвраще­нии вклада до обусловленного срока;

—название и адрес банка-эмитента, а для именного сертификата — название (ФИО) вкладчика;

—место для подписи лица, уполномоченного банком подписывать обязательство, и место для печати банка.

Банк — эмитент сертификата может приобщить к его реквизитам другие дополнитель­ные условия и реквизиты, которые не противоречат законодательным актам Украины. Сертификат также должен содержать условия выпуска, уплаты и оборота сертификата.

Выдача и погашение депозитных сертификатов осуществляются только банком-эмитентом. Сертификат, оформленный на имя юридического лица, получает в банке руководитель предприятия или уполномоченное на это лицо. Сертификат, оформленный на имя физического лица, получает лицо, которое внесло средства на вклад (депозит), или другое уполномоченное на это лицо.

При условии наступления срока требования вклада (депозита) банк осуществляет платеж против предъявления сберегательного (депозитного) сертификата. До погашения принимаются только оригиналы сертификатов. Расчеты за приобретенные сертификаты и уплата денежных средств по ним для юридических лиц осуществляются лишь в безна­личной форме, для физических лиц — как в наличной, так и в безналичной форме.

При условии досрочного представления сберегательного (депозитного) сертификата к погашению банк должен уплатить владельцу сертификата сумму вклада (депозита) и проценты, которые выплачиваются в размере как по вкладу (депозиту) по требованию, если условиями сертификата не установлен другой размер процентов.

В случае досрочного предъявления сберегательного (депозитного) сертификата на предъявителя, номинированного как в национальной, так и в иностранной валюте, к погашению денежные средства засчитываются банком на текущий счет вкладчика и могут быть выданы или перечислены по распоряжению вкладчика на другой счет не раньше чем через пять рабочих дней после их зачисления.

В случае если срок получения вклада по срочному депозитному сертификату просрочен, такой сертификат считается документом по требованию, по которому на банк воз­ложена обязанность уплатить определенную в нем сумму вклада и процентов по нему в случае предъявления сберегательного (депозитного) сертификата.

Статья 341. Расчетные операции банков

1.Расчетные операции банков направлены на обеспечение взаимных расчетов между участниками хозяйственных отношений, а также других расчетов в финансовой сфере.

2.Для осуществления расчетов субъекты хозяйствования хранят денежные средства в учреждениях банков на соответствующих счетах.

3.Безналичные расчеты могут осуществляться в форме платежных поручений, платежных требований, требований-поручений, векселей, чеков, банковских платежных карточек и других дебетовых и кредитовых платежных инструментов, которые применяются в международной банковской практике.

4.При безналичных расчетах все платежи проводятся через учреждения банков путем перечисления надлежащих сумм со счета плательщика на счет получателя или путем зачета взаимных обязательств и денежных претензий. Платежи осуществляются в пределах имеющихся средств на счету плательщика. При необходимости банк может предоставить плательщику кредит для осуществления расчетов.

5.Учреждения банков обеспечивают расчеты в соответствии с законодательством и требованиями клиента, на условиях договора на расчетное обслуживание. Договор должен содержать реквизиты сторон, условия открытия и закрытия счетов, виды услуг, которые оказываются банком, обязанности сторон и ответствен­ность за их невыполнение, а также условия прекращения договора.

1. Основные правила осуществления банками расчетных операций закреплены в Гражданском кодексе Украины от 16 января 2003 г. (главы 72, 74), законах Украины «О банках и банковской деятельности» от 7 декабря 2000 г. (ст. 51) и «О платежных системах и переводе средств в Украине» от 5 апреля 2001 г. Более детальная регламентация содержится в Инструкции о безналичных расчетах в Украине в национальной валюте, утвержденной постановлением Правления НБУ от 21 января 2004 г. № 22.

В соответствии со ст. 2 Закона Украины «О банках и банковской деятельности» расчетные банковские операции — это движение денег на банковских счетах, осуществляемое согласно распоряжениям клиентов или в результате действий, которые в пределах закона привели к изменению права собственности на активы.

2. Для осуществления расчетов, связанных с хозяйственной деятельностью субъектов хозяйствования, банки открывают последним текущие счета, которые используются их владельцами для хранения денежных средств и осуществления всех видов операций по этим счетам в соответствии с действующим законодательством Украины. По текущим счетам осуществляются все операции, связанные с реализацией товаров (услуг), обеспечением их производства, производственными расходами, уплатой налогов, выдачей заработной платы; на текущие счета засчитывается выгода от реализации товаров (услуг) и т. п. Для хранения временно свободных средств субъекты хозяйствования могут открывать в банке также вкладные (депозитные) счета.

3. Безналичные расчеты — это система денежных расчетов, которые проводятся се: участия наличных средств, то есть перечислением банком со счетов плательщиков счета получателей определенной суммы средств, а также перечислением банками по по­ручению предприятий и физических лиц средств, внесенных ими наличностью в к банка, на счета получателей средств. Эти расчеты проводятся банком на основании соответствующего платежного инструмента. Платежный инструмент — это средство определенной формы на бумажном, электронном или другом носителе информации, использование которого инициирует перевод денег с соответствующего счета плательщика. Как правило, для инициации перевода денег со своих счетов субъекты хозяйствования используют расчетные документы, к которым принадлежат:

платежное поручение — расчетный документ, который содержит письменное поручение плательщика обслуживающему банку о списании со своего счета указанной суммы средств и ее перечислении на счет получателя. Платежные поручения применяются в расчетах по платежам товарного и нетоварного характера (за фактически отгруженную (проданную) продукцию (выполненные работы, предоставленные услуги); в порядке предварительной оплаты; для осуществления расчетов по актам сверки взаимной задолженности предприятий; для перечисления предприятиями сумм, которые принадлежат физическим лицам (заработная плата, пенсии и др.), на их счета, открытые в банках: для уплаты налогов и сборов (обязательных платежей) в бюджеты и государственные целевые фонды; в других случаях в соответствии с заключенными договорами и/или действующим законодательством);

платежное требование-поручение — комбинированный расчетный документ, который состоит из двух частей: верхняя — требование получателя средств непосредственно: к плательщику об уплате определенной суммы средств; нижняя — поручение плательщика обслуживающему банку о списании со своего счета определенной им суммы средств и перечислении ее на счет получателя;

платежное требование — расчетный документ, содержащий требование взыскателе или при договорном списании получателя к банку, который обслуживает плательщика, осуществить без согласования с плательщиком перевод определенной суммы средств счета плательщика на счет получателя;

расчетный чек — это расчетный документ, содержащий ничем не обусловленное письменное поручение владельца счета (чекодателя) банка-эмитента, в котором открыт его счет об уплате чекодержателю указанной в чеке суммы средств.

Кроме того, субъекты хозяйствования могут использовать при осуществлении расчетов другие виды платежных инструментов, в том числе:

вексель — ценная бумага, удостоверяющая безусловное денежное обязательство векселедателя уплатить после наступления срока определенную сумму денег собственнику векселя;

банковские платежные карточки — специальные платежные средства в виде эмити­рованной в установленном законодательством порядке пластиковой или другого вин карточки, которая используется для инициации перевода денег со счета плательщика или с соответствующего счета банка с целью оплаты стоимости товаров и услуг, перечисления денег со своих счетов на счета других лиц, получения денег в наличной форме в кассах банков, пунктах обмена иностранной валюты уполномоченных банков и через банковские автоматы, а также осуществления других операций, предусмотренных соответствующим договором. При осуществлении расчетов между субъектами хозяйствования могут использоваться только корпоративные платежные карточки.

4. Для осуществления расчетной операции (перевода средств) банком перевод должен быть инициирован. Инициатором перевода могут быть: плательщик; получатель — при инициации перевода с помощью платежного требования при договорном списании и других случаях, предусмотренных законодательством; взыскатель — на основании исполнительных документов в случаях, предусмотренных законом.

Расчетные документы на перевод средств принимаются банком от клиентов в течение операционного времени. Операционное время — часть операционного дня банка, регламентированное внутренним режимом работы банковского учреждения время работы с клиентами, особенность которого заключается в том, что все расчетные документы, принятые банком в течение этого времени, должны быть выполнены в день их поступления. Расчетные документы на перечисление средств со счетов выполняются банками в соответствии с очередностью их поступления и исключительно в пределах остатка денег на этих счетах. Банки не ведут учет расчетных документов инициаторов переводов в случае отсутствия (недостаточности) средств на счетах плательщиков, если иное не предусмотрено договором между банком и его клиентом. В случае наличия договора невыполненные расчетные документы (сообщение об их поступлении) банки обязаны передавать плательщикам — клиентам этих банков с получением от них письменного уведомления об их вручении.

5. Банк осуществляет расчетное обслуживание клиентов на основании договора банковского счета. По договору банковского счета банк обязуется принимать и зачислять на счет, открытый клиенту (владельцу счета), денежные средства, которые ему поступают, выполнять распоряжение клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций со счетом.

Статья 342. Банковские счета

1.Счета юридического лица, являющегося клиентом банка, открываются в учреждениях банков по месту его регистрации либо в любом банке на территории Украины по согласию сторон. Порядок открытия счетов в учреждениях банков за пределами Украины устанавливается законом.

2.Субъектам хозяйствования, имеющим самостоятельный баланс, счета открываются для расчетов за продукцию, выполненные работы, оказанные услуги, для выплаты заработной платы, уплаты налогов, сборов (обязательных платежей), а также других расчетов, связанных с финансовым обеспечением их деятельности.

3.Субъект предпринимательства имеет право открывать счета для хранения денежных средств, осуществления всех видов операций в любых банках Украины и других государств по своему выбору и по согласию этих банков в порядке, установленном Национальным банком Украины.

4.Юридические лица и граждане-предприниматели открывают счета для хранения денежных средств и осуществления всех видов банковских операций в любых банках Украины по своему выбору и по согласию этих банков в порядке, установленном Национальным банком Украины.

5.Субъектам хозяйствования, которым выделяются средства для целевого использования из Государственного бюджета Украины или местных бюджетов, открываются счета в соответствии с законом.

6.Порядок открытия счетов в учреждениях банков, формы расчетов и порядок их осуществления определяются законом о банках и банковской деятельности, другими законами, а также нормативно-правовыми актами Национального банка Украины.

Вред, от 04.02.2005 г.

1.Право на открытие счета в банке имеют зарегистрированные в установленном законодательством порядке юридические лица и физические лица — субъекты предпринимательской деятельности, филиалы, представительства, отделения и другие обособленные подразделения субъектов хозяйствования, представительства юридических лиц — нерезидентов, юридические лица — нерезиденты, иностранные инвесторы, а также физиче­ские лица.

В соответствии с п. 4 ст. 5 Декрета Кабинета Министров Украины «О системе валютного регулирования и валютного контроля» от 19 февраля 1993 г. субъекты хозяйствования — резиденты Украины могут открывать счета в учреждениях банков за пределами Украины только после получения индивидуальной лицензии НБУ. Порядок получения лицензий на открытие юридическими лицами — резидентами Украины любых видов счетов в иностранных банках регламентирован в Положении о порядке выдачи Нацио­нальным банком Украины индивидуальных лицензий на размещение резидентами (юридическими и физическими лицами) валютных ценностей на счетах за пределами Украины, утвержденном постановлением Правления НБУ от 14 октября 2004 № 485.

2. Банки могут открывать следующие виды счетов субъектам хозяйствования.

Текущие счета открываются банком клиенту на основании договора банковского счета для хранения денег и осуществления расчетно-кассовых операций с помощью платежных инструментов в соответствии с условиями договора и требований законодательства Украины. Текущий счет открывается субъектом хозяйствования для осуществления хозяйственной деятельности. По этим счетам осуществляются все операции, связанные с реализацией товаров, обеспечением их производства, производственными и другими расходами. На эти счета зачисляется прибыль, с них списываются средства для выплаты заработной платы, платятся налоги и т. п.

К текущим счетам также принадлежат:

—счета со специальными режимами их использования, которые открываются в случаях, предусмотренных Законами Украины или актами Кабинета Министров Украины:

—текущие счета типа «Н», которые открываются в национальной валюте официальным представительствам и представительствам юридических лиц — нерезидентов, которые не занимаются предпринимательской деятельностью на территории Украины;

—текущие счета типа «П», которые открываются в национальной валюте постоянным представительствам юридических лиц — нерезидентов, через которые полностью или частично осуществляется предпринимательская деятельность нерезидента на территории Украины;

—карточные счета, которые открываются для учета операций с применением платежных карточек;

—текущие (накопительные) счета избирательных фондов;

—инвестиционные счета, которые открываются нерезидентам-инвесторам в уполномоченных банках Украины для осуществления инвестиционной деятельности в Украине, а также для возвращения иностранной инвестиции и прибылей, доходов, других средств, полученных иностранным инвестором от инвестиционной деятельности в Украине.

Вкладные (депозитные) счета открываются банком клиенту на основании договора банковского вклада для хранения денег, которые передаются клиентом в управление на установленный срок или без указания такого срока под определенный процент и подлежат возвращению клиенту в соответствии с законодательством Украины и условиями договора. Средства на вкладные (депозитные) счета субъекта хозяйствования перечисляются с его текущего счета и по окончании срока хранения возвращаются на текущий счет. Про­центы по вкладным (депозитным) счетам могут перечисляться на текущий счет или засчитываться на пополнение депозита. Проведение расчетных операций и выдача средств наличностью со вкладного (депозитного) счета субъекта хозяйствования запрещается.

Количество счетов, которые могут открываться клиентами в банках, законодательство не ограничено. Единственное ограничение по количеству установлено для счетов, которые открываются для формирования уставного фонда до регистрации хозяйственного общества, а также для счетов, которые открываются для совместной деятельности без созданы юридического лица. Клиенты банка могут открывать лишь по одному такому счету.

3,4. Часть 3 комментируемой статьи предусматривает право субъекта предпринимательства открывать счета для хранения средств, осуществления всех видов операций в любых банках Украины и других государств по своему выбору и по согласию этих банков.

Банк открывает счет клиенту на основании предоставленного им пакета документов. Документы на открытие, переоформление банковских счетов должны предоставляться в банк лицами, которые имеют право первой и второй подписей (как правило, руководителям и главным бухгалтерам). Этими лицами предъявляется паспорт (или документ, его заменяющий); документы, которые подтверждают их полномочия; документ о присвоении идентификационного номера налогоплательщика, выданный налоговым органом (для физических лиц — резидентов).

Для открытия текущих счетов юридические лица предоставляют в учреждение банка следующие документы:

—заявление об открытии текущего счета, которое подписывает руководитель или другое уполномоченное лицо;

—копию свидетельства о государственной регистрации, засвидетельствованную нотариально или органом, который выдал свидетельство (кроме бюджетных учреждений и организаций);

—копию надлежащим образом зарегистрированного учредительного документа (устава, учредительного договора, положения), засвидетельствованную нотариально или органом, который осуществил регистрацию. Положения юридических лиц публичного права, которые утверждаются предписывающими актами Президента Украины, органа государственной власти, органа власти Автономной Республики Крым или органа местного самоуправления, в засвидетельствовании не нуждаются. Юридические лица публичного права, которые действуют на основании законов, учредительный документ не подают;

—копию справки о внесении юридического лица в Единый государственный реестр предприятий и организаций Украины, засвидетельствованную нотариально, органом, выдавшим справку, или уполномоченным работником банка;

—копию документа, подтверждающего взятие юридического лица на учет в органе государственной налоговой службы, засвидетельствованную нотариально, налоговым органом или уполномоченным работником банка;

—карточку с образцами подписей лиц, уполномоченных распоряжаться счетом и подписывать расчетные документы, засвидетельствованную нотариально или организацией, которой клиент административно подчинен. В карточку включается образец оттиска печати юридического лица.

