Злочини проти встановленого порядку несення військової служби (військові злочини)

§ 1. Загальна характеристика військових злочинів у сфері службової діяльності

Військові злочини у сфері службової діяльності передбачені статтями 423–426 КК. Вони є спеціальним видом щодо відповідних загальнокримінальних службових злочинів, тому при їх аналізі слід виходити з тих положень, що розкривають загальні об’єктивні та суб’єктивні ознаки службових злочинів, відображених у відповідних статтях розділу XVII Особливої частини КК. Крім того, при з’ясуванні змісту поняття військової службової особи слід керуватися приписами щодо загальнокримінального визначення службової особи, які містяться у ч. 3 ст. 18 чинного КК України.

Безпосереднім об’єктом військових злочинів у сфері службової діяльності є суспільні відносини, що полягають у забезпеченні встановленого порядку здійснення військовими командирами (начальниками) своїх функцій.

Злочинам даної групи притаманний спеціальний суб’єкт, а саме військова службова особа. Під військовими службовими особами розуміються військові начальники, а також інші військовослужбовці, які обіймають постійно чи тимчасово посади, пов’язані з виконанням організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських обов’язків або виконують такі обов’язки за спеціальним дорученням повноважного командування. Зазначені особи наділені правом здійснювати по службі дії, що мають юридичне значення.

Усі військові начальники є службовими особами. При цьому військовослужбовець може бути начальником як у зв’язку із займаною ним посадою, так і за військовим званням. Приблизний перелік військових службових осіб наведено у розділах 1, 3, 7, 9-12 Статуту внутрішньої служби України від 24 березня 1999 р.; розділах 1–3 Дисциплінарного статуту України від 24 березня 1999 р.; розділах 1, 2, 4, 5, 7, 9 Статуту гарнізонної та вартової служб Збройних Сил України від 24 березня 1999 р. та низці інших нормативно-правових актів[61].

Військовими начальниками можуть бути також військовослужбовці (військовозобов’язані) рядового складу, якщо вони призначені на відповідну посаду (наприклад, командира відділення) або виконують певні завдання і мають при цьому у своєму підпорядкуванні інших військовослужбовців, яким можуть висувати обов’язкові до виконання вимоги. При цьому не має значення, постійно чи тимчасово вказані особи виконують відповідні функції (обіймають певні посади), за письмовим чи усним розпорядженням їх призначено виконувати обов’язки начальника.

Виконання спеціальних доручень службового характеру, не пов’язаних зі здійсненням організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських обов’язків, не дає підстав вважати такого військовослужбовця військовою службовою особою (наприклад листоноша, кур’єр тощо).

До військових службових осіб слід також відносити військовослужбовців, які наділені правами начальника під час несення спеціальної служби (наприклад, вартової служби). Ці особи можуть бути суб’єктами службових злочинів, якщо вчинення ними протиправних дій (бездіяльності) порушує їх загальний службовий обов’язок, пов’язаний із виконанням завдань відповідної спеціальної служби.

Не можуть бути суб’єктами військових службових злочинів військовополонені.

Слід мати на увазі, що у разі вчинення відповідного військового злочину у сфері службової діяльності у співучасті виконавцем такого злочину може бути виключно службова особа, а співучасником — як інші службові особи, так і військовослужбовці, які не є службовими особами, а також цивільні особи. Однак, якщо фактичні обставини свідчать про те, що умисел підлеглого не було спрямовано на сприяння начальнику вчинити службовий злочин, то, незважаючи на те, що підлеглий і діяв спільно з начальником, вчинене ним не може кваліфікуватись як пособництво у військовому службовому злочині. У той же час, коли начальник вчиняє разом з підлеглим який-небудь неслужбовий злочин, то цього ще недостатньо, аби розглядати його дії як зловживання владою (якщо не буде встановлено, що своє службове становище військова службова особа використовувала для організації злочину та залучення у його вчинення підлеглого).

