Акционер против акционерного общества

Александр Осиновский

АКЦИОНЕР

ПРОТИВ

АКЦИОНЕРНОГО

ОБЩЕСТВА

2-е издание,

пересмотренное и дополненное

Издательство ДНК

Санкт-Петербург

2006

ISBN 5-901562-42-9

П

р

а

к

9H78 590 1»562 42 0

т

и

ч

е

с

к

о

е

п

о

с

о

б

и

е

О

с

и

н

о

в

И

с

О

к

Н

Е

и

Р

й

П

Р

А

О

Т

л

И

е

В

к

А

К

с

Ц

а

И

О

н

Н

д

Е

Р

р

Н

О

Г

Д

О

м

О

и

Б

Щ

т

Е

р

С

Т

и

В

е

А

в

Г

е

и

н

е

ч

р

а

л

ь

А

н

К

ы

й

Ц

д

иректор

i

издательств

r

а - Ю. А.

i

Дунаевская

n

Главный

a

редактор -

@

Т. Е.

Q

Третьяков

u

а

a

Дизайн

l

обложки -

i

К. В.

t

Нестеров

e

t

Редактор -

.

Е. О.

r

Полякова

u

Корректор -

И. В.

Отп

Платова

еча

Оригинал-

тан

макет и

о в

тип

верстка - Е.

огр

Г.

аф

Итальянск

ии

ая

000

Художник -

Изд

Е. А.

ате

Баландин

льс

кий

Подписано в

до

м

печать

«П

21.09.05

етр

Формат 60x90

опо

1/16. Бумага

лис

офсетная.

».

Печать

197

офсетная.

342

Объем 24 п.л.

,

Доп. тираж

Са

1000 экз.

нкт-

Заказ №

Пет

ерб

К

ург,

онсалтингова

Кра

я группа

сно

«Квалитет»

гва

ООО

рде

«Издательств

йск

о ДНК». Изд.

ий

лиц. № 02716

пер

от 30 августа

.,

2000 г.

15.

С

Тел

анкт-

./ф

Петербург,

акс

ул.

336

Смолячкова,

-

4/2 тел.:

50-

(812) 542-

34.

4864, 542-

e-

1938, 542-

mai

2039, E-mail:

i:

info@petropolis-

ph.spb.ru

w

ww . p

etropolis -

p

h . s pb . r u

УДК 346

Серия «Корпоративный консалтинг»

ББК 67.404 О

73

Р е ц е н з е н т ы : И. П. Лузин —

главный специалист Регионального отделения

ФКЦБ в Северо-Западном федеральном

округе

М. Г. Ионцев-практикующий юрист,

автор ряда книг по корпоративному праву

(«Акционерные общества» и др.)

Осиновский А. Д.

О 73 Акционер против акционерного общества. — 2-е изд.,

переем, и доп. — СПб.: ООО «Издательство ДНК», 2006. —

384 с. — (Корпоративный консалтинг)

В книге обобщен многолетний опыт работы консалтинговой группы

«Квалитет» и материалы различных изданий и интернет-форумов,

посвященных теме корпоративных конфликтов.

Рассуждая об истории развития корпоративных отношений в

постсоветской России, автор рассматривает различные типы корпоративных

конфликтов и их особенности.

Центральное место в работе занимает описание методов и приемов

ведения корпоративной борьбы. Непридуманные вопросы и продуманные

ответы являются ценным практическим подспорьем для всех, кто оказался

вовлеченным в корпоративный конфликт.

Последняя часть содержит образцы писем и заявлений для переписки с

АО, с госучреждениями или для обращений в суд.

Акционеры могут использовать ее как наставление для практической

реализации своих прав. Работники акционерных обществ — как пособие по

борьбе с корпоративными вымогателями.

© Консалтинговая группа «Квалитет», 2004 © А. Д. Осиновский, 2004 ISBN5-

901562-42-9 © ООО «Издательство ДНК», 2004

Оглавление

К читателю .......................................................................3

Предисловие специалиста.............................................. 6

Предисловие автора ко второму изданию.............10

Пролог............................................................................12