Юридические лица, которые используют наемный труд и являются плательщиками страховых взносов, дополнительно подают:

—копию документа, подтверждающего регистрацию в органе Пенсионного фонда Украины, засвидетельствованную нотариально, органом, который выдал справку, или уполномоченным работником банка;

—копию страхового свидетельства, подтверждающего регистрацию юридического лица в Фонде социального страхования от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний Украины как плательщика страховых взносов, засвидетельствованную нотариально, органом, выдавшим справку, или уполномоченным работником банка.

После открытия счета в банке субъект предпринимательской деятельности обязан на протяжении трех рабочих дней уведомить об этом налоговый орган по месту своей регистрации. Об открытии счета обособленному подразделению также необходимо уведомить налоговый орган по месту регистрации предприятия — юридического лица. До получения банком сообщения от налогового органа о взятии счетов на учет на этих счетах могут осуществляться операции только по зачислению средств и запрещаются операции по расходу средств.

5.Субъектам хозяйствования, которым выделяются средства для целевого использования из Государственного бюджета Украины или местных бюджетов, открываются счета, которые функционируют в режиме текущих счетов. Открытие банками таких счетов осуществляется в порядке, предусмотренном Инструкцией о порядке открытия, использования и закрытия счетов в национальной и иностранной валютах.

6. Порядок открытия счетов в банках определяется в Гражданском кодексе Украины от 16 января 2003 г. (глава 72), законах Украины «О банках и банковской деятельности» от 7 декабря 2000 г., «О платежных системах и переводе средств в Украине» от 5 апреля 2001 г., Инструкции о порядке открытия, использования и закрытия счетов в национальной и иностранной валютах, утвержденной постановлением Правления НБУ от 12 ноября 2003 г. № 492.

Статья 343. Ответственность за нарушение сроков расчетов

1.Плательщики и получатели средств осуществляют контроль за своевременным проведением расчетов и рассматривают возникшие претензии без участия учреждений банка.

2.Плательщик денежных средств уплачивает в пользу получателя этих средств за просрочку платежа пеню в размере, который устанавливается по согласию сторон, но не может превышать двойной учетной ставки Национального банка Украины, действовавшей в период, за который уплачивается пеня.

3.В случае задержки зачисления денежных поступлений на счет клиента банки уплачивают в пользу получателей денежных средств пеню в размере, предусмотренном соглашением о проведении кассово-расчетных операций, а при отсутствии соглашения о размере пени — в размере, установленном законом.

4.Плательщик обязан самостоятельно начислять пеню на просроченную сумма платежа и давать банку поручение о ее перечислении из имеющихся на счету плательщика средств.

1,2. Применение ответственности за нарушение сроков расчетов регламентировано в Гражданском кодексе Украины (глава 51), Хозяйственном кодексе Украины (раздел vi законах Украины «Об ответственности за несвоевременное выполнение денежных обязательств» от 22 ноября 1996 г. и «О платежных системах и переводе средств в Украине» от 5 апреля 2001 г. Основным видом ответственности за несвоевременное перечисление средств является пеня — денежная сумма, которая вычисляется в процентах от суммы несвоевременно выполненного денежного обязательства за каждый день просрочки выполнения. Плательщик и получатель средств в договоре предусматривают размер пени. подлежащей уплате в случае просрочки платежа, а также сроки и порядок ее уплаты.

3. Банки несут ответственность перед своими клиентами, связанную с проведением перевода средств, в соответствии с Законом Украины «О платежных системах и переводе средств в Украине» и условиями договоров на расчетно-кассовое обслуживание. Законом на банки возлагается ответственность, в первую очередь, за нарушение сроков выполнения поручения клиента на перевод и сроков завершения перевода, то есть зачисление средств на счет получателя.

В случае нарушения банком, обслуживающим плательщика, установленных законом сроков выполнения поручения клиента на перевод этот банк обязан уплатить плательщику пеню в размере 0,1 % суммы просроченного платежа за каждый день просрочки, кото­рая не может превышать 10 % суммы перевода, если другой размер пени не установлен договором между ними. В случае нарушения банком, который обслуживает получателя. сроков завершения перевода и несвоевременного зачисления поступившей суммы кг счет получателя этот банк обязан уплатить получателю пеню в размере 0,1 % суммы про­сроченного платежа за каждый день просрочки, которая не может превышать 10 % суммы перевода, если другой размер пени не установлен договором между ними. В этом случае плательщик освобождается от ответственности перед получателем за просрочку платежа. Плательщик и получатель имеют право на возмещение обслуживающими их банками убытков, причиненных в результате нарушения сроков выполнения перевода денежных средств.

4. Часть 4 комментируемой статьи возлагает на плательщика обязанность по начислению пени на просроченную сумму платежа и перечисления пени получателю.

В случае если плательщик самостоятельно не перечисляет получателю пеню за нарушение сроков расчетов, взыскание ее может быть осуществлено в судебном порядке.

Статья 344. Международные расчетные операции

1.Международные расчетные операции проводятся по денежным требованиям и обязательствам, возникающим при осуществлении внешнеэкономической деятельности между государствами, субъектами хозяйствования, другими юридическими лицами и гражданами, находящимися на территории разных стран.

2.Субъектами международных расчетов являются экспортеры, импортеры и банки, вступающие в отношения, связанные сдвижением товарораспорядительных документов и операционным оформлением платежей.

3.Международные расчеты регулируются нормами международного права, банковскими обычаями и правилами, условиями внешнеэкономических контрактов, валютным законодательством стран — участниц расчетов.

4.Общие условия расчетных отношений с иностранными государствами определяются международными договорами. Порядок расчетов и ведения банковских счетов устанавливается договорами, которые заключаются уполномоченными на это банками.

5.Международные расчеты осуществляются через учреждения банков, между которыми имеются корреспондентские отношения (банки, имеющие договоренность о проведении платежей и расчетов по взаимному поручению).

6.Для осуществления международных расчетов используются коммерческие документы: коносамент, накладная, счет-фактура, страховые документы (страховой полис, сертификат), документ о праве собственности и другие коммерческие документы. Финансовыми документами, которые используются для осуществления международных расчетов, являются простой вексель, переводной вексель, долговая расписка, чек и другие документы, которые используются для получения платежа.

1,2. Международные расчеты представляют собой систему организации и регулирования платежей в сфере международных экономических отношений. Они осуществляются преимущественно в безналичной форме. Все международные расчеты, связанные с экспортом и импортом товаров, оказанием услуг и другими коммерческими соглашениями, осуществляются субъектами внешнеэкономической деятельности через уполномоченные банки, которые имеют лицензию НБУ на осуществление валютных операций. Банки осуществляют безналичные международные расчеты через корреспондентские счета, открытые в других банках. В Украине осуществление международных расчетов по экспортно-импортным операциям регулируется Законом Украины «О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте» от 23 сентября 1994 г. и Инструкцией о порядке осуществления контроля и получения лицензий для экспортных, импортных и лизинговых операций, утвержденной постановлением Правления НБУ от 24 марта 1999 г. № 136.

3. Решающее значение при осуществлении международных расчетов имеют валютно-финансовые условия внешнеэкономических контрактов. Они содержат такие основные элементы: валюту цены, валюту платежа, курс пересчета валюты цены в валюту платежа (при их разногласии), условия платежа (наличный платеж или в кредит), формы расчетов, валютные предостережения, страхующие от риска валютных потерь в случае изменения курса валют, и т. п.

4-6. Основными формами международных расчетов являются аккредитив, инкассо, банковский перевод, чековая и вексельная формы расчетов. Использование аккредитивов в международных расчетах регламентируется Унифицированными правилами и обычаями для документарных аккредитивов в редакции 1993 г., разработанными Международной торговой палатой (публикация № 500). Аккредитив во внешнеэкономических соглашениях является односторонним обязательством банка-эмитента осуществлять по поручению клиента-импортера (приказодателя аккредитива) платежи (акцен­тировать переводные векселя-траты) в интересах бенефициара (экспортера) или обеспечить платеж (акцепт тратт) другим банком в пределах определенных сумм и обусловленного срока против документов, приведенных в аккредитиве. В практике международных расчетов могут применяться разные виды документарных аккредитивов: отзывные и безотзывные; подтвержденные и неподтвержденные; трансферабельные (переводные); револьверные (возобновляемые); покрытые и непокрытые.

Использование инкассовой формы расчетов регулируется Унифицированными правилами с инкассо в редакции 1995 г., разработанными Международной торговой палатой (публикация № 322). Инкассо является расчетной банковской операцией, при которой банк-ремитент, действующий в строгом соответствии с инструкциями своего клиента (доверителя), принимает на себя обязательство проделать операции с предоставленными доверителем документами с целью получения от плательщика (импортера) акцепта или платежа, выдачи коммерческих документов против акцепта или платежа или выдачи документов на других условиях. В зависимости от документов, по которым осуществляются расчеты, различают чистое и документарное инкассо. Чистое инкассо осуществляете* на основании чеков, векселей, платежных расписок и других видов документов, которые используются для получения платежа. Документарное инкассо — это инкассо финансо­вых документов, которое сопровождается коммерческими документами (счета, транс­портные и страховые документы, документы о праве собственности и др.), а также инкас­со только коммерческих документов.

Банковский перевод является расчетной банковской операцией, которая осуществля­ется с помощью платежных поручений, адресованных одним банком другому, а также ; помощью банковских чеков или других платежных документов. Платежное поручение представляет собой приказ банка, адресованный своему корреспонденту, о выплате определенной суммы денег по просьбе и за счет переводоотправителя иностранному получа­телю (бенефициару) с указанием способа возмещения банку-плательщику выплаченной им суммы. Банковские переводы используют при оплате долгов по займам и кредитам, при предоставлении авансов, перерасчете по ранее заключенным договорам, возвраще­нии ошибочно зачтенных средств и разного рода разовых выплат.

Использование в международном платежном обороте чековой формы расчетов регулируется Единообразным чековым законом, принятым на Женевской конференции 1931 г Чек является безусловным приказом банку-плательщику от имени лица, выдавшего чек. уплатить владельцу чека определенную сумму. Различают два вида чеков — именные и ордерные. Они отличаются тем, что передача прав по ордерным чекам осуществляется путем индоссамента (передаточной надписи) на чеке, а по именным — в общем порядке предусмотренном гражданским законодательством для передачи прав по долговым обязательствам.

Порядок использования в международных расчетах вексельной формы расчетов регулируется Единообразным законом о переводных и простых векселях, принятым 7 июня 1930 г. на Женевской вексельной конференции. Вексельная форма расчетов характеризуется использованием простых или переводных векселей. Простой вексель — это обязательство одного лица-векселедателя осуществить платеж определенной суммы средств другом} лицу-векселеполучателю в определенный срок в определенном месте. Переводной вексель (тратта) является распоряжением одного лица — трассанта другому — трассату уплатить 5 установленный срок определенную сумму средств третьему лицу — ремитенту.

Статья 345. Кредитные операции банков

1.Кредитные операции заключаются в размещении банками от своего имени, на собственных условиях и на собственный риск привлеченных средств юридических лиц (заемщиков) и граждан. Кредитными признаются банковские операции, определенные как таковые законом о банках и банковской деятельности.

2.Кредитные отношения осуществляются на основании кредитного договора, который заключается между кредитором и заемщиком в письменной форме. В кредитном договоре предусматриваются цель, сумма и срок кредита, условия и порядок его выдачи и погашения, виды обеспечения обязательств заемщика, процентные ставки, порядок платы за кредит, обязанности, права и ответственность сторон по выдаче и погашению кредита.

1. Часть 1 комментируемой статьи определяет кредитные операции и для обозначения их видов содержит отсылку к Закону Украины «О банках и банковской деятельности» от 7 декабря 2000 г.

В соответствии со ст. 49 Закона Украины «О банках и банковской деятельности» банки осуществляют такие виды кредитных операций: размещение привлеченных средств от своего имени, на собственных условиях и на собственный риск; организацию купли и продажи ценных бумаг по поручению клиентов; осуществление операций на рынке ценных бумаг от своего имени; предоставление гарантий и поручительства и других обяза­тельств от третьих лиц, которые предусматривают их выполнение в денежной форме; приобретение права требования на выполнение обязательств в денежной форме за поставленные товары или оказанные услуги, принимая на себя риск выполнения таких требований и прием платежей (факторинг); лизинг.

2. Кредитный договор определяется в Гражданском кодексе Украины (ст. 1054) как договор, по которому банк или другое финансовое учреждение (кредитодатель) обязуется предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, установленных договором, а заемщик обязуется вернуть кредит и уплатить проценты. К правоотношениям по кредитному договору применяются положения, которые регулируют правоотношения по договору ссуды, если иное не установлено законодательством и не вытекает из сути кредитного договора.

Кредитный договор должен быть заключен в письменной форме как путем составления одного документа, подписанного кредитором и заемщиком, так и путем обмена письмами, телеграммами, телефонограммами, подписанными стороной, которая их направляет. Несоблюдение письменной формы влечет признание кредитного договора недействительным. Такой договор считается ничтожным.

Характеристики кредитного договора: консенсусный, двусторонний, возмездный.

По своей правовой природе кредитный договор соединяет намерение сторон и выполнение этих намерений, то есть соединяет в себе признаки консенсусного и реального обязательства. В части намерения кредитный договор отображает согласие банка предоставить кредит на определенных условиях и готовность заемщика вернуть его по истечении определенного времени. Как выполнение намерений кредитный договор предусматривает конкретные действия по предоставлению и погашению кредита. Реальные обязанности заемщика по возвращению кредита возникают лишь после его получения, хотя подписание договора, как правило, осуществляется раньше. При этом ГК Украины (ст. 1056) предусматривает возможность отказа кредитодателя от предоставления заемщику кредита частично или в полном объеме в случае возбуждения дела о признании заемщика банкротом или при наличии других обстоятельств, которые свидетельствуют о том, что предоставленный заемщику кредит не будет своевременно возвращен. Кроме того, банк имеет право отказаться от последующего кредитования заемщика в случае нецелевого использования последним кредитных средств. Заемщик имеет право отказаться от получения кредита частично или в полном объеме, сообщив об этом банку до установленного договором срока его предоставления, если иное не установлено договором или законом.

По содержанию кредитный договор содержит существенные и дополнительные условия. Существенными являются условия, без достижения согласия по которым договор не может считаться заключенным. Перечень существенных условий кредитного договора приведен в части 2 статьи, которая комментируется. Дополнительные условия договора направлены на создание дополнительных предпосылок возвращения кредита. Дополнительные условия кредитного договора могут предусматривать обязанность заемщика пред­ставлять свои финансовые документы в обусловленный срок, обязанность заемщика по сохранности заложенного имущества, соблюдение правил банковского контроля, обязан­ность заемщика создавать условия и не создавать препятствий проверке целевого использования кредита, запрещение на реорганизацию предприятия без сообщения банку и т. п.

Статья 346. Кредитование субъектов хозяйствования

1.Для получения банковского кредита заемщик предоставляет банку следующие документы:

ходатайство (заявление), в котором указываются характер кредитной сделки, цель использования кредита, сумма займа и срок пользования им;

технико-экономическое обоснование кредитного мероприятия и расчет экономического эффекта от его реализации;

другие необходимые документы.

2.Для снижения степени риска банк предоставляет кредит заемщику при наличии гарантии платежеспособного субъекта хозяйствования либо поручительства другого банка, под залог принадлежащего заемщику имущества, под другие гарантии, принятые в банковской практике. С этой целью банк имеет право предварительно изучить состояние хозяйственной деятельности заемщика, его пла­тежеспособность и спрогнозировать риск непогашения кредита.