§ 2. Зловживання військовою службовою особою владою або службовим становищем

Стаття 423. Зловживання військовою службовою особою владою або службовим становищем

1. Незаконне використання військовою службовою особою транспортних засобів, споруд чи іншого військового майна, а також незаконне використання підлеглого для особистих послуг чи послуг іншим особам, а також інше зловживання владою або службовим становищем, вчинене з корисливих мотивів чи в інших особистих інтересах або в інтересах третіх осіб, якщо таке діяння заподіяло істотну шкоду, —

караються штрафом від п’ятдесяти до ста неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або службовим обмеженням на строк до двох років, або позбавленням волі на строк до трьох років.

2. Ті самі діяння, якщо вони спричинили тяжкі наслідки, —

караються позбавленням волі на строк від трьох до шести років.

3. Діяння, передбачені частинами першою або другою цієї статті, вчинені в умовах воєнного стану або в бойовій обстановці, —

караються позбавленням волі на строк від п’яти до десяти років.

П р и м і т к а 1. Під військовими службовими особами розуміються військові начальники, а також інші військовослужбовці, які обіймають постійно чи тимчасово посади, пов’язані з виконанням організаційно-розпорядчих або адміністративно-господарських обов’язків, або виконують такі обов’язки за спеціальним дорученням повноважного командування.

2. У статтях 423–426 цього Кодексу істотною шкодою, якщо вона полягає в завданні матеріальних збитків, вважається така шкода, яка в двісті п’ятдесят і більше разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян, а тяжкими наслідками за тієї самої умови вважається шкода, яка у п’ятсот і більше разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян.

З об’єктивної сторони зловживання владою або службовим становищем військовою службовою особою (ч. 1 ст. 423 КК) полягає у таких діях:

1) незаконному використанні транспортних засобів, споруд чи іншого військового майна;

2) незаконному використанні підлеглого для особистих послуг або послуг іншим особам;

3) іншому зловживанні владою або службовим становищем.

Під зловживанням владою слід розуміти використання службовою особою, що має владні повноваження, всупереч інтересам служби своїх прав щодо висування вимог, а також ухвалення рішень, обов’язкових до виконання іншими фізичними або юридичними особами.

Під зловживанням службовим становищем розуміється будь-яке умисне використання службовою особою, яка займає відповідне службове становище, всупереч інтересам служби своїх прав і можливостей, пов’язаних з її посадою.

Службова особа при зловживанні, вчиненому в будь-якій із зазначених форм, намагається скористатися своїм службовим становищем, що зумовлено як передбаченими законами та іншими нормативними актами повноваженнями (обов’язками і правами), так і фактичними можливостями, які надає їй сам авторитет посади. У будь-якому разі дії винного повинні бути такими, що виходять із займаної посади та за своїм змістом суперечать службовим інтересам.

Вчиненими всупереч інтересам служби слід вважати дії, що не викликаються службовою необхідністю, порушують посадовий обов’язок і суперечать вимогам законів та інших нормативних актів. Під інтересами служби треба розуміти перш за все інтереси держави взагалі. Тому порушення покладених на службову особу обов’язків не може бути виправдане її посиланнями на службову необхідність для конкретної військової частини всупереч чи за рахунок інтересів інших військових частин або держави в цілому. Не виключається відповідальність і тоді, коли злочинні дії зумовлені невірним (хибним) сприйняттям посадовою особою інтересів служби.

Характерною рисою зловживання, що вчиняється військовою службовою особою, виступає його активний характер, тобто зловживання владою або службовим становищем, вчинюване військовою службовою особою, можливе тільки шляхом дії.

До транспортних засобів належать автомашини (легкові та вантажні), автокрани, грейдери, трактори, бульдозери, екскаватори, авто- і електропогрузчики, транспортні засоби для перевезення рідин (цистерни, пожежні машини, поливальні машини та ін.), літаки, гелікоптери, кораблі, катери, залізничний рухомий склад, якщо вони належать військовому відомству або тимчасово перебувають у його віданні.

Незаконність використання транспортних засобів полягає у тому, що вони використовуються не для виконання службових цілей, а для задоволення власних інтересів службової особи чи потреб третіх осіб. При цьому для кваліфікації за ст. 423 КК не має значення, здійснювались ці дії з метою збагачення (наприклад, для перевезення громадян за відповідні кошти) чи з метою ухилення від сплати певних послуг (наприклад, для транспортування власних речей чи родини в інший населений пункт).