I. Акционер против акционерного общества

Классика жанра.........................................................17

Особенности « национального гринмейла» ..........20

II. Корпоративные конфликты и

корпоративные

отношения

Система корпоративных отношений.......................23

Современная история корпоративных

отношений..................................................................25

Типология корпоративных конфликтов...................37

III. Методы и приемы корпоративной борьбы

Как купить компанию................................................. 50

Как не дать захватить компанию............................. 53

Плацдарм для наступления..................................... 72

А кто у нас акционер?............................................... 76

Охотники до чужого имущества...............................80

Регистратор и общество: брак по расчету..............84

Все на борьбу с монополизмом! .............................90

Добавить, чтобы разбавить......................................95

Остановка по требованию........................................99

380 • Акционер против акционерного общества

Реорганизация или игра в прятки...........................101

Борьба за кресло..................................................... 106

Халиф на час............................................................110

Споры о сделках......................................................112

Требуйте информации.............................................117

Пишем жалобы и заявления...................................128

Судебная защита прав акционеров ......................135

Поле боя — собрание акционеров ........................140

Тропинками несостоятельности.............................160

Что делать?.............................................................. 163

IV. Корпоративные конфликты в вопросах и

ответах

Предисловие в вопросам и ответам .....................170

1. Непросто быть акционером................................173

2. Вопросы эмиссии.................................................198

3. Все на продажу ...................................................217

4. Вокруг собрания акционеров..............................246

5. Любимые руководители......................................285

6. Встретимся в суде ...............................................306

V. Что писать и как писать

Заявление о предоставлении документов............330

Заявление о предоставлении доступа

к документам бухгалтерского учета...................... 332

Заявление (жалоба) в ФКЦБ на отказ

в предоставлении документов.............................. 332

Требование выписки из списка лиц,

имеющих право на участие в общем

собрании акционеров.............................................333

Требование списка лиц, имеющих право

на участие в общем собрании акционеров.......... 334

• 381

Заявление о выдвижении кандидата

на должность генерального директора............... 334

Требование о проведении внеочередного

общего собрания акционеров ............................. 335

Решение о проведении внеочередного общего

собрания акционеров .......................................... 336

Письмо регистратору о составлении списка

лиц, имеющих право на участие в собрании

и выполнении функций счетной комиссии

на собрании акционеров ...................................... 338

Доверенность для участия в собрании.................338

Заявление (требование) о выкупе акций...............339

Извещение о проведении общего собрания

акционеров............................................................. 339

Уведомление акционеров о продаже акций..........340

Бюллетень для голосования ..................................341

Заявления о приобретении акций..........................342

Протокол общего собрания акционеров................344

Приказ о вступлении в должность

генерального директора ...................................... 346

Исковое заявление об обязании ответчика

выполнить действия по передаче долж

ности генерального директора ............................ 347

Исковое заявление о признании недейст

вительными решений общего собрания

акционеров ............................................................. 349

Исковое заявление о признании недейст

вительным договора залога недвижимого

имущества................................................................353

Исковое заявление о признании недейст

вительным выпуска ценных бумаг ....................... 355

382 • Акционер против акционерного общества

Исковое заявление о признании недейст

вительными решений общего собрания

акционеров ............................................................ 359

Заявление в ТУ МАП о нарушении порядка

приобретения более 20% акций .......................... 362

Заявление в ФКЦБ о нарушении

прав акционеров ....................................................364

Вместо заключения..............................................366

Приложения

Перечень сокращений.............................................367

Перечень таблиц, приведенных в тексте...........369

Список правовых актов..........................................370

Литература ............................................................376

Корпоративные конфликты

в вопросах и ответах

* В настоящее время пишу диплом, очень

тесно связанный с тематикой форума. Буду

признателен за рекомендации по литературе,

которую следовало бы использовать.

* Карманного справочника гринмейлера ни

разу не видел. А для Вашей работы

материалов нафоруме вполне достаточно.

Интернет-форум «Акционерные

войны» www

. mvb

. ru

ПРЕДИСЛОВИЕ К ВОПРОСАМ И ОТВЕТАМ

Вопросы, включенные в эту книгу, не были придуманы

автором. Все 285 вопросов были заданы с единственной

целью — получить квалифицированный совет, и за каждым

вопросом стоит живой человек, речь которого легко

угадывается в тексте вопроса.

В первую редакцию этой книги были включены 256

вопросов и ответов. В таком виде книга вышла, ее первый

тираж был полностью раскуплен и автор надеется, что

читатели сумели найти в книге ответы хотя бы на

некоторые, важные для них вопросы. Но с тех прошел год и

за это время часть проблем, волновавших читателей, уже

ушла в прошлое. Зато законотворчество Федеральной

комиссии по

Часть четвертая • 171

рынку ценных бумаг, дважды за короткое время

переписавшей Стандарты эмиссии ценных бумаг, двумя

постановлениями определившей порядок проведения

общих собраний акционеров и существенно изменившей

порядок раскрытия информации, вызывает массу новых

вопросов, активно обсуждающихся на интернет-форумах.

В ходе работы над вторым изданием книги автор

исключил часть вопросов, потерявших свою актуальность,

зато включил новые вопросы и ответы, активно

обсуждаемые летом 2003 г.