3.Кредиты предоставляются банком под процент, ставка которого, как правило, не может быть ниже процентной ставки по кредитам, которые берет сам банк, и процентной ставки, которая выплачивается им по депозитам. Предоставление беспроцентных кредитов запрещается, кроме случаев, предусмотренных законом.

1. Банк принимает решение о возможности кредитования субъекта хозяйствования после получения полного пакета документов, позволяющих оценить платежеспособность и деловую репутацию потенциального заемщика, а также экономическую эффективность проекта, который кредитуется. Ходатайство (заявление) о выдаче кредита является правовым основанием для начала реализации процедуры кредитования. Технико-экономическое обоснование кредитного мероприятия (бизнес-план) позволяет определить экономический эффект проекта, который кредитуется, его рентабельность и окупаемость с учетом ожидаемых поступлений, за счет которых предусматривается осуществлять погашение кредита. Кроме уже названных документов, заемщик предоставляет в банк:

—учредительные документы, карточку с образцами подписей должностных лиц, лицензии, патенты, свидетельства и т. п.;

—финансовые документы: баланс, годовой отчет, декларации о доходах, аудиторские выводы, другие документы, которые свидетельствуют о кредитоспособности заемщика:

—копии договоров в подтверждение кредитной операции и других документов, которые сопровождают осуществление кредитного мероприятия;

—выписки из счетов заемщика в случае, если его счет открыт в другом банке;

—перечень имущества, предоставленного в залог, а также правоустанавливающие документы, которые подтверждают право собственности заемщика на предоставленное в залог имущество (договоры купли-продажи, мены, дарования и т. п.; платежные документы; регистрационные свидетельства органов БТИ; технический паспорт и другие необходимые документы);

—документы, которые подтверждают полномочия должностных лиц заемщика на подписание кредитного договора (приказы, протоколы, поручения).

В случае необходимости банк может привлечь другие документы, необходимые ему для принятия решения о предоставлении кредита.

2.До принятия решения о возможности предоставления кредита банк анализирует, изучает деятельность потенциального заемщика, определяет его кредитоспособность, прогнозирует риск невозвращения кредита. Основные критерии оценки кредитоспособности заемщика:

—обеспеченность собственными средствами не менее чем 50 % всех его расходов;

—репутация заемщика (квалификация, способности руководителя, соблюдение деловой этики, договорной и платежной дисциплины);

—оценка продукции, которая выпускается, наличие заказа на ее реализацию, характер услуг, которые оказываются (конкурентоспособность на внутреннем и внешнем рынках, спрос на продукцию, услуги, объемы экспорта);

—экономическая конъюнктура (перспективы развития заемщика, наличие источников средств для капиталовложений) и т. п.

Банки осуществляют кредитование, руководствуясь принципом обеспеченности кредита. Видами обеспечения кредитов является неустойка (штраф, пеня), залог, поручи­тельство, гарантия. Кредитный риск может обеспечиваться страхованием.

3. Размер процентных ставок за использование кредитных средств и порядок их уплаты устанавливаются банком и определяются в кредитном договоре в зависимости от кредитного риска, предоставленного обеспечения, спроса и предложений, которые сложились на кредитном рынке, срока пользования кредитом, учетной ставки НБУ и других факторов.

Размеры и динамика процентных ставок банков по кредитам во многом определяются размером учетной ставки НБУ, то есть ставки, по которой НБУ предоставляет кредиты коммерческим банкам. В случае изменения учетной ставки НБУ банк не может в одностороннем порядке изменить размер процентной ставки по предоставленному кредиту. В этом случае условия договора могут пересматриваться и изменяться только на основании взаимного согласия кредитора и заемщика в порядке, установленном ст. 188 Хозяйственного кодекса Украины (см. комментарий к отмеченной статье) и ст. 11 Хозяйственного процессуального кодекса Украины.

Статья 347. Формы и виды банковского кредита

1.В сфере хозяйствования могут использоваться банковский, коммерческий, лизинговый, ипотечный и другие формы кредита.

2.Кредиты, которые предоставляются банками, различаются по: срокам пользования (краткосрочные — до одного года, среднесрочные — до трех лет, долгосрочные — свыше трех лет); способу обеспечения; степени риска; методам предоставления; срокам погашения; другим условиям предоставления, пользования или погашения.

1. Часть 1 комментируемой статьи определяет формы кредита, которые могут использоваться в сфере хозяйствования, а именно:

— банковский кредит. В соответствии со ст. 2 Закона Украины «О банках и банковской деятельности» от 7 декабря 2000 г. банковский кредит — это любое обязательство банка предоставить определенную сумму денег, любая гарантия, любое обязательство приобрести право требования долга, любое продление срока погашения долга, которое предоставлено в обмен на обязательство должника по возвращению суммы задолженности, а также на обязательство по уплате процентов и других сборов с такой суммы;

—коммерческий кредит — это товарная форма кредита. Участники кредитных отношений при коммерческом кредите регулируют свои хозяйственные отношения и могут создавать платежные средства в виде векселей — обязательств должника уплатить кредитору отмеченную сумму в определенный срок. Объектом коммерческого кредита могут быть реализованные товары, оказанные услуги, по которым предоставляется отсроч­ка платежа;

— лизинговый кредит — это отношения между субъектами лизинга, которые возникают в случае аренды имущества и сопровождаются заключением лизингового соглашения. Объектом лизинга является различное движимое (транспортные средства, оборудование, техника и т. п.) и недвижимое (дома, сооружения и т. п.) имущество;

— ипотечный кредит — это особый вид экономических отношений по поводу предо­ставления кредитов под залог недвижимого имущества. Кредиторами по ипотеке могут быть как обычные банки, так и специализированные ипотечные банки, ипотечные компании.

Кроме вышеупомянутых, в банковской практике применяются такие формы кредитных операций, как бланковое кредитование, консорциумное кредитование, кредитование, связанное с обращением векселей, факторинг, форфейтинг, кредитование по текущим счетам предприятия (овердрафт), банковская гарантия.

Бланковый кредит — это кредит, предоставляемый без закладной или других видов обеспечения, а только под обязательство вернуть кредит. Такой кредит предоставляется надежным заемщикам, которые имеют стабильные источники погашения кредита и безукоризненную деловую репутацию, с применением повышенной процентной ставки.

Консорциумный (синдицированный) кредит — кредит, предоставленный специально созданным для этой цели банковским консорциумом за счет кредитных ресурсов банков — участников консорциума. Консорциумное кредитование регулируется отдельным нормативно-правовым актом — Положением о порядке осуществления консорциумного кредитования, утвержденным постановлением Правления НБУ от 21 февраля 1996 г. №37.

Кредитные операции банков с векселями регулируются отдельным нормативно-правовым актом — Положением о порядке осуществления банками операций с векселями в национальной валюте на территории Украины, утвержденным постановлением Правления НБУ от 16 декабря 2002 г. № 508. Кредитными операциями банков с векселями являются операции, которые сопровождаются предоставлением или привлечением средств против векселей или под обеспечение векселями, а именно: учет векселей и предоставление банком кредитов под залог векселей.

Учет векселей — форма кредитования банком юридического или физического лица путем приобретения векселя до наступления срока платежа по ним со скидкой (дисконтом) за денежные средства с целью получения прибыли от погашения векселя в полной сумме.

Кредиты под залог векселей предоставляются банком по общим принципам банковского кредитования. Особенность этого вида кредитования — порядок предоставления-хранения и реализации залога, которым являются векселя. Прием векселей в качестве залога банком осуществляется на основании заключенного с векселедержателем-заемщиком договора залога.

Банковское кредитование осуществляется также и с помощью гарантийных операций с векселями. Гарантийные операции — это операции, сопровождающиеся принятием банком на себя обязательств платежа по векселям с отлагательным условием, то есть оплатить векселя при наступлении определенных обстоятельств и в обусловленный срок-Гарантия платежа по векселю может предоставляться путем авалирования векселя.

Авалирование — это принятие банком на себя обязательства оплатить вексель полно­стью или частично за одно из обязанных по векселю лиц в случае неуплаты плательщиком векселя в срок или если нет возможности получить платеж по векселю в срок. Аваль оформляется как надпись на векселе или аллонже (дополнительном листе, прилагаемом к векселю для проставления подписей) и подписывается банком.

Факторинг — операция, которая объединяется с кредитованием оборотного капитала заемщика, связанная с переуступкой клиентом-поставщиком неуплаченных платежных требований за поставленные товары, выполненные работы, оказанные услуги. Приобретение дебиторской задолженности заемщика осуществляется банком с дисконтом.

Форфейтинг — операция, которая объединяется с кредитованием оборотного капитала заемщика, связанная с переуступкой клиентом-экспортером неуплаченных платежных требований за поставленные товары, выполненные работы, оказанные услуги. Эта операция аналогична операции факторинга, однако разница заключается в том, что осуществляется переуступка требования по внешнеэкономическим контрактам на получение задолженности от заграничной стороны — должника.

Овердрафт — это кредит, предоставленный по текущему счету заемщика до определенного лимита и на определенный срок для финансирования его хозяйственной деятель­ности. Заемщик использует овердрафт в случае, когда его финансовые обязательства пре­вышают размер средств на его счету. Погашение задолженности по такому кредиту осуществляется путем зачисления текущих поступлений на счет заемщика. Кредитование по текущему счету клиента, то есть осуществление платежей со счета клиента в случае отсутствия на нем средств, предусмотрено в Гражданском кодексе Украины (ст. 1069).

Банковская гарантия — это обязательство банка-гаранта выполнить финансовые обязательства своего клиента перед другими кредиторами в том случае, если сам должник их вовремя не выполнит. Выполнение обязательств банка по банковской гарантии осуществляется за счет кредита банка. Банк-гарант в случае уплаты задолженности за должника имеет к последнему право регрессного требования. Во время предоставления банковской гарантии банки руководствуются такими нормативно-правовыми актами: ХК Украины (ст. 200), ГК Украины (§ 4 главы 49), Унифицированными правилами договорных гарантий 1978 г. (публикация Международной торговой палаты № 325), Унифицированными правилами для гарантий по первому требованию 1992 г. (публикация МТП № 458).

2. Кредиты, которые предоставляются банками, подразделяются на виды таким образом:

—по срокам пользования: а) краткосрочные — до 1 года, б) среднесрочные

—до 3 лет, в) долгосрочные — более 3 лет;

—по обеспечению: а) обеспеченные залогом (имуществом, имущественными права­ми, ценными бумагами), б) гарантированные (обеспеченные гарантиями банков, финансами или имуществом третьего лица), в) с другим обеспечением (поручительство, страхование), г) необеспеченные (бланковые);

—по степени риска: а) стандартные, б) с повышенным риском;

—по методам предоставления: а) в разовом порядке — кредиты, решение о предоставлении которых принимается банком отдельно по каждому случаю кредитования на основании заявки и других документов клиента, б) в соответствии с открытой кредитной линией — предоставлением кредита в пределах предварительно установленного лимита кредитования. Кредит выдается частями в течение периода, обусловленного договором. Используется для финансирования потребностей заемщика в оборотных средствах с воз­можностью неоднократного использования средств в пределах лимита. Кредитная линия может быть возобновляемой (поступления на заимообразный счет увеличивают сумму доступного кредита) и невозобновляемой (после погашения вторичное использование средств не допускается), в) гарантийные (с предварительно оговоренной датой предоставления, по необходимости, с взиманием комиссии за обязательство). Суть гарантийной кредитной операции заключается в принятии банком обязательства в случае потребности предоставить клиенту сумму определенного размера в течение обусловленного срока;

—по срокам погашения: а) в тот же момент, б) в рассрочку, в) досрочно (по требова­нию кредитора или по заявлению заемщика), г) с регрессией платежа, д) по окончании обусловленного периода (месяца, квартала).

Статья 348. Контроль банка за использованием кредита

1.Банк осуществляет контроль за выполнением условий кредитного договора, целевым использованием, своевременным и полным погашением займа в порядке, установленном законодательством.

2.В случае если заемщик не выполняет свои обязательства, предусмотренные кредитным договором, банк имеет право приостановить дальнейшую выдачу кредита в соответствии с договором.

1. На этапе использования заемщиком полученных в банке кредитных средств банк осуществляет контроль за выполнением заемщиком условий кредитного договора, в том числе соблюдением лимита кредитования (кредитной линии), целевым использованием кредита, своевременностью уплаты процентов за использование кредита, своевременностью и полнотой возвращения кредитных средств. На этом этапе банк продолжает анализировать кредитоспособность заемщика, изучает и контролирует состояние его хозяйственной и финансовой деятельности, проводит проверки состояния хранения залогового имущества, осуществляет другие мероприятия по мониторингу кредитного соглашения. На протяжении всего срока действия кредитного договора банк поддерживает деловые контакты с заемщиком, при необходимости проводятся встречи, переговоры с клиентом, корректируются условия и сроки кредитования.

2. Часть 2 комментируемой статьи предусматривает право банка приостановить последующую выдачу кредита, если заемщик не выполняет обязательства, предусмотренные кредитным договором.

В случае недобросовестного выполнения заемщиком своих обязательств по кредитно­му договору действующее законодательство наделяет банк правом отказаться от последующего кредитования заемщика. Однако, кроме отказа заемщику в последующем предоставлении кредитных средств, банк в таком случае может применять другие меры, направленные на досрочное прекращение кредитных взаимоотношении с заемщиком и возвращение кредитных средств. Так, Гражданский кодекс Украины (ст. 1056) предусмат­ривает право банка отказаться от последующего кредитования в случае использования заемщиком ранее предоставленных кредитных средств не по целевому назначению. В случае несвоевременного погашения долга по кредиту и уплаты процентов (комиссий), при отсутствии договоренности об отсрочке погашения кредита, банк имеет право на применение штрафных санкций в размерах, предусмотренных кредитным договором.

В случае нарушения заемщиком обязательств по возвращению кредита и уплате процентов за его использование банк принимает меры по принудительному возвращению такой задолженности, в частности: оформление на основании ст. 49 Закона Украины «О банках и банковской деятельности» от 7 декабря 2000 г. приказа банка о принудительном списании суммы долгового обязательства по кредитному договору с текущего счета заемщика и списании суммы задолженности на основании такого приказа; обращение взыскания на предмет залога; выдвижение претензии к должнику или его поручителю (гаранту); взыскание задолженности по кредиту с заемщика или поручителя (гаранта) в судебном порядке; принятие мер по взысканию задолженности в пределах процедуры банкротства; другие меры.

Статья 349. Кредитные ресурсы

1.Банки осуществляют кредитные операции в пределах кредитных ресурсов, которые они образуют в процессе своей деятельности. Они могут заимствовать друг у друга на договорной основе ресурсы, привлекать и размещать средства в форме депозитов, вкладов и осуществлять взаимные операции, предусмотренные их уставами.

2.При недостаточности средств для осуществления кредитных операций и выполнения взятых на себя обязательств банки могут получать займы у Национального банка Украины. Кредитные ресурсы Национального банка Украины составляют средства уставного и других фондов, другие средства, используемые как кредитные ресурсы в соответствии с законом.

3.Общие условия использования кредитных ресурсов определяются настоящим Кодексом и другими законами.

1-3. Кредитные ресурсы банка представляют собой совокупность собственных и привлеченных средств, которые имеются в его распоряжении и используются для осуществления кредитных операций.