До споруд відносять житлові будинки, ангари, гаражі, майстерні та інше нерухоме майно, що належить військовому відомству або знаходиться у його віданні. Незаконність їх використання може полягати, наприклад, у передаванні їх в тимчасове користування комерційним структурам чи фізичним особам (під офіс, склад тощо) всупереч установленому порядку.

До іншого військового майна можна віднести палатки, польові кухні, радіостанції, надувні плоти, понтони та ін., що належать військовому відомству або знаходяться у його віданні.

Незаконне використання підлеглого для особистих послуг або послуг іншим особам може виявлятися у залученні підлеглих для супроводження чи доставлення у певне місце особистих речей (багажа), оброблення присадибних ділянок, будівництва та ремонту будинків, квартир, дач, для їх охорони, роботи в комерційних структурах на користь інших осіб тощо.

Для складу злочину, що розглядається, не має значення, чи будуть надані відповідні послуги самому начальнику, його родичам чи близьким або ж іншим особам, серед яких можуть бути родичі високопосадовця, якому підпорядковані начальник підлеглого, його знайомі, сусіди, приятелі. Якщо такими особами є самі високопосадовці, то вони за наявності ознак даного злочину мають нести відповідальність як виконавці, а службові особи, що організували надання відповідних послуг, — як організатори вчинення злочину.

Для притягнення до кримінальної відповідальності за вчинення злочину, передбаченого ст. 423 КК, слід обов’язково встановити, що розпорядження військового начальника було незаконним, тобто таким, що вимагало від підлеглого виконання таких дій, які не входять у коло його службових обов’язків.

До підлеглих належать як військовослужбовці, так і робітники та інші службовці, що працюють під керівництвом військових начальників.

Обов’язковою ознакою об’єктивної сторони даного злочину є заподіяння внаслідок злочинних дій істотної шкоди.

Істотна шкода може бути як матеріальною, так і нематеріальною або ж виявлятися у поєднанні матеріальної та нематеріальної шкоди. Питання, чи вважати шкоду істотною, у кожному разі вирішується виходячи з конкретних обставин справи. Якщо шкода від вчинення даного злочину полягає у заподіянні матеріальних збитків, істотною вона визнається тоді, якщо сума збитків у двісті п’ятдесят і більше разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян (п. 2 примітки до ст. 423 КК).

Істотною шкодою може також бути визнано підривання у військовій частині дисципліни (наприклад, самовільне залишення частини одним чи декількома військовослужбовцями у відповідь на незаконні дії військового начальника, ігнорування наказів начальників з таких самих мотивів), невиконання бойового завдання, виведення з ладу військової техніки, порушення особистих чи майнових прав громадян, заподіяння шкоди життю та здоров’ю потерпілих тощо.

Для визнання злочину закінченим необхідно встановити фактичне настання істотної шкоди.

Із суб’єктивної сторони даний злочин є умисним. Психічне ставлення винного до наслідків виступає однією з обов’язкових ознак його суб’єктивної сторони. Таке ставлення до наслідків може бути як умисним, так і необережним. Зазвичай форми вини щодо суспільно-небезпечного діяння та його наслідків збігаються. Однак не виключаються випадки, коли вони можуть бути різними (умисел — щодо діяння, необережність — щодо наслідків злочину).

Обов’язковою ознакою суб’єктивної сторони злочину, передбаченого ч. 1 ст. 423 КК, що вчиняється у формі іншого зловживання владою або службовим становищем, виступають корисливі мотиви, інші особисті інтереси або інтереси третіх осіб. При цьому достатньо встановити хоча б один з таких мотивів, в альтернативі закріплених у диспозиції ч. 1 ст. 423 КК.

Корисливі мотиви полягають у бажанні службової особи отримати матеріальну вигоду (гроші, майно) або позбутися певних витрат (звільнитися від сплати платежів, виконання обов’язків зі сплати боргу тощо).

Під іншими особистими інтересами слід розуміти мотиви, що суперечать інтересам військової служби і не сумісні з нею, саме: кар’єризм, протекціонізм, прорахунки в службі, намагання отримати зворотну послугу, намагання приховати свою бездіяльність, бажання уникнути покарання, розправитися за критику, помститися та ін.