Собственными средствами банка являются различные фонды (уставный, резервный и т. д.), которые создаются банком для обеспечения его финансовой возможности, коммерческой и хозяйственной деятельности, а также полученная прибыль по результатам деятельности текущего и прошлых годов.

Основные источники кредитных ресурсов банков — привлеченные средства, которые подразделяются на депозиты и недепозитные привлеченные средства. Основную часть привлеченных кредитных ресурсов банков составляют депозиты, то есть средства юридических и физических лиц, размещенные в банке на депозитных и текущих счетах. Недепозитные привлеченные средства — это средства, которые банк получает в виде ссуд или путем продажи собственных долговых обязательств на денежном рынке. Недепозитными источниками привлечения кредитных ресурсов являются межбанковские кредиты, полученные в Национальном банке Украины или в других банках; средства, полученные в результате осуществления операций по учету векселей, выпуску облигаций, выпуску других ценных бумаг и другие источники.

Статья 350. Факторинговые услуги банков

1.Приобретение банком права требования в денежной форме по поставке товаров или оказанию услуг с принятием риска выполнения такого требования и прием платежей (факторинг) является банковской операцией, которая осуществляется на комиссионных началах на договорной основе.

2.По договору факторинга банк берет на себя обязательство передать за плату средства в распоряжение клиента, а клиент берет на себя обязательство уступить банку денежное требование к третьему лицу, вытекающее из отношений клиента с этим третьим лицом.

3.Факторинговые операции банков могут сопровождаться оказанием клиентам дополнительных консультационных и информационных услуг.

4.Договор факторинга является действительным независимо от соглашения между клиентом и его должником о запрещении или ограничении передачи денежного требования.

5.Общие условия и порядок осуществления факторинговых операций определяются Гражданским кодексом Украины, настоящим Кодексом, законом о банках и банковской деятельности, другими законами, а также нормативно-правовыми актами Национального банка Украины.

1. Факторинг является специфической услугой банка, которая представляет собой операции по приобретению банком (фактором) дебиторской задолженности клиента с дисконтом, то есть по цене, более низкой, чем размер долга; банк-фактор принимает на себя риск неплатежа по приобретенным обязательствам и отвечает за поступление денег на уплату. Факторинг — кредитная операция банка. Традиционные факторинговые отношения допускают оплату фактором приобретенных долговых требований авансом, то есть до взыскания самой задолженности. Таким способом банк-фактор предоставляет кредит своему клиенту до момента поступления платежа от должника, за что взимает процент.

Различают факторинг конвенционный (открытый) и факторинг конфиденциальный (закрытый). При конвенционном договоре факторинга дебитору (должнику, плательщику) сообщается о факторинге с предложением осуществлять платежи непосредственно банку-фактору. При конфиденциальном факторинге дебитору (должнику, плательщику) не сообщается о факторинге, и клиент, который уступил права требования по обязательствам, рассчитывается с банком-фактором самостоятельно. На практике преимуществен­но заключают договоры конвенционного (открытого) факторинга.

2. Кроме Хозяйственного кодекса, правоотношения, которые возникают между сторонами при заключении договора факторинга, регулируются Гражданским кодексом Украины (глава 73). Статья 1077 ГК Украины договор факторинга определяет как договор, по которому одна сторона (фактор) передает или обязуется передать средства в распоряжение второй стороны (клиента) за плату, а клиент уступает или обязуется уступить фактору свое право денежного требования к третьему лицу (должнику). В случае если финан­сирование клиента осуществляется путем купли банком права денежного требования, банк приобретает право требования на все суммы, которые он получит от должника на выполнение требования, а клиент не отвечает перед фактором, если полученные им суммы меньше суммы, оплаченной фактором клиенту.

Факторинг также может быть способом обеспечения выполнения обязательства клиента перед банком-фактором. В случае если уступленное право денежного требования банка осуществляется с целью обеспечения выполнения обязательства клиента перед банком, банк-фактор обязан предоставить клиенту отчет и передать сумму, превышающую сумму долга клиента, который обеспечен уступленным правом денежного требования, если иное не установлено договором факторинга. Если сумма, полученная банком от должника, оказалась меньше суммы долга клиента перед банком по обязатель­ству, которое обеспечено уступленным правом требования, клиент обязан уплатить банку остаток долга.

Предметом договора факторинга может быть право денежного требования, срок платежа по которому наступил (имеющееся требование), а также право требования, которое возникнет в будущем (будущее требование).

Сторонами в договоре факторинга являются фактор и клиент. Клиентом в договоре факторинга может быть юридическое лицо или физическое лицо — субъект предпринимательской деятельности. Фактором является банк.

Существенными условиями договора факторинга являются: предмет факторинга, то есть обязательство (договор), по которому к банку-фактору переходит право денежного требования; срок действия договора; размеры денежного требования, которое уступается, средства, которые передаются клиенту (суммы финансирования), дисконта, процентной ставки, комиссионного вознаграждения банка; сроки и порядок выполнения обяза­тельств по договору; права и обязанности сторон; ответственность сторон.

3. При осуществлении факторингового обслуживания клиента банк может предостав­лять ему широкий спектр других услуг: аудиторских, подготовку аналитических мате­риалов, ведение учета дебиторской задолженности, полное управление долговыми тре­бованиями клиента и т. п.

4. Действительность договора факторинга при наличии договоренности между клиентом и должником о запрете на возможность уступить право денежного требования или его ограничение не освобождает клиента от обязательств или ответственности перед должником в связи с нарушением клиентом отмеченной договоренности.

5. При осуществлении факторинговых операций банки руководствуются Гражданским кодексом Украины, Хозяйственным кодексом Украины, Законом Украины «О банках и банковской деятельности» от 7 декабря 2000 г., нормативно-правовыми актами НБУ.

Статья 351. Лизинговые операции банков

1.Банки имеют право приобретать за собственные денежные средства производства для передачи их в лизинг с соблюдением требований, установленных в статье 292 настоящего Кодекса.

2.Общие условия и порядок осуществления лизинговых операций определяются законом о банках и банковской деятельности, другими законодательными актами, а также нормативно-правовыми актами Национального банка Украины.

1. Статьей 292 ХК Украины лизинг определен как хозяйственная деятельность, направленная на инвестирование собственных или привлеченных финансовых средств, которая заключается в предоставлении по договору лизинга одной стороной (лизингодателем) в исключительное пользование второй стороне (лизингополучателю) на определенный срок имущества, принадлежащего лизингодателю или приобретаемого им в собственность (хо­зяйственное ведение) по доверенности или соглашению лизингополучателя у соответ­ствующего поставщика (продавца) имущества при условии уплаты лизингополучателем периодических лизинговых платежей (см. комментарий к настоящей статье).

В соответствии с Законом Украины «О банках и банковской деятельности» от 7 декабря 2000 г. лизинг — кредитная операция банка, форма имущественного кредита. Лизинговый кредит — это отношения между субъектами лизинга, которые возникают в случае аренды имущества и сопровождаются заключением лизингового соглашения.

Основные элементы лизинговой операции: объект лизинга, стороны лизингового договора, срок лизинга, лизинговые платежи, услуги, которые оказываются по лизингу.

Объектом лизинга является разнообразное движимое (машины, оборудование, транспортные средства, вычислительная и другая техника) и недвижимое (здания, сооружения, системы коммуникаций и т. д.) имущество.

Субъекты лизинговой операции: банк-лизингодатель, который является собственником объекта лизинга и предоставляет его в аренду; лизингополучатель — субъект хозяйствования, который получает в пользование объект лизинга по договору с банком; продавец лизингового имущества — субъект хозяйствования, осуществляющий производство или реализацию объекта лизинга.

Под сроком лизинга понимается срок действия лизингового договора. Этот срок определяют такие факторы, как срок службы объекта лизинга, период его амортизации, динамика инфляционных процессов, конъюнктура рынка заимообразных капиталов и тенденции его развития.

В состав лизингового платежа входят такие основные элементы: сумма амортизации или стоимость объекта лизинга; плата за ресурсы (кредит), которые привлекаются лизингодателем для приобретения имущества по договору лизинга; доход лизингодателя за услуги, которые им оказываются (лизинговая маржа); рисковая премия, величина которой зависит от уровня разнообразных рисков, которые несет лизингодатель. Плата за ре­сурсы, лизинговая маржа и рисковая премия составляет лизинговый процент.

При осуществлении лизинговой операции банк может оказывать лизингополучателю ряд дополнительных услуг, виды которых можно условно распределить на две группы:

—технические — связаны с организацией транспортировки объекта лизинга к месту его использования клиентом, с монтажом и наладкой предоставленного в лизинг имущества, технического обслуживания и текущего ремонта оборудования и т. п.;

—консультационные — по оформлению лизинговой операции, по вопросам налого­обложения и т. п.

Банки в своей деятельности используют финансовый лизинг, по которому роль банка заключается в выплате продавцу стоимости объекта лизинга, заказанного лизингополучателем, и передачи его в лизинг. По окончании срока договора финансового лизинга объект лизинга переходит в собственность лизингополучателя или выкупается им по остаточной стоимости.

2. Правовая регламентация отношений лизинга содержится в ХК Украины (см. ст. 292 и комментарий к этой статье), Гражданском кодексе Украины (§ 6 главы 58), законах Украины «О финансовом лизинге» от 16 декабря 1997 г. (в редакции от 11 декабря 2003 г.) и «О банках и банковской деятельности» от 7 декабря 2000 г.

Статья 352. Страхование в сфере хозяйствования

1.Страхование — это деятельность специально уполномоченных государствен­ных организаций и субъектов хозяйствования (страховщиков), связанная с оказанием страховых услуг юридическим лицам или гражданам (страхователям) по защите их имущественных интересов при наступлении определенных законом либо договором страхования событий (страховых случаев), за счет денежных фондов, формируемых путем уплаты страхователями страховых платежей.

2.Страхование может осуществляться на основе договора между страхователем и страховщиком (добровольное страхование) или на основе закона (обязательное страхование).

3.Субъекты хозяйствования с целью страховой защиты их имущественных интересов могут создавать общества взаимного страхования в порядке и на условиях, определенных законодательством.

1. Закон Украины «О страховании» дает такое определение страхованию: «Страхование — это вид правоотношений по защите имущественных интересов граждан и юридических лиц в случае наступления определенных событий (страховых случаев), определенных договором страхования или действующим законодательством, за счет денежных фондов, которые формируются путем уплаты гражданами и юридическими лицами страховых платежей (страховых взносов, страховых премий) и доходов от размещения средств этих фондов».

Страховая деятельность в Украине должна осуществляться исключительно страховщиками-резидентами.

Закон Украины «О страховании» (ст. 4) считает объектом страхования имущественные интересы, которые не противоречат закону и связаны: с жизнью, здоровьем, трудоспособностью и пенсионным обеспечением (личное страхование); владением, пользованием и распоряжением имуществом (имущественное страхование); возмещением ущерба, нанесенного страхователем (страхование ответственности).

Страховым случаем Закон Украины «О страховании» считает событие, предусмотренное договором страхования по законодательству, которое произошло и с наступлением которого возникает обязанность страховщика осуществить выплату страховой суммы (страхового возмещения) страхователю, застрахованному лицу или иному третьему лицу (ст. 8).

Страховщики обязаны придерживаться таких условий обеспечения платежеспособности: наличие оплаченного уставного фонда и гарантийного фонда страховщика; создание страховых резервов, достаточных для будущих выплат страховых сумм и страховых возмещений; превышение фактического запаса платежеспособности страховщика по сравнению с расчетным нормативным запасом платежеспособности.

Минимальный уставный фонд страховой компании, которая занимается страхованием жизни, должен составлять сумму, эквивалентную 1,5 млн евро, при предоставлении услуг по иным видам страхования, чем жизнь, — 1 млн евро (часть 2 ст. 30 Закона Украины «О страховании»).

К гарантийному фонду страховщика принадлежат дополнительный и резервный капитал, а также сумма нераспределенной прибыли.

Страховщики за счет нераспределенной прибыли могут создавать свободные резервы.

Свободные резервы — это доля собственных средств страховщика, которая резервируется с целью обеспечения платежеспособности страховщика в соответствии с принятой методикой осуществления страховой деятельности.

Для обеспечения выполнения страховщиками обязательств по отдельным видам обязательного страхования страховщики могут образовывать централизованные страховые резервные фонды и органы, которые осуществляют управление этими фондами. Положение об этих фондах утверждается уполномоченным органом.

Источниками образования централизованных страховых резервных фондов могут быть отчисления от поступлений страховых платежей, взносы собственных средств страховщика, а также доходы от размещения средств централизованных страховых резервных фондов,

Страховщики в соответствии с объемами страховой деятельности обязаны поддерживать надлежащий уровень фактического запаса платежеспособности (нетто-активы)

2. В зависимости от источника возникновения страховых правоотношений эти отношения могут приобрести две формы — добровольной и обязательной.

Первая форма страховых правоотношений возникает на основе единственного юридического факта — договора, который был заключен в соответствии с соглашением сторон правоотношений. Вторая форма — на основе закона, поэтому этот вид страхования либо совсем не нуждается в договорном оформлении, либо если и требует, то заключение такого договора происходит по предписаниям закона.

Для осуществления обязательного страхования Кабинет Министров Украины устанавливает порядок и правила его проведения, формы типового договора, особые условия лицензирования обязательного страхования, размеры страховых сумм и максимальные размеры страховых тарифов или методику актуарных расчетов.

3. Граждане и юридические лица с целью страховой защиты своих имущественных интересов могут создавать общества взаимного страхования в порядке и на условиях, определенных законодательством Украины.

Основные принципы правового положения обществ взаимного страхования определены Законом «О страховании» и Временным положением об обществе взаимного страхования, утвержденным Постановлением Кабинета Министров Украины от 1 февраля 1997 г. (далее — Временное положение).

Отличительная черта страховых организаций этого типа заключается в том, что они не преследуют цели получения прибыли от операций, которые осуществляют, поскольку страхуют только имущественные интересы тех лиц, которые являются членами этих организаций. Однако общества взаимного страхования могут осуществлять предпринимательскую деятельность постольку, поскольку это служит достижению цели, для которой они были созданы.

Согласно Временному положению общество взаимного страхования является юридическим лицом — страховщиком, созданным в соответствии с Законом «О страховании» с целью страхования рисков членов этого общества. Законодательное закрепление положения о том, что общество взаимного страхования признается юридическим лицом — страховщиком, свидетельствует о том, что требования действующего законодательства

Украины относительно создания, регистрации, лицензирования, реорганизации и ликвидации страховых компаний полностью распространяются и на указанные общества.

Страхователями общества взаимного страхования выступают его члены, которыми могут быть как юридические, так и физические дееспособные лица.

Пункт 6 Временного положения предусматривает, что члены общества заключают с ним договор страхования, в котором объекты страхования, страховые суммы, порядок их выплаты и порядок внесения страховых платежей определяются с учетом особенностей каждого члена общества.

В договоре страхования может предусматриваться внесение одним из членов общества полностью или частично платежей за других членов.

Члены общества в подтверждение присоединения к договору страхования получают сертификат, порядок выдачи которого должен устанавливаться Государственной комиссией по регулированию рынка финансовых услуг.

В соответствии с п. 8 Временного положения общество формирует общие страховые резервы для выплаты им будущих страховых сумм и страховых возмещений по обязательствам всех своих членов.

Условия выхода из общества взаимного страхования предусматриваются в его учредительных документах. Каждому члену общества в случае его выхода из общества возвращается часть его взноса на условиях, предусмотренных Законом «О страховании», в соответствии с которым в случае досрочного прекращения действия договора страхования по требованию страхователя страховщик возвращает ему страховые платежи за период, оставшийся до окончания действия договора, с вычетом нормативных расходов на ведение дела, определенных при расчете страхового тарифа, фактических выплат страховых сумм и страхового возмещения, которые были осуществлены этим договором страхования. Если требование страхователя обусловлено нарушением страховщиком условий договора страхования, то последний возвращает страхователю уплаченные им страховые платежи полностью.

При досрочном прекращении действия договора страхования по требованию страховщика страхователю возвращаются полностью уплаченные им страховые платежи. Если требование страховщика обусловлено невыполнением страхователем условий договора страхования, то страховщик возвращает страхователю страховые платежи за время действия договора с вычетом расходов на ведение дела, определенных нормативом в размере страхового тарифа, выплат страховых сумм и страхового возмещения, которые были осу­ществлены по этому договору страхования.

В случае ликвидации одного из страхователей — члена общества или его выхода из состава этого общества договор между другими его членами не теряет силу (п. 6 Временного положения).

Статья 353. Субъекты страховой деятельности в сфере хозяйствования

1.Субъекты хозяйствования — страховщики осуществляют страховую деятельность при условии получения лицензии на право проведения определенного вида страхования. Страховщик имеет право заниматься лишь теми видами страхования, которые определены в лицензии.

2.Предметом непосредственной деятельности страховщика может быть лишь страхование, перестрахование и финансовая деятельность, связанная с формированием, размещением страховых резервов и управлением ими. Допускается осуществление указанных видов деятельности в виде оказания услуг для других страховщиков по договорам о совместной деятельности.

3.Страхователями в настоящем Кодексе определяются участники хозяйственных отношений, которые заключили договоры страхования со страховщиками или являются страхователями в соответствии с законом.

1. Согласно ст. 2 Закона «О страховании» страховщиками признаются финансовые учреждения, которые созданы в форме акционерных, полных, коммандитных обществ или обществ с дополнительной ответственностью согласно Закону Украины «О хозяйственных обществах» с учетом особенностей, предусмотренных настоящим Законом, а также получили в установленном порядке лицензию на осуществление страховой деятельности. В соответствии с частью 1 ст. 1 Закона Украины «О финансовых услугах и государственном регулировании рынков финансовых услуг» от 12 июля 2001 г. страховые компании отнесены к финансовым учреждениям и являются участниками рынка финансовых услуг с целью предоставления финансовых услуг.

В отдельных случаях, установленных законодательством Украины, страховщиками признаются государственные организации, которые созданы и действуют в соответствии с настоящим Законом. В этом случае использование слов «государственная», «национальная» или производных от них в названии страховщика позволяется лишь при условии, что единственным владельцем такого страховщика является государство.

Слова «страховщик», «страховая компания», «страховая организация» и производные от них позволяется использовать в названии лишь тем юридическим лицам, которые имеют лицензию на осуществление страховой деятельности. Однако страховые компании или общества, приобретя статус юридического лица со дня государственной регистрации, могут начать страховую деятельность лишь при условии внесения их в Единый государственный реестр страховщиков (п. 1 ст. 36 Закона Украины «О страхо­вании»). Данные государственной регистрации включаются в Единый государственный реестр, открытый для общего ознакомления. В то же время получение лицензии специально уполномоченного центрального органа исполнительной власти по делам надзора за страховой деятельностью (ст. 38 Закона Украины «О страховании», Лицензированные условия осуществления страховой деятельности) дает полное право на осуществление страховой деятельности. Следует отметить, что эта лицензия не может быть передана третьим лицам.

Минимальный уставный фонд страховой компании в случае оказания услуг по страхованию жизни должен составлять сумму, эквивалентную 1,5 млн евро, при предоставлении услуг по другим видам страхования — 1 млн евро (часть 2 ст. 30 Закона Украины О страховании»), В случае предоставления услуг по страхованию жизни другим видом страхования заниматься не разрешается Законом Украины «О страховании».

Общий размер взносов страховщика в уставные фонды других страховщиков Украи­ны не может превышать 30 % его собственного уставного фонда, в том числе размер взноса в уставный фонд отдельного страховщика не может превышать 10 %. Эти требования не распространяются на страховщика, который осуществляет иные виды страхования, чем страхование жизни, в случае осуществления им взносов в уставный фонд страховщика, который осуществляет страхование жизни.

При создании страховщика или увеличении зарегистрированного уставного фонда уставный фонд должен быть оплачен исключительно в денежной форме. Позволяется формирование уставного фонда страховщика ценными бумагами, которые выпускаются государством, по их номинальной стоимости в порядке, определенном специальным уполномоченным центральным органом исполнительной власти в делах надзора за страховой деятельностью (далее — Уполномоченный орган), но не более 25 % общего размера уставного фонда.

Запрещается использовать для формирования уставного фонда векселя, средства страховых резервов, а также средства, полученные в кредит, ссуду и под залог, и вносить неимущественные активы.

2. Предметом непосредственной деятельности страховщика может быть лишь страхование, перестрахование, финансовая деятельность, связанная с формированием, размещением страховых резервов и их управлением.

Разрешается выполнение указанных видов деятельности в виде предоставления услуг для других страховщиков на основании заключенных гражданско-правовых соглашений, предоставление услуг (выполнение работ), если это непосредственно связано с отмеченными видами деятельности, а также любые операции для обеспечения собственных хозяйственных потребностей страховщика.

Страховщики, которые осуществляют страхование жизни, могут предоставлять кредиты страхователям, которые заключили договоры страхования жизни.

Порядок, условия выдачи и размеры кредитов и порядок формирования резерва для покрытия возможных потерь устанавливается Уполномоченным органом по согласованию с Национальным банком Украины.

Закон запрещает юридическим лицам, которые не отвечают установленным требованиям, заниматься страховой деятельностью.

Законодательство предусматривает с целью обеспечения финансовой стойкости страховой деятельности возможность и порядок передачи всех или части принятых на страхование рисков одним страховщиком другому или нескольким другим в порядке перестрахования. По договору перестрахования одна сторона — цедент — передает полностью или частично страховой риск (группу страховых рисков определенного вида) другой стороне — перестраховщику, которая, в свою очередь, принимает на себя обязательство возместить цеденту соответствующую часть уплаченного страхового возмещения.

При согласии страхователя предмет договора страхования может быть застрахован по одному договору страхования несколькими страховщиками (сострахование) с определением прав и обязанностей каждого из страховщиков.

По согласованию между состраховщиками и страхователем один из состраховщиков может представлять всех других состраховщиков в отношениях со страхователем, оставаясь ответственным перед ним в размерах своей доли.

Сострахование — это страхование одного объекта несколькими страховщиками (ст. 10 Закона Украины «О страховании»). При состраховании ответственность за риск солидарно распределяется между страховщиками. Договор о состраховании должен содержать условия, которые определяют права и обязанности каждого страховщика. В соответствии с частью 2 ст. 986 ГК Украины одному из состраховщиков по согласованию между состраховщиками может быть поручено представительстве всех других во взаимоотношениях со страхователем, но отвечают они перед последним лишь в размере определенной доли.

3. Страхователями согласно ХК являются:

—предприятия и объединения предприятий, а также другие субъекты, предусмотренные ХК, образованные для осуществления хозяйственной деятельности и зарегистрированные в установленном порядке как субъекты хозяйствования;

—граждане Украины и другие физические лица, которые осуществляют хозяйственную деятельность и зарегистрированы в установленном законодательством порядке к!« предприниматели;

—подразделения (структурные единицы) субъектов хозяйствования, образованные этими субъектами для осуществления хозяйственной деятельности.

В случае смерти страхователя-предпринимателя, который заключил договор имущественного страхования, его права и обязанности переходят к лицам, которые унаследовали это имущество. Страховщик или любой из наследников имеет право инициировать перезаключение договора страхования.

В других случаях права и обязанности страхователя-предпринимателя могут перейти к другому гражданину или юридическому лицу лишь при согласии страховщика, если иное не предусмотрено договором страхования.

В случае смерти страхователя-предпринимателя, который заключил договор личного страхования в интересах третьих лиц, его права и обязанности могут перейти как к этим лицам, так и к лицам, на которых согласно действующему законодательству возложены обязанности по охране прав и законных интересов застрахованных.

В случае признания судом страхователя-предпринимателя недееспособным его права и обязанности по договору страхования переходят к его опекуну, а действие договора страхования гражданской ответственности прекращается с момента потери им дееспособности.

В случае, если страхователь-предприниматель признан судом ограниченно дееспособным, он осуществляет свои права и обязанности страхователя по договору страхования лишь при согласии попечителя.

Если страхователь — юридическое лицо прекращает свое существование, устанавливаются его правопреемники, права и обязанности страхователя переходят к правопреемнику.

Статья 354. Договор страхования

1.По договору страхования страховщик обязуется при наступлении страхового случая осуществить страховую выплату страхователю или другому лицу, определенному страхователем в договоре страхования, а страхователь обязуется уплачивать страховые платежи в определенные сроки и выполнять другие условия договора.

2.Орган государственной власти, уполномоченный осуществлять надзор за страховой деятельностью, имеет право в соответствии с законом устанавливать дополнительные требования к договорам страхования.

3.При заключении договора страхования страховщик имеет право требовать у страхователя справку о его финансовом состоянии, подтвержденную аудитором (аудиторской организацией).

4.Заключение договора страхования может удостоверяться страховым свидетельством (полисом, сертификатом), являющимся формой договора страхования.

1. В соответствии с частью 1 ст. 16 Закона Украины «О страховании» договор страхования — это письменное соглашение между страхователем и страховщиком, согласно которому страховщик берет на себя обязательство в случае наступления страхового случая осуществить страховую выплату страхователю или другому лицу, указанному в договоре страхования страхователем, в интересах которого заключен договор страхования (оказать помощь, оказать услугу и т. п.), а страхователь обязуется платить страховые платежи в определенные сроки и выполнять другие условия договора.

Договоры страхования оформляются в соответствии с действующими правилами страхования и должны содержать такие реквизиты: название документа; название и адрес страховщика; фамилию, имя, отчество или название страхователя и застрахованного лица, их адреса и даты рождения; фамилию, имя, отчество, дату рождения или название получателя выгоды и его адрес; указание объекта страхования; размер страховой суммы по договору страхования имущества; размер страховой суммы и/или размеры страховых выплат по договору страхования жизни; перечень страховых случаев; размеры страховых взносов (платежей, премий) и сроки их уплаты; страховой тариф (страховой тариф не определяется для страховых случаев, для которых не устанавливается страховая сумма); срок действия договора; порядок замены и прекращения действия договора; условия осуществления страховой выплаты; причины отказа в страховой выплате; права и обязанности сторон и ответственность за невыполнение или ненадлежащее выполнение условий договора; другие условия по согласию сторон; подписи сторон.

Страховым случаем Закон Украины «О страховании» считает событие, предусмотренное договором страхования по законодательству, которое произошло, и с наступлением которого возникает обязанность страховщика осуществить выплату страховой суммы (страхового возмещения) страхователю, застрахованному лицу или иному третьему лицу (ст. 8).

В соответствии с Законом Украины «О страховании» страховая сумма — денежная сумма, в пределах которой страховщик в соответствии с условиями страхования обязан провести выплату при наступлении страхового случая (часть 1 ст. 9). Размер страховой суммы и/или размеры страховых выплат определяются по договоренности между страховщиком и страхователем во время заключения договора страхования либо при внесении изменений в договор страхования, либо в случаях, предусмотренных действующим законодательством (часть 4 ст. 9).

Страховая выплата — денежная сумма, которая выплачивается страховщиком согласно условиям договора страхования при наступлении страхового случая. По договор) страхования жизни страховые выплаты осуществляются в размере страховой суммы или ее части и/или в виде регулярных, последовательных выплат обусловленных в договоре страхования сумм (ануитета). Размер страховой суммы и/или размеры страховых выплат определяется по договоренности сторон во время заключения договора страхования либо при внесении изменений в договор страхования, либо в случаях, предусмотренных действующим законодательством. Страховое возмещение — денежная сумма, которая выплачивается страховщиком по договорам имущественного страхования и страхования ответственности. Размер страхового возмещения не может превышать размера прямого убытка, который понес страхователь.

Страховой платеж (страховой взнос, страховая премия) — плата за страхование, которую страхователь обязан внести страховщику согласно договору страхования. Страховой тариф — ставка страхового взноса с единицы страховой суммы за определенный период страхования.

Страховые тарифы при добровольной форме страхования вычисляются страховщиком математически на основании соответствующей статистики наступления страховых случаев с учетом требований действующего законодательства.

Еще одно условие, почти всегда присутствующее в договорах страхования, — франшиза. Франшиза (франц. franchise— льгота, вольность) — это часть убытков, которая не возмещается страховщиком согласно договору страхования (Закон Украины «О страховании», ст. 9). Следует отметить, что это понятие не имеет ничего общего с договором франчайзинга.

Моментом вступления в силу договора страхования считается момент уплаты первого взноса страхователем, если иной момент не предусмотрен договором. Договор страхования распространяется на страховые случаи, имевшие место после вступления его в силу, если только в нем не предусмотрен другой срок вступления в силу страхования.

Основание прекращения договора страхования — окончание срока его действия или его досрочное прекращение.

Действие договора страхования прекращается и теряет силу по согласию сторон, а также в случае: окончания срока действия; выполнения страховщиком обязательств перед страхователем в полном объеме; неуплаты страхователем страховых платежей в установленные договором сроки. При этом договор считается досрочно прекращенным в случае, если первый (или дежурный) страховой платеж не был уплачен по письменному требованию страховщика на протяжении десяти рабочих дней со дня выдвижения такого требования страхователю, если иное не предусмотрено условиями договора; ликвидации страхователя — юридического лица или смерти страхователя-гражданина или потери им дееспособности, за исключением случаев, предусмотренных ст.ст. 994-996 Гражданского кодекса; ликвидации страховщика в порядке, установленном законодательством Украины; принятия судебного решения о признании договора страхования недействительным; в других случаях, предусмотренных законодательством Украины.

Действие договора страхования может быть досрочно прекращено по требованию страхователя или страховщика, если это предусмотрено условиями договора страхования. Действие договора личного страхования не может быть прекращено страховщиком досрочно, если на это нет согласия страхователя, который выполняет все условия договора страхования, и если иное не предусмотрено условиями договора и законодательством Украины.

О намерении досрочно прекратить действие договора страхования любая из сторон обязана сообщить другой не позже, чем за 30 календарных дней до даты прекращения действия договора страхования, если иное им не предусмотрено (часть 3 ст. 28 Закона Украины «О страховании»).

Договор страхования также признается судом недействительным, если:

—он заключен после наступления страхового случая;

—объектом договора страхования является имущество, подлежащее конфискации.

2. В соответствии с частью 2 комментируемой статьи орган государственной власти, уполномоченный осуществлять надзор за страховой деятельностью, имеет право в соответствии с Законом устанавливать дополнительные требования к договорам страхования.

3. При заключении договора страхования страховщик имеет право требовать у страхователя справку о его финансовом состоянии, подтвержденную аудитором (аудитор­ской организацией).

4. По общему правилу, факт заключения договора может удостоверяться страховым свидетельством (полисом, сертификатом), который является формой договора страхования (часть 2 ст. 18 Закона Украины «О страховании»).

Существуют два вида полисов: разовый и генеральный. Разовый — применяется при оформлении простых операций страхования (с одним предметом). Генеральный — распространяется на несколько однородных операций страхования имущества относительно группы предметов.

Страхование по генеральному полису осуществляется при соблюдении некоторых правил: предметом страхования должно быть имущество; это имущество должно состоять из партий; условия страхования для однородного имущества должны быть подобными; договор должен быть заключен на определенный срок.