Інтересами третіх осіб є такі їх інтереси, що не охороняються у даному конкретному випадку законом, такі, що суперечать правам і охоронюваним законом інтересам суб’єктів суспільних відносин, поставлених під охорону кримінальним законом. Третіми особами можуть бути родичі, друзі, знайомі, високопосадовці, які бажають разом з даною конкретною особою скористатися її службовим становищем. Зловживання повноваженнями, вчинюване в інтересах третіх осіб, може виявлятися, наприклад, у наданні цим особам певних послуг, на які останні не мають ні дійсного, ні передбачуваного права.

Суб’єктом розглядуваного злочину може бути військовий начальник або інший військовослужбовець, що обіймає постійно чи тимчасово посади, пов’язані з виконанням організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських функцій, або виконує такі обов’язки за спеціальним дорученням повноважного командування.

У ч. 2 ст. 423 КК передбачено відповідальність військової службової особи за зловживання, якщо воно спричинило тяжкі наслідки. У разі, якщо шкода від вчинення даного злочину полягає у заподіянні матеріальних збитків, істотною вона визнається, якщо сума збитків у п’ятсот і більше разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян (п. 2 примітки до ст. 423 КК). Якщо шкода від вчинення цього злочину виявляється у нематеріальному характері, то тяжкими визнаються такі наслідки, що завдали більшу порівняно з істотною шкоду охоронюваним суспільним відносинам: масштабні аварії, катастрофи, знищення або суттєве пошкодження складної військової техніки чи майна, найбільш небезпечні форми підривання військової дисципліни (масова непокора, дезертирство зі зброєю, самогубство підлеглих), поширення тяжких інфекційних хвороб та ін.

§ 3. Перевищення військовою службовою особою влади чи службових повноважень

Стаття 424. Перевищення військовою службовою особою влади чи службових повноважень

1. Перевищення військовою службовою особою влади чи службових повноважень, тобто умисне вчинення дій, які явно виходять за межі наданих цій особі прав чи повноважень, крім передбачених частиною другою цієї статті, якщо ці дії заподіяли істотну шкоду, —

карається обмеженням волі на строк від двох до п’яти років або позбавленням волі на той самий строк.

2. Застосування нестатутних заходів впливу щодо підлеглого або перевищення дисциплінарної влади, якщо ці дії заподіяли істотну шкоду, а також застосування насильства щодо підлеглого, —

караються позбавленням волі на строк від трьох до семи років.

3. Діяння, передбачені частиною другою цієї статті, вчинені із застосуванням зброї, а також діяння, передбачені частинами першою або другою цієї статті, якщо вони спричинили тяжкі наслідки, —

караються позбавленням волі на строк від п’яти до десяти років.

4. Діяння, передбачені частинами першою, другою або третьою цієї статті, вчинені в умовах воєнного стану або в бойовій обстановці, —

караються позбавленням волі на строк від восьми до дванадцяти років.

Додатковим безпосереднім об’єктом цього злочину може бути життя та здоров’я потерпілих.

Об’єктивна сторона даного злочину, закріплена в наведеній диспозиції ст. 424 КК, дозволяє виокремити такі форми його вчинення:

1) перевищення влади чи службових повноважень (ч. 1);

2) застосування нестатутних заходів впливу щодо підлеглого (ч. 2);

3) перевищення дисциплінарної влади (ч. 2);

4) вчинення діянь, передбачених ч. 2 ст. 424 КК, поєднане із застосуванням зброї (ч. 3).

Перевищення влади чи службових повноважень полягає в умисному вчиненні військовою службовою особою дій, які явно виходять за межі прав і повноважень, наданих їй законом, військовими статутами, положеннями, інструкціями, наказами командування. У зв’язку з цим для притягнення до кримінальної відповідальності за злочин, що розглядається, необхідно встановити всі фактичні обставини вчиненого, зокрема службовий стан особи, обвинуваченої у перевищенні влади чи службових повноважень, її поведінку до вчинення злочину, мотив, мету і характер діяння, що інкримінуються винному, їх зв’язок зі службовим становищем особи.