Страховые сертификаты проще, в них содержатся лишь существенные условия договора, а в остальном они отсылают к стандартным правилам страхования.

Статья 355. Законодательство о страховании в сфере хозяйствования

1.Объекты страхования, виды обязательного страхования, а также общие условия осуществления страхования, требования к договорам страхования и порядок осуществления государственного надзора за страховой деятельностью определяются Гражданским кодексом Украины, настоящим Кодексом, Законом «О страховании», другими законодательными актами.

1. Отношения по осуществлению страхования в сфере хозяйствования регулируются нормативно-правовыми актами, которые в зависимости от сферы действия разделяются на общее законодательство о предпринимательстве (распространяется на всех субъектов предпринимательской деятельности и страховой в частности) и на специальное законодательство Украины о страховании в сфере хозяйствования как отдельный вид предпринимательства.

К общему законодательству относят нормативные акты, регулирующие любой вид предпринимательской деятельности, в том числе и страховую как ее отдельный вид.

Специальное законодательство о страховании в сфере хозяйствования включает: Закон «О страховании», нормы других законов Украины, касающихся страхования; постановления Верховной Рады Украины по вопросам страховой деятельности; указы Президента Украины и постановления Кабинета Министров Украины по вопросам страховой деятельности; ведомственные акты; локальные нормативные акты страховых компаний.

§ 3. Посредничество в осуществлении операций с ценными бумагами. Фондовая биржа

Статья 356. Посредничество, связанное с выпуском и обращением ценных бумаг

1.Посреднической деятельностью в сфере выпуска и обращения ценных бумаг является предпринимательская деятельность субъектов хозяйствования (далее — торговцы ценными бумагами), для которых операции с ценными бумагами составляют исключительный вид их деятельности или которым такая деятельность разрешена законом.

Часть вторая статьи 356 исключена на основании Закона № 3480-1V (3480-15) от 23.02.2006)

2.Законом могут предусматриваться также другие виды посреднической деятельности с ценными бумагами (деятельность по управлению ценными бумагами и тому подобное).

1-2. В соответствии с комментируемой статьей посредническая деятельность осуществляется в сфере выпуска и обращения ценных бумаг. В соответствии со ст. 1 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» выпуск ценных бумаг — это совокупность определенного вида эмиссионных ценных бумаг одного эмитента, одной номинальной стоимости, которые имеют одинаковую форму выпуска и международный идентификационный номер, обеспечивают их владельцам одинаковые права независимо от времени приобретения и размещения на фондовом рынке. Обращение ценных бумаг определяется как совершение сделок, связанных с переходом прав собственности на ценные бумаги и прав по ценным бумагам, за исключением договоров, которые заключаются во время размещения ценных бумаг.

Посредническая деятельность осуществляется торговцами ценными бумагами —хозяйственными обществами, для которых операции с ценными бумагами являются исключительным видом деятельности, а также банками.

В комментируемой статье предусмотрен лишь один вид посреднической деятельности с ценными бумагами — деятельность по управлению ценными бумагами, и установлено, что законодательством могут быть предусмотрены и другие виды. В соответствии с Законом Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» деятельность по управлению ценными бумагами — деятельность, которая осуществляется торговцем ценными бумагами от своего имени за вознаграждение на протяжении определенного срока на основании договора об управлении переданными ему ценными бумагами и денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги, а также полученными в процессе этого управления ценными бумагами и денежными средствами, которые принадлежат на праве собственности установителю управления, в его интересах или в интересах определенных им третьих лиц. Договор об управлении заключается торговцем с физическими и юридическими лицами. Договор об управлении не может заключаться торговцем с компанией по управлению активами.

В соответствии с Законом Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» торговцы ценными бумагами могут осуществлять также:

—брокерскую деятельность—заключение торговцем ценными бумагами гражданско-правовых договоров (в частности договоров комиссии, поручения) ценными бумагами от своего имени (от имени другого лица), по доверенности и за счет другого лица.

—дилерскую деятельность — заключение торговцем ценными бумагами гражданско-правовых договоров с ценными бумагами от своего имени и за свой счет с целью перепродажи, кроме случаев, предусмотренных законом.

—андеррайтинг — размещение (подписка, продажа) ценных бумаг торговцем ценными бумагами по доверенности, от имени и за счет эмитента. В случае публичного размещения ценных бумаг андеррайтер может брать на себя обязательство по договоренности с эмитентом относительно гарантирования продажи всех ценных бумаг эмитента, которые подлежат размещению, или их части. Если выпуск ценных бумаг публично размещается не в полном объеме, андеррайтер может осуществить полный или частичный выкуп нереализо­ванных ценных бумаг по определенной в договоре фиксированной цене на началах коммерческого представительства в соответствии со взятыми на себя обязательствами.

Договор поручения, договор комиссии или договор об управлении ценными бумагами заключается с торговцем ценными бумагами в письменной форме. Права и обязанности торговца ценными бумагами относительно его клиента, условия заключения договоров относительно ценных бумаг, порядок отчетности торговца перед его клиентом, порядок и условия выплаты торговцу вознаграждения определяются в договоре, что заключается между ними.

Требования относительно деятельности торговцев, сделок и других операций с ценными бумагами, основные обязанности торговцев и порядок осуществления профессиональной деятельности на фондовом рынке торговцев ценными бумагами установлены в Правилах (условиях) осуществления деятельности по торговле ценными бумагами: бро­керской деятельности, дилерской деятельности, андеррайтинга, управления ценными бумагами, утвержденных Решением Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 12 декабря 2006 г. № 1449.

Статья 357. Лицензирование посреднической деятельности в сфере выпуска и обращения ценных бумаг

1.Осуществление посреднической деятельности в сфере выпуска и обращения ценных бумаг допускается на основе лицензии, выдаваемой в порядке, установленном законодательством.

2.Субъекты исключительной посреднической деятельности в сфере выпуска и обращения ценных бумаг могут осуществлять отдельные виды деятельности, связанные с обращением ценных бумаг (предоставление консультаций владельцам ценных бумаг и т. п.).

1. Лицензирование определенных видов хозяйственной деятельности регулируется Законом Украины «О лицензировании определенных видов хозяйственной деятельности» от 1 июня 2000 г. и принятым для его выполнения постановлением Кабинета Министров Украины и решениями других государственных органов. Согласно п. 57 ст. 9 этого закона лицензированию подлежит профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг. Таким образом, лицензированию подлежат как посредническая деятельность по выпуску ценных бумаг, так и посредническая деятельность по обращению ценных бумаг. Кроме наличия лицензии, торговцы ценными бумагами еще должны быть участниками хотя бы одной саморегулирующейся организации. Саморегулирующейся организацией является добровольное объединение профессиональных .участников рынка ценных бумаг, которое не имеет цели получения прибыли, а создано для защиты интересов своих членов, интересов владельцев ценных бумаг и других участников рынка ценных бумаг и зарегистрировано Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку.

Специальные требования к торговцам ценными бумагами, являющиеся обязательными для осуществления их профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, установлены Лицензионными условиями осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, утвержденными приказом Государственного комитета по вопросам регуляторной политики и предпринимательства и решением Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 14 марта 2001 г. № 49/60 (далее —Лицензионные условия). При выполнении требований этих Лицензионных условий торговцы ценными бумагами могут получить лицензию на осуществление профессиональной деятельности. Лицензию на осуществление деятельности по выпуску и обращению ценных бумаг могут получить только те юридические лица, которые созданы в форме хозяйственных обществ, в том числе акционерных. При этом уставный фонд таких акционерных обществ должен быть сформирован исключительно за счет именных акций. Уставный фонд торговца ценными бумагами, созданный в формах, отличных от акционерного общества, должен быть оплачен при его создании исключительно за счет денежных средств.

Лицензия на осуществление всех или отдельных (кроме комиссионной) видов деятельности по выпуску и обращению ценных бумаг может быть выдана торговцам ценными бумагами, которые имеют внесенный уставный фонд в размере не менее 1 тыс. необлагаемых минимумов доходов граждан, а на осуществление комиссионной деятельности по ценным бумагам — не менее 200 необлагаемых минимумов доходов граждан.

Торговец ценными бумагами имеет право осуществлять профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг лишь по получении соответствующей лицензии и при условии вступления по меньшей мере в одну саморегулирующуюся организацию. Срок действия лицензии — три года. Филиал или другое обособленное подразделение торговца ценными бумагами имеет право осуществлять профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг лишь по получении копии лицензии, заверенной органом лицензи­рования. Лицензия или ее заверенная копия не подлежит передаче для использования другими лицами для осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг по окончании срока действия лицензии или ее аннулирования не разрешается.

Руководящие должностные лица торговца ценными бумагами и руководящие должностные лица его филиалов, которым предоставлены полномочия для осуществления деятельности по выпуску и обращению ценных бумаг, а также специалисты торговца ценными бумагами (его филиалов), которые непосредственно выполняют операции с ценными бумагами, должны быть сертифицированы согласно Положению о сертификации лиц, которые осуществляют профессиональную деятельность с ценными бумагами в Украине. утвержденному решением Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовом} рынку от 29 июля 1998 г. № 93, и должны иметь сертификаты установленного образца.

Для торговцев ценными бумагами (кроме банков) Лицензионными условиями установлены следующие квалификационные требования. Во-первых, они должны иметь в составе своих работников не менее трех сертифицированных в установленном порядке специалистов, в том числе учитывается сертификат руководящего должностного лица торговца. Во-вторых, каждый филиал торговца ценными бумагами, которому предоставлены полномочия по осуществлению деятельности по выпуску и обращению ценных бумаг, должен иметь в составе своих работников по два сертифицированных в установленном порядке специалиста. В-третьих, отмеченные специалисты, кроме руководящих должностных лиц, для которых указанное место работы основное, могут иметь указанное место работы как основное или работать по совместительству, но не более чем у двух торговцев ценными бумагами.

Для торговцев ценными бумагами — банков — квалификационные условия при получении лицензии такие. Они должны иметь не менее четырех сертифицированных в установленном порядке специалистов (в том числе руководящие должностные лица) для главной конторы и по три сертифицированных специалиста (в том числе руководящие должностные лица) — для каждого филиала, которому предоставлены полномочия по осуществлению деятельности по выпуску и обращению ценных бумаг.

Лицензия торговца ценными бумагами для осуществления деятельности по выпуску и обращению ценных бумаг может быть аннулирована на основаниях и в порядке, определенных Лицензионными условиями. Основания для аннулирования лицензии: 1) явление торговца об аннулировании лицензии; 2) акт о повторном нарушении Лицензионных условий; 3) решение об отмене государственной регистрации торговца как субъекта хозяйствования; 4) акт о выявлении недостоверных сведений в документах, поданных для получения лицензии; 5) акт об установлении факта передачи лицензии другому юри­дическому лицу для осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг; 6) акт об установлении факта неподачи торговцем ценными бумагами в установленный срок уведомления об изменении данных, указанных в документах, которые прилагались к заявлению для получения лицензии; 7) акт о невыполнении распоряжения об устранении нарушений Лицензионных условий; 8) невозможность торговца ценными бумагами обеспечить выполнение Лицензионных условий; 9) акт об отказе торговца ценными бумагами в проведении проверки органом лицензирования.

Перечень оснований для аннулирования лицензии исчерпывающий и расширенному толкованию не подлежит. Решение об аннулировании лицензии вступает в силу через десять дней с даты его принятия органом лицензирования. Если торговец ценными бумагами в течение этих десяти дней подает жалобу в экспертно-апелляционный совет, действие этого решения приостанавливается до принятия соответствующего решения специально уполномоченным органом. Решение об аннулировании лицензии в течение установленных законом сроков может быть обжаловано в судебном порядке.

2. Закон позволяет торговцам ценными бумагами осуществлять без специального разрешения другие отдельные виды деятельности, связанные с выпуском и обращением ценных бумаг, в частности осуществление такой деятельности, как предоставление консультаций владельцам ценных бумаг. Кроме ст. 357 ХК Украины, это право торговца ценными бумагами также предусмотрено Законом Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» от 23 февраля 2006 г. При решении вопроса, какие виды деятельности относятся к таким «другим отдельным видам», которые не подлежат лицензированию, нужно руководствоваться п. 1.3 Лицензионных условий, где установлен исчерпывающий перечень видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, которые подлежат обязательному лицензированию. Виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, которые не принадлежат к этим указанным лицензированным видам деятельности, лицензированию не подлежат.

Статья 358. Условия, при которых не допускается осуществление посреднической деятельности в сфере выпуска и обращения ценных бумаг

1.Лицензию на осуществление какого-либо вида посреднической деятельности в сфере выпуска и обращения ценных бумаг не может получить торговец ценными бумагами, который непосредственно или косвенно владеет имуществом другого торговца ценными бумагами, стоимость которого превышает размер, установленный законом.

2.Торговец ценными бумагами, имеющий лицензию на осуществление какого-либо вида посреднической деятельности в сфере выпуска и обращения ценных бумаг, не может непосредственно или косвенно владеть имуществом другого торговца ценными бумагами, стоимость которого превышает размер, установленный законом.

3.Торговец ценными бумагами не может осуществлять торговлю: ценными бумагами собственного выпуска;

акциями того эмитента, у которого он непосредственно или косвенно владеет имуществом в размере свыше пяти процентов уставного фонда.

1-3. С целью предотвращения злоупотреблений и нарушений на рынке ценных бумаг государство осуществляет комплексные меры по благоустройству, контролю, надзору за рынком ценных бумаг, за добропорядочным поведением всех участников рынка ценных бумаг. Именно в связи с этой целью законодательство Украины содержит отдельные ограничения, касающиеся корпоративных и других имущественных прав торговцев ценными бумагами. Статья 358 ХК Украины устанавливает три вида таких ограничений корпоративных и имущественных прав торговцев ценными бумагами: а) корпоративные ограничения, которые препятствуют получению лицензии; б) наличие лицензии, которая препятствует приобретению торговцем ценными бумагами определенных корпоративных прав; в) ограничение по осуществлению торговцем ценными бумагами собственно самой торговой деятельности. Непосредственное или косвенное владение имуществом другого торговца ограничивается согласно размеру, установленному законом.

Корпоративные ограничения, которые препятствуют получению лицензии. Лицензию на осуществление какого-либо вида деятельности по выпуску и обращению ценных бумаг не может получить торговец ценными бумагами (в том числе банк), который непосредственно или косвенно владеет имуществом другого торговца ценными бумагами стоимостью свыше 10 % уставного фонда, в том числе непосредственно — стоимостью свыше 5 % уставного фонда другого торговца.

Дополнительное нормативное запрещение для получения лицензии содержится также в п. 2.2.6 Лицензионных условий осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, утвержденных приказом Государственного комитета по вопросам регуляторной политики и предпринимательства и решением Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 14 марта 2001 г. № 49/60, —лицензию на осуществление какого-либо вида деятельности по выпуску и обращению ценных бумаг не может получить торговец ценными бумагами (в том числе банк), если доля какого-либо торговца ценными бумагами (в том числе и банка) в его уставном фонде непосредственно или косвенно превышает 10 %, в том числе непосредственно — 5 % его уставного фонда. Этот нормативный акт не является законом, но Государственная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку применяет такое ограничение при выдаче лицензии.

Непосредственным владением имуществом признается владение долей в уставном фонде какого-либо общества. Косвенным владением имуществом признается владение долей в уставном фонде такого общества, которое является участником в другом обществе.