Перевищення влади чи службових повноважень може полягати у:

1) вчиненні дій, що входять до компетенції іншої службової особи, яка займає більш високу посаду, або військової службової особи іншого органу (відомства);

2) вчиненні дій, що визнаються правомірними тільки за наявності певних умов, які при цьому відсутні;

3) вчиненні дій, які ніхто не мав права виконувати і вирішувати.

Дисциплінарна влада — це сукупність прав і обов’язків командирів (начальників) із застосування заходів заохочення або стягнення з метою виховання військовослужбовців, забезпечення високої військової дисципліни та попередження її порушень[62]. Кожний командир (начальник) може заохочувати військовослужбовців або застосовувати до них стягнення лише у тому обсязі та з дотриманням встановленого порядку, що передбачено дисциплінарним статутом, і тільки щодо тих осіб, на яких поширюється його дисциплінарна влада, за наявності для цього підстав та в інтересах служби, а саме: для підтримання військової дисципліни і статутного порядку, виховання військовослужбовців, стимулювання належної поведінки підлеглих тощо. Дисциплінарна влада буде перевищена у разі, якщо командир застосував стягнення, яке може накладатися лише вищестоящим начальником; вчинив певні дії у відповідь на ґрунтовну критику; з метою зведення особистих рахунків тощо.

Нестатутні засоби впливу щодо підлеглого (ч. 2) за своєю сутністю є грубим порушенням дисциплінарної влади. Ними можуть бути стягнення, що застосовуються з метою принизити гідність підлеглого, спричинення насильства для наведення «порядку» в частині та ін.

Під насильством щодо підлеглого слід розуміти як фізичне, так і психічне насильство.

Фізичне насильство при перевищенні влади чи службових повноважень може полягати у незаконному позбавленні волі, нанесенні ударів, вчиненні дій, що мають характер мучення, спричиненні побоїв, легких або середньої тяжкості тілесних ушкоджень.

Так, військовим судом Запорізького гарнізону за ч. 2 ст. 424 КК України було засуджено молодшого сержанта М., який 3 березня 2004 р. був черговим по роті та шикував особовий склад роти на вечерю. У туалетній кімнаті він знайшов рядового Г., який не бажав встати до строю. М. перевищив свою владу та застосував до підлеглого фізичне насильство, а саме: два рази вдарив його по обличчю та сім разів по спині, чим спричинив легкі тілесні ушкодження з короткочасним розладом здоров’я[63].

Психічне насильство може бути виражене у погрозі заподіяння фізичної шкоди підлеглому або фізичного чи психічного насильства щодо його близьких родичів. Спричинення внаслідок перевищення влади чи службових повноважень тяжких тілесних ушкоджень або смерті, незалежно від форми вини, слід кваліфікувати за сукупністю злочинів — за ч. 3 ст. 424 КК і тією статтею чинного КК, що передбачає відповідальність за вбивство чи нанесення тяжких тілесних ушкоджень (статті 115, 119 або 121 КК).

Істотною шкодою, якщо вона полягає у завданні матеріальних збитків, вважається така шкода, яка у двісті п’ятдесят і більше разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян (п. 2 примітки до ст. 423 КК). Так само, як і при зловживанні владою, істотна шкода може бути й нематеріального характеру (наприклад, невиконання бойового завдання).

Так, вироком військового суду Київського гарнізону від 7 травня 2001 р. Л. засуджено за п. «а» ст. 254² КК України 1960р. із застосуванням ст. 45 КК на один рік позбавлення волі умовно з іспитовим строком один рік та сплатою штрафу в розмірі 680 грн. Л. визнано винним у перевищенні влади з корисливих мотивів, що завдало істотної шкоди, за таких обставин.

Увечері 3 листопада 2000р. Л., виконуючи обов’язки чергового по частині та будучи начальником за посадою і військовим званням для С. І. та С. О., на прохання останніх дозволив їм залишити розташування частини до ранку, за що отримав від них продукти харчування.

Увечері 10 листопада того самого року він удруге вчинив такі ж дії щодо зазначених підлеглих із умовою отримання від них у подальшому продуктів харчування. Унаслідок цього вранці 11 листопада С. О., який чергував по їдальні, не впорався зі своїми обов’язками, що спричинило затримання сніданку особового складу частини та пов’язані з цим несвоєчасну зміну варти і порушення розпорядку дня.