Наличие лицензии, препятствующей приобретению торговцем ценными бумагами определенных корпоративных прав. Торговец ценными бумагами, получивший лицензию на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг одновременно с приобретением лицензии (на срок ее действия) ограничивается законом о приобретении в этот период соответствующих корпоративных прав относительно имущества другого торговца ценными бумагами, а именно торговец не может непосредственно или косвенно владеть имуществом другого торговца ценными бумагами стоимостью свыше 10 % уставного фонда, в том числе непосредственно — стоимостью свыше 5 % уставного фонда другого торговца.

Ограничение по осуществлению торговцем ценными бумагами собственно самой торговой деятельности. Торговец ценными бумагами не имеет права осуществлять тор­говлю ценными бумагами, которые были эмитированы им самим, — акциями, векселями, облигациями и др. Для этого он должен заключить соответствующее соглашение с другим торговцем.

Торговец также не имеет права осуществлять торговлю акциями того эмитента, у которого он непосредственно или косвенно владеет имуществом в размере свыше 5 % уставного фонда.

Посредством таких ограничений государство пытается предотвратить монополизацию рынка ценных бумаг отдельной группой торговцев, что может привести к экономическим злоупотреблениям и кризисам. Благодаря такому подходу к профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг возникло понятие афилированных лиц.

Афилированными лицами торговца ценными бумагами принято считать, во-первых, его основателей; во-вторых, лиц, доля которых в уставном фонде торговца от непосредственного и/или опосредствованного владения составляет свыше 5 %; в-третьих, лиц, доля торговца в уставном фонде которых составляет свыше 5 %; в-четвертых, лиц, которые находятся в трудовых отношениях с торговцем ценными бумагами.

Торговец ценными бумагами, который получил лицензию, должен предоставлять отчеты Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку согласно таким нормативным актам как решение ДКЦПФР «Об утверждении Порядка представления отчетности торговцами ценными бумагами» от 10 июня 1997 г. № 11/1 и «Об утверждении Порядка расчетов показателей ликвидности и финансового состояния торговцев ценными бумагами» от 21 марта 1997 г. № 3. Таким образом, торговец ценными бумагами должен сообщать обо всех изменениях в учредительных документах и изменениях собственных корпоративных прав, которые состоялись в период действия лицензии. Если он нарушил требования ст. 358 ХК Украины, выданная ему лицензия на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг может быть аннулирована.

Статья 359. Заключение сделок по ценным бумагам

1.При принятии поручения на куплю или продажу ценных бумаг торговец ценными бумагами обязан предоставлять лицу, по поручению и за счет которого он действует, информацию о курсе ценных бумаг.

2.Торговец ценными бумагами обязан предоставлять фондовой бирже информацию о всех заключенных им сделках с ценными бумагами в сроки и порядке, определенные правилами фондовой биржи.

3.Специальные требования к заключению сделок по ценным бумагам устанавливаются законом.

4.Особенности ведения бухгалтерского учета, операций с ценными бумагами определяются в соответствии с законом.

1. Статья 359 ГК Украины устанавливает специальные условия и требования к заключению торговцами ценными бумагами сделок с ценными бумагами. Одно из таких важных условий — обязанность торговца ценными бумагами предоставлять лицу, по доверенности и за счет которого он действует, всю информацию, касающуюся курса ценных бумаг. Она должна включать данные как о действующем курсе, так и прогнозы относительно его колебаний или изменений в течение действия поручения.

2. Закон предусматривает обязанность торговца ценными бумагами представлять фондовой бирже соответствующую информацию о всех заключенных им сделках с ценными бумагами. Порядок и сроки представления такой информации определяются правилами фондовой биржи. Таким образом, в соответствии со ст. 359 ХК Украины на фондовые биржи возложен контроль за профессиональной деятельностью торговцев ценными бумагами, в том числе возложен контроль за предоставлением торговцами информации о сделках с ценными бумагами. Фондовые биржи должны принять свои правила пред­ставления бирже торговцем ценными бумагами информации обо всех заключенных им сделках с ценными бумагами. Эти правила фондовые биржи должны также согласовать с Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку.

Торговцы ценными бумагами — члены фондовых бирж ежеквартально отчитываются перед одной избранной ими фондовой биржей, а не члены фондовых бирж отчитываются перед избранной ими одной фондовой биржей или перед саморегулирующейся организацией при условии, если этой организации Государственная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку делегировала такие полномочия. Фондовые биржи отчитываются перед Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку в двухнедельный срок по окончании общего отчетного периода.

3. Государственная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку, используя свои полномочия, предоставленные ей Законом Украины «О государственном регулировании рынка ценных бумаг в Украине» от 30 октября 1996 г., утвердила своим приказом от 23 декабря 1996 г. № 331 Правила осуществления торговцами ценными бумагами коммерческой и комиссионной деятельности по ценным бумагам (далее — Правила), которые содержат специальные условия по заключению сделок с ценными бумагами и действуют до принятия в дальнейшем соответствующего закона. Все торговцы ценными бумагами при осуществлении деятельности по обращению ценных бумаг обязаны придерживаться этих Правил.

Согласно Правилам торговец ценными бумагами может заключать как договоры на выполнение разового заказа, так и на обслуживание в течение определенного срока. Договор на выполнение разового заказа предусматривает выполнение операции определенного вида с конкретными ценными бумагами. Договор на обслуживание предусматривает, что торговец в течение определенного срока будет выполнять разовые заказы клиента, где разовые заказы содержат поручение клиента оказать услугу определенного вида и выполнить определенную операцию с конкретными ценными бумагами.

Правила имеют такие разделы: 1) Общие положения. 2) Требования к договорам на осуществление комиссионной деятельности по ценным бумагам. 3) Обязанности торгов­цев ценными бумагами. 4) Порядок ведения и хранения документов торговцами ценными бумагами. 5) Контроль и регулирование деятельности торговцев ценными бумагами по выпуску и обращению ценных бумаг. Правила имеют дополнения.

Правила предусматривают взаимные права и обязанности сторон соглашения, требования к содержанию договоров поручения, специальные сроки, которые отображают торговые обычаи на рынке ценных бумаг, формы документов, которые используются сторонами и т. п.

4. Статья 359 ХК Украины предусматривает также возможность правового регулирования особенностей ведения бухгалтерского учета профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг и операций с ценными бумагами, которые устанавливаются законами, которые имеют специальный характер.

Статья 360. Фондовая биржа

1.Для обеспечения функционирования рынка ценных бумаг образуется фондовая биржа. Порядок образования и осуществления деятельности фондовой биржи определяется законом.

(Часть первая статьи 360 в редакции Закона № 3480-1У (3480-15) от 23.02.2006)

2.Фондовая биржа создается учредителями — торговцами ценными бумагами в порядке, установленном законом.

3.Деятельность фондовой биржи направляется исключительно на организацию заключения соглашений купли-продажи ценных бумаг и их производных. Фондовая биржа не может осуществлять операции с ценными бумагами от собственного имени и по поручению клиентов, а также выполнять функции депозитария.

4.Фондовая биржа приобретает статус юридического лица со дня ее государственной регистрации в соответствии с законом.

1. В соответствии с ч.1 комментируемой статьи фондовая биржа создается для обеспечения функционирования рынка ценных бумаг. Правовые основы деятельности фондовой биржи как профессионального участника рынка ценных бумаг закреплены в Законе Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» от 23 февраля 2006 г. В соответствии с ч.1. ст.21 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» фондовая биржа образуется и действует в организационно-правовой форме общества (кроме полного, коммандитного общества и общества с дополнительной ответственностью) или дочернего предприятия объединения торговцев ценными бумагами, и осуществляет свою деятельность в соответствии с Гражданским кодексом Украины, законами, которые регулируют вопрос образования, деятельности и прекращения юридических лиц, с особенностями, определенными этим Законом.

Основными принципами функционирования фондовой биржи являются:

создание условий для конкурентного ценообразования на ценные бумаги и другие финансовые инструменты путем сосредоточения спроса и предложений на их куплю-продажу;

поддержка целостности и стабильности рынка ценных бумаг путем внедрения справедливых и равных для всех участников биржевых торгов правил поведения;

обеспечение прозрачности рынка ценных бумаг путем обнародования информации, характеризующей конъюнктуру рынка;

обеспечение информирования участников биржевых торгов и инвесторов касательно эмитентов и их ценных бумаг;

применение эффективных технологий заключения биржевых соглашений и выполнения биржевых контрактов, которые отвечают международным стандартам;

обеспечение функционирования фондовой биржи на постоянно действующей основе;

обеспечение защиты участников биржевых торгов и инвесторов от злоупотреблений путем установления требований относительно допуска к торговле, применения процедур наблюдения, контроля и наложения санкций за нарушение.

Кроме Закона Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке», деятельность фондовых бирж регулируется, в частности Гражданским кодексом Украины, Законами Украины «О государственном регулировании рынка ценных бумаг в Украине», «О финансовых услугах и государственном регулировании рынков финансовых услуг», «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» и др.

Порядок деятельности фондовой биржи определяется в Положении о функционировании фондовых бирж, утвержденном Решением Государственной комиссии но ценным бумагам и фондовому рынку от 19 декабря 2006 № 1542.

2-4. В соответствии с ч. 2 комментируемой статьи основателями фондовой биржи являются торговцы ценными бумагами. По закону Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» торговцами ценными бумагами являются хозяйственные общества, для которых операции с ценными бумагами являются исключительным видом деятельности, а также банками.

К торговцам ценными бумагами применяются положения Гражданского Кодекса Украины и Закона Украины «О хозяйственных обществах» о хозяйственных обществах, с учетом положений законодательства о фондовых биржах.

Деятельность фондовой биржи как организатора торговли временно останавливается Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку, если количество ее членов стало менее 20, а если фондовая биржа образована в форме дочернего предприятия объединения торговцев ценными бумагами — когда количество членов такого объединения стало меньше 20. Если на протяжении шести месяцев принятие новых членов не состоялось, деятельность фондовой биржи прекращается.

Торговля на фондовой бирже осуществляется по правилам фондовой биржи, которые утверждаются биржевым советом и регистрируются Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку.

Правила фондовой биржи состоят из порядка: организации и проведения биржевых торгов; листинга и делистинга ценных бумаг; допуска членов фондовой биржи и других лиц, определенных законодательством, к биржевым торгам; котировка ценных бумаг и обнародование их биржевого курса; раскрытие информации о деятельности фондовой биржи и ее обнародование; решение споров между членами фондовой биржи и другими лицами, которые имеют право принимать участие в биржевых торгах в соответствии с законодательством; осуществление контроля за соблюдением членами фондовой биржи з другими лицами, которые имеют право принимать участие в биржевых торгах согласно с законодательством, правил фондовой биржи; наложение санкций за нарушение правил фондовой биржи.

Фондовая биржа создается как некоммерческая организация без цели получения прибыли. Поэтому она не может осуществлять операции с ценными бумагами от своего имени и по поручению клиентов. Также фондовая биржа не может осуществлять функции депозитария, а именно предоставление услуг по хранению ценных бумаг независимо от формы их выпуска, открытия и ведения счетов в ценных бумагах, обслуживания операций на этих счетах (включая клиринг и расчеты по соглашениям о ценных бумагах) и обслуживания операций эмитента по выпущенным им ценным бумагам. Прибыль фондовой биржи направляется на ее развитие и не подлежит распределению между ее учредителями (участниками).

Фондовая биржа создает организационные условия для заключения договоров с ценными бумагами путем котировки ценных бумаг на основе данных спроса и предложений, полученных от участников торгов на фондовой бирже. В торгах на фондовой бирже имеют право принимать участие члены фондовой биржи и другие лица в соответствии с законодательством.

Фондовая биржа приобретает статус юридического лица с момента государственной регистрации. Государственная регистрация фондовой биржи осуществляется в порядке, установленном Законом Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей». В соответствии с ч. 4 ст. 3 Закона Украины «О го­сударственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» Министерство юстиции Украины и его территориальные органы осуществляют регистрацию бирж и выдают свидетельство о государственной регистрации, оформленное государственным регистратором в соответствующем исполнительном комитете городского совета города областного значения или в районной, районной в городах Киеве и Севастополе го­сударственной администрации за местонахождением юридического лица.

Слова «фондовая биржа» и производные от них допускается использовать только юридическим лицам, которые созданы и функционируют в соответствии с требованиями этого Закона.

Фондовая биржа имеет право осуществлять деятельность по организации торговли на фондовом рынке с момента получения лицензии Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку.

Лицензионные условия осуществления профессиональной деятельности на фондовом рынке — деятельности по организации торговли на фондовом рынке утверждены Решением Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 26 мая 2006 г. № 347.

Статья 361. Особые условия прекращения деятельности фондовой биржи

1.Деятельность фондовой биржи прекращается при условии, если количество ее членов в течение установленного законом срока остается меньше минимального количества, определенного законом.

2.Деятельность фондовой биржи прекращается в порядке, установленном для прекращения деятельности хозяйственных обществ, если иное не предусмотрено законом.

1,2. Для государственной регистрации фондовой биржи предусмотрено минимальное количество основателей — 20 человек. Если основателей меньше, фондовая биржа не может быть зарегистрированной. В дальнейшем, после государственной регистрации фондовой биржи, получения Свидетельства и соответствующей лицензии количество участников может уменьшиться. Уменьшение участников фондовой биржи не является основанием для отмены государственной регистрации или аннулирования лицензии.

Деятельность фондовой биржи как организатора торговли временно приостанавливается Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку в случае, когда количество ее членов стало менее 20, а если фондовая биржа образована в форме дочернего предприятия объединения торговцев ценными бумагами — когда количество членов такого объединения стало менее 20. Если в течение шести месяцев новые члены не приняты, деятельность фондовой биржи прекращается. Оно осуществляется путем ее реорганизации или ликвидации. Порядок прекращения фондовой биржи определяется Законом Украины «О хозяйственных обществах» и другими законами Украины.

Отмена государственной регистрации фондовой биржи осуществляется Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку путем принятия ею соответствующего решения на основании поданного заявления о прекращении деятельности и соответствующих документов и на основании решения суда после проведения ликвидационной комиссией всех необходимых согласно действующему законодательству мер по ликвидации биржи.

Отмена государственной регистрации фондовой биржи осуществляется согласно Положению о государственной регистрации фондовых бирж и торгово-информационных систем, утвержденному решением Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 4 сентября 2003 г. № 364 (далее — Положение). Это Положение определяет, какие документы должны подать Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку учредители (акционеры, участники) фондовой биржи: 1) заявление об отмене государственной регистрации; 2) копию решения о прекращении деятельности; 3) оригиналы учредительных документов; 4) оригинал Свидетельства; 5) акт ликвидационной комиссии и ликвидационный баланс, утвержденный высшим органом фондовой биржи; 6) справку аудитора, если это необходимо согласно требованиям действующего законодательства; 7) справку налоговой службы о снятии биржи с учета; 8) подтверждение опубликованием в печатных средствах массовой информации объявления о ликвидации фондовой биржи.

Отмена государственной регистрации фондовой биржи лишает ее статуса юридиче­ского лица.

Статья 362. Аудиторская деятельность

1.Аудиторской деятельностью признается деятельность граждан и организаций, предметом которой является осуществление аудита, организационное и методическое обеспечение аудита и оказание других аудиторских услуг.

2.Аудиторская деятельность регулируется настоящим Кодексом, законом об аудиторской деятельности и иными принятыми в соответствии с ними нормативно-правовыми актами.