У касаційній скарзі Л., стверджуючи, що він засуджений необґрунтовано, оскільки його вину у перевищенні влади не доведено, просив скасувати вирок і закрити справу за відсутністю в його діях складу злочину.

Ознайомившись із матеріалами справи, викладеними в касаційній скарзі, доводами та міркуваннями прокурора про необхідність її задоволення, військова палата Верховного Суду України визнала, що касаційна скарга має бути задоволена з таких підстав.

Відповідно до ч. 1 ст. 7 КК злочином визнається передбачене кримінальним законом суспільно небезпечне діяння (дія або бездіяльність), що посягає на суспільний лад України, його політичну і економічну системи, власність, особу, політичні, трудові, майнові та інші права і свободи громадян, а так само інше передбачене кримінальним законом суспільно небезпечне діяння, яке посягає на правопорядок.

Кримінальна відповідальність за перевищення військовою посадовою особою влади чи посадових повноважень, передбачена п. «а» ст. 254² КК, настає лише в тому разі, коли ці дії завдали істотної шкоди.

Як вбачається з постанови про притягнення Л. як обвинуваченого та обвинувального висновку, підсудному не ставилося у вину те, що його дії завдали істотної шкоди. За таких обставин у діях Л., описаних у зазначених процесуальних документах та у вироку, немає складу злочину, передбаченого п. «а» ст. 254² КК, і він засуджений за цим законом необґрунтовано. У зв’язку з викладеним, а також беручи до уваги те, що вчинене Л. не містить складу будь-якого іншого злочину, військова палата Верховного Суду України вирок скасувала, а справу закрила на підставі п. 2 ст. 6 КПК[64].

Питання про те, що необхідно розуміти під тяжкими наслідками, вирішується у кожному випадку, виходячи з конкретних обставин справи з урахуванням заподіяної злочином шкоди. У разі, якщо спричинена злочином шкода має матеріальний характер, то такою, що заподіяла тяжкі наслідки, визнається шкода, яка у п’ятсот і більше разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян (див. п. 2 примітки до ст. 423 КК).

Під зброєю слід розуміти предмети, призначені для ураження цілі, тобто вогнепальну зброю, у тому числі гладкоствольну, а також холодну зброю.

Під застосуванням зброї треба розуміти як безпосереднє її використання для ураження живої цілі, так і погрозу її застосування. Погроза у цьому разі може полягати як у приведенні зброї до бойового становища, так і в її демонструванні, що свідчить про реальну можливість її негайного використання.

Обов’язковою умовою кваліфікації вчиненого за ч. 3 є незаконність застосування зброї. Згідно з вимогами Дисциплінарного статуту Збройних Сил України застосування зброї допускається лише у бойовій обстановці, а в мирний час — у виняткових ситуаціях, регламентованих Статутом гарнізонної і вартової служб Збройних Сил України.

Із суб’єктивної сторони перевищення влади чи службових повноважень може бути здійснено як з умисною, так і зі змішаною формою вини.

§ 4. Недбале ставлення до військової служби

Стаття 425. Недбале ставлення до військової служби

1. Недбале ставлення військової службової особи до служби, якщо це заподіяло істотну шкоду, —

карається штрафом до ста неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або службовим обмеженням на строк до двох років, або позбавленням волі на строк до трьох років.

2. Те саме діяння, якщо воно спричинило тяжкі наслідки, —

карається позбавленням волі на строк від трьох до семи років.

3. Діяння, передбачені частинами першою або другою цієї статті, вчинені в умовах воєнного стану або в бойовій обстановці, —

караються позбавленням волі на строк від п’яти до восьми років.

Об’єктивна сторона цього злочину характеризується невиконанням або неналежним виконанням військовою службовою особою своїх обов’язків, передбачених законами, військовими статутами, положеннями або наказами командування.

Невиконання обов’язків означає невиконання дій, які входять у коло службових обов’язків.

Під неналежним виконанням службових обов’язків слід розуміти нечітке, формальне або неповне здійснення функцій, які службова особа повинна була й могла виконувати.

Недбале ставлення до військової служби тягне за собою кримінальну відповідальність лише у випадках, коли сталася істотна шкода, яка може бути у вигляді як матеріального, так і нематеріального характеру.

Так, вироком військового суду Запорізького гарнізону за ч. 1 ст. 425 КК було засуджено прапорщика М., який був начальником виїзної варти по супроводжуванню військового вантажу. Під час руху поїзду він не виконав вимоги статей 203 та 288 Статуту гарнізонної та вартової служб Збройних Сил України, не організував службу чатових, чим спричинив істотну шкоду інтересам держави, яка виявилася в утраті зброї та боєприпасів чатовим У.[65].

Настання тяжких наслідків тягне за собою відповідальність за ч. 2 ст. 425 КК.

Суб’єкт злочину — спеціальний. Ним може бути лише військова службова особа.

Суб’єктивна сторона даного злочину характеризується необережною формою вини.

§ 5. Бездіяльність військової влади

Стаття 426. Бездіяльність військової влади

1. Умисне неприпинення злочину, що вчиняється підлеглим, або непорушення військовою службовою особою, яка є органом дізнання, кримінальної справи щодо підлеглого, який вчинив злочин, а також інше умисне невиконання військовою службовою особою дій, які вона за своїми службовими обов’язками повинна була виконати, якщо це заподіяло істотну шкоду, —

караються штрафом від п’ятдесяти до двохсот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або службовим обмеженням на строк до двох років, або позбавленням волі на строк до трьох років.

2. Ті самі діяння, якщо вони спричинили тяжкі наслідки, —

караються позбавленням волі на строк від трьох до семи років.

3. Діяння, передбачені частинами першою або другою цієї статті, що вчинені в умовах воєнного стану або в бойовій обстановці, —

караються позбавленням волі на строк від семи до десяти років.

Суспільна небезпечність цього злочину полягає в заподіянні шкоди порядку несення військової служби; потуранні вчиненню злочинних дій підлеглими військовослужбовцями, військовозобов’язаними під час проходження ними зборів або працівниками і службовцями Збройних Сил України у зв’язку з виконанням службових обов’язків.

З об’єктивної сторони даний злочин може бути вчинено лише шляхом бездіяльності.

Під бездіяльністю військової влади розуміється невиконання службовою особою дій, які вона повинна була і могла виконати внаслідок покладених на неї законами, військовими статутами чи іншими нормативними актами обов’язків. Бездіяльність влади може полягати також у неперешкоджанні порушенням закону, військового обов’язку, військового порядку іншими особами, якщо відвернення таких порушень входило в обов’язки службової особи.

Диспозиція ч. 1 ст. 426 КК передбачає відповідальність за три самостійних види бездіяльності військової влади:

1) неприпинення злочину, що вчиняється підлеглим;

2) непорушення військовою службовою особою, яка є органом дізнання, кримінальної справи щодо підлеглого, який вчинив злочин;

3) невиконання військовою службовою особою дій, які вона за своїми службовими обов’язками повинна була виконати, якщо це заподіяло істотну шкоду.

Два перших види бездіяльності військової влади вважаються закінченими з моменту невиконання військовою службовою особою обов’язків щодо припинення злочину, який вчиняється підлеглим, або непорушення військовою службовою особою, яка є органом дізнання, кримінальної справи щодо підлеглого, який вчинив злочин. Тобто бездіяльність військової влади у перших двох формах законодавцем побудовано як злочин з формальним складом.

Третій вид бездіяльності військової влади сконструйовано як злочин з матеріальним складом, адже злочин у цій формі вважається закінченим з моменту настання істотної шкоди.

Для наявності складу злочинної бездіяльності необхідно встановити: 1) чи було покладено на певну службову особу обов’язок виконувати відповідні дії, невчинення яких ставиться їй у провину; 2) чи мала ця службова особа реальну можливість в конкретних умовах виконати такі дії; 3) чи дійсно даною службовою особою не було виконано відповідні дії.

Виходячи зі ст. 59 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України на командирів (начальників) покладено обов’язок проводити роботу щодо зміцнення військової дисципліни, запобігання надзвичайним ситуаціям і злочинам серед особового складу, своєчасно виявляти і усувати їх причини, аналізувати стан військової дисципліни та об’єктивно доповідати про все старшому командиру (начальнику).