1. Потребность в создании хозрасчетных органов финансового контроля, или аудита. возникла лишь в условиях формирования рыночных отношений и возникновения разнообразных форм собственности. Основная предпосылка аудита — взаимная заинтересованность в обеспечении реальности и достоверности учета (отчетности) и других результатах как предприятия (заказчика), так и аудитора (исполнителя). Аудиторская деятельность как разновидность предпринимательской деятельности принадлежит ж творческой, интеллектуальной деятельности. Она включает в себя: а) организационное ж методическое обеспечение аудита; б) практическое выполнение аудиторских проверяв (собственно аудит); в) и предоставление других аудиторских услуг

2. Аудиторская деятельность в Украине регулируется Законом Украины «Об аудитор­ской деятельности» от 22 апреля 1993 г. (с последующими изменениями и дополнениями), подзаконными нормативными актами. В случаях, когда международным договором, в котором Украина принимает участие, установлены другие правила, чем в этом Законе, применяются правила международного договора. Закон Украины «Об аудиторской деятельности» от 22 апреля 1993 г. определяет правовые принципы осуществления аудиторской деятельности в Украине и направлен на создание в Украине системы независимого финансового контроля с целью защиты интересов собственника. Нормы этого Закона распространяются на все субъекты хозяйствования Украины независимо от их форм собственности и видов деятельности. Действие этого Закона не распространяется лишь на аудиторскую деятельность государственных органов и их должностных лиц, уполномоченных Законом на осуществление государственного финансового контроля.

Аудиторские услуги предоставляются клиентам в форме аудита (аудиторских проверок), различных экспертиз, консультаций по вопросам отчетности, бухгалтерского учета, налогообложения, анализа финансово-хозяйственной деятельности и других видов экономико-правового обеспечения хозяйственной деятельности юридических и физических лиц.

Аудиторская деятельность подчиняется определенным принципам отношения аудиторов к выполнению своих профессиональных обязанностей, среди которых основными являются принципы независимости, объективности и конфиденциальности. Независимость аудитора обусловлена тем, что он не является штатным работником государственных органов или предприятия, организации, учреждения, не подчиняется различным контрольно-ревизионным органам и не зависит от них. Объективность выводов базируется на тщательном исследовании хозяйственной деятельности клиента, использовании достоверных данных его бухгалтерского учета, применении оптимальных методов их анализа и составлении аудиторского вывода по результатам проверки. Конфиденциальность деятельности заключается в том, что аудитор должен постоянно хранить производственные, коммерческие и другие хозяйственные тайны своих клиентов и не распространять конфиденциальную информацию.

Процесс аудиторской деятельности состоит из трех основных этапов: а) планирование работы; б) сбор и анализ информации, необходимой для оценки достоверности баланса и финансовой отчетности; в) написание аудиторского отчета или вывода. Цель аудиторской деятельности — содействие эффективности работы, рациональному использованию материальных, финансовых, трудовых ресурсов в предпринимательской и хозяйственной деятельности для получения максимальной прибыли.

По поручению Совета Международной федерации бухгалтеров Комитет международной аудиторской практики формулирует международные нормативы аудита. Международные стандарты аудита опубликованы Международной федерацией бухгалтеров в 2001 г. Эти стандарты Аудиторская палата аудита перевела на государственный язык в 2003 г. Международные нормативы и стандарты служат основой для создания национальных нормативов внешнего и внутреннего аудита. Решением Аудиторской палаты Украины от 18 декабря 1998 г. № 73 утверждены 32 национальных норматива аудита.

Статья 363. Аудит и государственный финансовый аудит

1.Аудит — это проверка публичной бухгалтерской отчетности, учета, первич­ных документов и другой информации о финансово-хозяйственной деятельности субъектов хозяйствования с целью определения достоверности их отчетности, учета, его полноты и соответствия законодательству и установленным нормативам.

2.Аудит осуществляется независимыми лицами (аудиторами), аудиторскими организациями, которые уполномочены субъектами хозяйствования на его проведение.

3.Государственный финансовый аудит является разновидностью государственного финансового контроля и заключается в проверке и анализе фактического положения дел относительно законного и эффективного использования государственных и коммунальных денежных средств и имущества, иных активов государства, правильности ведения бухгалтерского учета и достоверности финансовой отчетно­сти, функционирования системы внутреннего контроля.

4. Государственный финансовый аудит осуществляется Счетной палатой и органами государственной контрольно-ревизионной службы в соответствии с законами.

5. Аудит и государственный финансовый аудит может проводиться по инициативе субъектов хозяйствования, а также в случаях, предусмотренных законом (обяза­тельный аудит).

Вред, от 15.12.2005 г.

1. Аудит — это проверка или экспертиза публичной бухгалтерской и финансовой отчетности, учета, первичных документов и другой информации о финансово-хозяйственной деятельности субъектов хозяйствования с целью подтверждения их достоверности, соответствия действующему законодательству и установленным нормам (стандартам) для государственных органов или собственников. Аудит оказывает практическую помощь руководству и экономическим службам субъекта хозяйствования по ведению дел и управлению финансами, налаживанию должного и правильного бухгалтерского, финансового и управленческого учета, предоставлению различных консультаций. Он также охватывает вопрос проверки коммерческой и другой хозяйственной деятельности субъектов хозяйствования относительно правильности составления и реальности объявленной к уплате облагаемой налогом прибыли.

2. Аудиторская деятельность осуществляется согласно Закону Украины «Об аудиторской деятельности» от 22 апреля 1993 г. независимыми лицами — аудиторами как частными предпринимателями и аудиторскими фирмами, которые должны иметь статус юридического лица с исключительным видом деятельности — аудиторская деятельность.

3. Основные задания аудита: а) проверка финансовой отчетности и других документов для установления их достоверности и соответствия осуществленных хозяйственных операций действующему законодательству Украины; б) выявление и предупреждение нарушений в финансово-хозяйственной деятельности субъектов хозяйствования; в) реальность определения полученных субъектом хозяйствования финансовых и других ре­зультатов; г) оценка эффективности внутреннего хозяйственного контроля; д) предоставление консультационных услуг по вопросам экономики и права.

4.5. Принято отличать аудит добровольный и обязательный. Добровольный аудит — это аудит, который проводится по заказу заинтересованной в нем стороны, когда такая проверка не предусмотрена действующим законодательством. Обязательный аудит проводится в соответствии с требованиями действующего законодательства, то есть заказчик должен (обязан) пригласить аудитора для проверки собственной финансово-хозяйственной деятельности. Аудит также принято разделять на внутренней и внешней. Внутренним аудитом является независимая оценка уставным контрольным органом деятельности определенного предприятия, организации, учреждения, определение его платежеспособности и предупреждение банкротства. За проведение внутреннего аудита отвечает субъект хозяйствования. Внешний аудит проводится аудитором или аудиторской фирмой по соглашению (договоренности) с заказчиком — субъектом хозяйствования о выполнении независимой проверки и экспертизы хозяйственной финансовой деятельности и разработки предложений, касающихся эффективности хозяйствования.

Аудит необходимо отличать от ревизии финансово-хозяйственной деятельности субъекта хозяйствования после завершения хозяйственных операций с целью поиска и фиксации фактов злоупотреблений с обязательным сообщением ее результатов руководящей организации и правоохранительным органам.

Статья 363 ХК Украины определяет понятие такой разновидности государственного финансового контроля, как государственный финансовый аудит — проверка и анализ фактического состояния дел в отношении законного и эффективного использования государственных или коммунальных средств и имущества, других активов государства, правильности ведения бухгалтерского учета и достоверности финансовой отчетности, функционирования системы внутреннего контроля. Результаты государственного финансового аудита и их оценка излагаются в отчете.

Вторая форма государственного финансового контроля — инспекция, которая осуществляется в форме ревизии и заключается в документальной и фактической проверке определенного комплекса или отдельных вопросов финансово-хозяйственной деятельности подконтрольного учреждения и которая должна обеспечивать выявление имеющихся фактов нарушения законодательства, установление виновных в их допущении должностных и материально ответственных лиц. Результаты ревизии излагаются в акте.

Государственный финансовый контроль разделяется на внутренней и внешней. Внутренний финансовый контроль — специфическая форма управления бюджетным учреждением и бюджетными средствами, средство обеспечения законности в финансовой деятельности, которое обеспечивает постоянную оценку достаточности и соответствия деятельности бюджетного учреждения и распорядителя бюджетными средствами требованиям действующего законодательства. Он проводится соответствующими кон­трольными органами предприятия, организации и учреждения. Внешний финансовый контроль проводится по совокупным показателям финансово-хозяйственной деятельности подконтрольных учреждений по письменному решению руководителя соответствующего органа государственной контрольно-ревизионной службы.

Правовыми основаниями осуществления государственного финансового аудита, кроме ст. 363 ХК Украины, являются также Закон Украины «О государственной контрольно-ревизионной службе в Украине» от 26 января 1993 г. и ст. 26 Бюджетного кодекса Украины. Государственный аудит финансовой и хозяйственной деятельности бюджетных учреждений и деятельности других распорядителей бюджетными средствами осуществляется Счетной палатой — в части контроля за использованием средств Государствен­ного бюджета Украины, и Главным контрольно-ревизионным управлением Украины — в части их полномочий, определенных законами Украины.

Статья 364. Аудитор и аудиторская организация

1.Аудитором может быть физическое лицо, имеющее сертификат, который определяет его квалификационную пригодность на занятие аудиторской деятельностью на территории Украины.

2.Аудитор имеет право объединиться с другими аудиторами в союз с соблюдением требований законодательства.

3.Аудиторской организацией является хозяйственная организация, созданная в соответствии с требованиями закона.

4.Условия и порядок осуществления аудиторской деятельности, права и обязанности аудиторов и аудиторских организаций определяются законом, иными нормативно-правовыми актами.

В ред. от 6.07.2005 г.

1. Субъектами аудиторской деятельности являются аудиторы и аудиторские организации. Аудитор — физическое лицо, зарегистрированное как субъект предпринимательской деятельности и имеет соответствующий сертификат, определяющий его квалификационную пригодность для занятия аудиторской деятельностью. Аудиторские организации создаются в соответствии с законами Украины. Законом пока еще предусмотрен единственный вид такой организации — аудиторская фирма. Это хозяйственная организация, которая осуществляет исключительно аудиторскую деятельность и отвечает тре­бованиям к ее созданию, определенным Законом Украины «Об аудиторской деятельности» от 22 апреля 1993 г.

Статус аудиторской фирмы должен отвечать следующим требованиям: а) учредительными документами предусмотрено осуществление исключительно аудиторской деятельности; б) общий размер доли основателей аудиторской фирмы, которые не являются аудиторами, не должен превышать 30 %; в) аудиторской фирме разрешается осуществление деятельности лишь при условии, что в ней работает хотя бы один аудитор; г) руководителем аудиторской фирмы может быть лишь аудитор.

Определение квалификационной пригодности лиц (сертификацию) осуществляет Аудиторская палата Украины. Квалификационным сертификатом, который предоставляет право осуществления аудиторской деятельности, является официальный документ, владелец которого может осуществлять аудит на предприятиях и в хозяйственных обществах (серия А), в банках (серия Б) или в этих структурах одновременно (серия АБ). Право на получение сертификата аудитора имеют лица, которые получили высшее об­разование, определенные знания по вопросам аудита и имеют опыт работы не менее трех лет подряд в должностях аудитора, ревизора, бухгалтера, юриста, финансиста или экономиста. Срок действия сертификата не может превышать 5 лет.

Протоколом № 95 Аудиторской палаты Украины от 31 октября 2000 г. утверждено Положение о Реестре субъектов аудиторской деятельности. Этот Реестр выполняет функции официального общегосударственного реестра аудиторских фирм и аудиторов — частных предпринимателей. Ведение этого Реестра возложено на Аудиторскую палату Украины.

2,3. Аудиторы объединяются в общественную организацию — Союз аудиторов Украины. Она может иметь свои региональные местные ячейки при наличии не менее 5 аудиторов, которые являются членами Союза. Союз аудиторов Украины имеет право делегировать своих представителей в Аудиторскую палату Украины, а также может выносить на рассмотрение Аудиторской палаты Украины проекты норм и стандартов аудита.

4. Условия, порядок проведения аудита и предоставления других аудиторских услуг определяются специальным Законом Украины «Об аудиторской деятельности» от 22 апреля 1993 г. и иным действующим законодательством Украины.

Согласно этому Закону аудитор может оказывать услуги индивидуально или как работник аудиторской фирмы. Он имеет право оказывать аудиторские услуги только на основании действующего сертификата. Аудиторская фирма имеет право предоставлять аудиторские услуги при наличии в ее составе хотя бы одного аудитора, который имеет соответствующий сертификат. Аудит проводится на основании договора между аудитором (аудиторской фирмой) и заказчиком. Аудиторские услуги в виде консультаций могут предоставляться и на основании письменного или устного обращения заказчика к ауди­тору. Заказчик имеет право свободного выбора аудитора, кроме требований, которые ограничивают участие аудитора в конкретных случаях. Закон Украины «Об аудиторской деятельности» от 22 апреля 1993 г. предусматривает специальные права, обязанности и ответственность аудиторов (аудиторских фирм) и субъектов хозяйствования.

Статья 365. Аудиторская палата Украины

1.Аудиторская палата Украины — самоуправляющийся орган, который осуществляет сертификацию субъектов, намеренных заниматься аудиторской деятельностью, утверждает программы подготовки аудиторов, нормы и стандарты аудита, ведет учет аудиторских организаций и аудиторов.

2.Правовой статус и порядок деятельности Аудиторской палаты Украины определяются законом об аудиторской деятельности и иными принятыми в соответствии с ним нормативно-правовыми актами.

1.Аудиторская палата Украины — юридическое лицо, созданное и функционирующее как независимый самостоятельный орган на основах самоуправления. Она сформировалась путем делегирования в ее состав 5 представителей профессиональной общественности аудиторов и по одному представителю от Счетной палаты, Министерства финансов Украины, Главного контрольно-ревизионного управления Украины, Государственной налоговой администрации Украины, Национального банка Украины, Государственного комитета статистики Украины, Министерства юстиции Украины, государ­ственных органов, уполномоченных на осуществление финансового контроля и отдельных специалистов от учебных, научных и других организаций. Общее количество членов Аудиторской палаты Украины — 25 человек.

2. Статус Аудиторской палаты Украины определяется Законом Украины «Об аудиторской деятельности» от 22 апреля 1993 г. и ее Уставом.

Аудиторская палата Украины осуществляет следующие функции: а) сертификацию субъектов, которые намереваются заниматься аудиторской деятельностью; б) утверждение программ подготовки аудиторов; в) утверждение норм и стандартов аудита; г) ведение Реестра аудиторских фирм и аудиторов; д) обеспечение независимости аудиторов при проведении ими аудиторских проверок; е) осуществление контроля за качеством аудиторских услуг. Среди этих функций функция утверждения норм и стандартов аудита — исключительное право Аудиторской палаты Украины. Утвержденные Аудитор­ской палатой Украины нормы и стандарты аудита обязательны для их соблюдения всеми предприятиями, организациями и учреждениями.

Члены Аудиторской палаты Украины выполняют свои обязанности на общественных началах. Срок полномочий ее членов не может превышать 5 лет. Персональный состав Аудиторской палаты Украины подлежит ежегодной ротации не менее 3 членов. Ротация осуществляется на основании личного рейтинга, который определяется путем тайного анкетирования аудиторов. Назначение новых членов вместо выбывших проводится в общем порядке.

Все решения Аудиторской палаты Украины принимаются на ее заседаниях простым большинством голосов при кворуме две трети ее членов. При равенстве голосов преимущество предоставляется решению, за которое проголосовал председатель. Функции председателя выполняют поочередно все члены Аудиторской палаты Украины в алфа­витном порядке их фамилий.