При цьому не має значення, вчинено підлеглим військовий чи загальнокримінальний злочин. Водночас неприпинення злочину, вчиненого сторонньою особою, дії якої командир (начальник) контролювати не зобов’язаний, не можна кваліфікувати за ст. 426 КК. В окремих випадках така бездіяльність військової влади, якщо вона полягала у порушенні будь-яких спеціальних правил (наприклад, статутних правил вартової служби, несення бойового чергування тощо), утворює інший військовий злочин.

Обов’язок порушувати кримінальну справу щодо підлеглого, який вчинив злочин, і провадити дізнання відповідно до вимог ст. 67 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України покладено на командира полку (корабля) 1, 2 рангів, окремого батальйону.

При цьому органами дізнання визнаються: командири військових частин, з’єднань, начальники військових установ — у справах про всі злочини, вчинені підлеглими їм військовослужбовцями і військовозобов’язаними під час проходження ними зборів, а також у справах про злочини, вчинені робітниками і службовцями Збройних Сил України у зв’язку з виконанням ними службових обов’язків або в розташуванні частини, з’єднання, установи.

Невиконання зазначених обов’язків з поважних причин виключає кримінальну відповідальність за непорушення кримінальної справи.

Інше умисне невиконання військовою службовою особою дій, які вона за своїми службовими обов’язками повинна була виконати, може полягати у неприпиненні правопорушень, що не є злочинами, незастосуванні відповідних заходів щодо приведення військ до стану бойової готовності, незабезпеченні виконання бойових завдань тощо. Обов’язковою ознакою цього складу злочину є заподіяння істотної шкоди, тобто він є злочином з матеріальним складом.

Із суб’єктивної сторони даний злочин характеризується умисною формою вини. Особа, яка його вчиняє, усвідомлює, що її дії (бездіяльність) суперечать інтересам військової служби, отже, усвідомлює його суспільно небезпечний характер, але бажає діяти саме так. Психічне ставлення до настання істотної шкоди (ч. 1) або тяжких наслідків (ч. 2) може характеризуватися і необережною формою вини.

Мотиви і мета бездіяльності військової влади на кваліфікацію злочину не впливають, однак можуть ураховуватись при призначенні покарання.

Суб’єктом цього злочину можуть бути командири (начальники) як за службовим становищем, так і за військовим званням, інші службові особи. Для складу злочину не має значення, постійно чи тимчасово військовослужбовець виконує обов’язки командира (начальника).

Вирішуючи питання про розмежування злочинів, передбачених статтями 423 та 424 КК, слід керуватися роз’ясненнями, що містяться у постанові Пленуму Верховного Суду України від 26 грудня 2003 р. № 15 «Про судову практику в справах про перевищення влади або службових повноважень»[66]. Кваліфікуючи дії за наведеними статтями закону, суд має зазначити, у чому саме полягає зловживання владою чи службовим становищем (посилаючись при цьому на конкретні пункти, статті нормативно-правових актів, які розкривають коло повноважень службової особи) або перевищення влади чи службових повноважень (вказуючи при цьому, за межі яких саме наданих цій особі владних прав чи службових повноважень вона умисно вийшла). Водночас за змістом закону ставлення винного до наслідків, передбачених у зазначених статтях кримінального закону, можливе у формі як умислу, так і необережності. Саме ж протиправне діяння вчиняється умисно.

Розмежування військових службових злочинів від інших корупційних діянь слід проводити, виходячи з приписів, що містяться в Законі України від 11 червня 2009 р. № 1506-VI «Про засади запобігання та протидії корупції». При цьому слід мати на увазі, що передбачена законом адміністративна відповідальність настає лише за умови, що дії (бездіяльність) військової службової особи не містять складу кримінально караного злочину.

1. Поняття, система та загальна характеристика військових службових злочинів.

2. Об’єктивні та суб’єктивні ознаки військових службових злочинів.

3. Кваліфікуючі ознаки військових службових злочинів.

4. Відмежування зловживання військовою службовою особою владою або службовим становищем від перевищення влади чи службових повноважень.