Эти вопросы, включенные в книгу, были посланы на

«горячую линию» сайта консалтинговой группы «Квалитет»

(w

ww . q

ualitet . r u ) , где автор работал почти три года, часть

вопросов заимствована из книги « Конфликтные ситуации,

105 вопросов и ответов по корпоративному праву»(ИЦ

«Акционер», М., 2001), аболыпинство вопросов было взято

из интернет-форумов на сайтах w

ww . m

vb . r u и w

ww . li n . r u .

В тех случаях, когда ответ, помещенный в эту книгу, был

заимствован в одном из названных источников, в конце

текста ответа помещена соответствующая ссылка:

[1] — ответ заимствован из книги «Конфликтные

ситуации, 105 вопросов и ответов по корпоративному праву

»;

[2] — ответ заимствован из форума на сайте w

ww . m

vb . r u

(«Акционерные войны»);

[3] — ответ заимствован из форума на сайте w

ww . li n . r u («

Законодательство и инвестиции »).

Отсутствие ссылки в тексте ответа означает, что он

принадлежит автору. Но автор не всегда согласен с точкой

зрения отвечавшего'на вопрос. В тех случаях, когда автор

высказывает собственную точку зрения, текст выделяется

курсивом.

В процессе работы над книгой пришлось еще раз

убедиться в том, что на один и тот же вопрос специалисты

могут дать самые разные ответы. Поэтому хочется

предупредить читателя о том, что абсолютной истины не

существует, особенно когда имеешь дело с законами,

написанными людьми.

172 • Акционер против акционерного общества

В тексте вопросов и ответов встречаются сокращения,

общепринятые в среде специалистов, общающихся на интернет-

форумах. Ниже приводится список сокращений:

АО — акционерное общество;

АПК — Арбитражный процессуальный кодекс;

ВАС — Высший арбитражный суд;

BOCA — внеочередное общее собрание акционеров;

ВС — Верховный суд;

ГД — генеральный директор;

ГК — Гражданский кодекс РФ;

ГКО — государственные краткосрочные облигации;

ГОСА — годовое общее собрание акционеров;

ГПК — Гражданский процессуальный кодекс;

ЕИО — единоличный исполнительный орган (как правило,

генеральный директор);

ЗАО — закрытое акционерное общество;

ИО — исполняющий обязанности;

МАП — министерство по антимонопольной политике;

НД — номинальный держатель;

НС — наблюдательный совет;

ОАО — открытое акционерное общество;

ОВВЗ — облигации внешнего валютного займа;

ОСА — общее собрание акционеров;

РВ — решение о выпуске ценных бумаг;

РК — ревизионная комиссия;

РО ФКЦБ — Региональное отделение Федеральной комиссии

по рынку ценных бумаг (созданы во всех федеральных округах);

РТС — Российская торговая система;

СД — совет директоров;

СК, СчК — счетная комиссия;

ТОО — товарищество с ограниченной ответственностью;

УК — уставный капитал;

ФГУП — федеральное государственное унитарное

предприятие;

ФКЦБ — Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг;

ФЛ — физическое лицо;

ФСФО — федеральная служба по финансовому

оздоровлению;

ЦБ — ценные бумаги;

ЮЛ — юридическое лицо.

Часть четвертая • 173

Закон о конкуренции, антимонопольный закон — Закон

РФ от 22 марта 1991 года «О конкуренции и ограничении

монополистической деятельности на товарных рынках »;

Закон о защите прав инвесторов — Федеральный закон от

5 марта 1999 года «О защите прав и законных интересов

инвесторов на рынке ценных бумаг» ;

Постановление ФКЦБ №27 — Постановление ФКЦБ

России от 2.10. 1997 «Об утверждении Положения о ведении

реестра владельцев именных ценных бумаг »;

Стандарты №47', Стандарты № 19 — Постановление

ФКЦБ России от 11 ноября 1998года№47 «О внесении

изменений и дополнений в Стандарты эмиссии акций при

учреждении акционерных обществ, дополнительных акций,

облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденные

постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных

бумаг от 17 сентября 1996 года №19» (старые стандарты);

Стандарты эмиссии новые — «Стандарты эмиссии

ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг»,

утверждены Постановлением ФКЦБ от 18.06.2003 года№03-

30/пс, действуют с 22 сентября 2003 года;

ФЗАО, Зоб АО — Федеральный закон «Об акционерных

обществах» от 26 декабря 1995 года (с изменениями и

дополнениями);

ФЗ о РЦБ — Федеральный закон от 22 апреля 1996 года «

О рынке ценных бумаг ».

1. НЕПРОСТО БЫТЬ АКЦИОНЕРОМ

Я являюсь акционером предприятия (ОАО). Моя

доля в нем — 6,5% обыкновенных акций.

Рулить не дают совершенно. А так хотелось бы.

Подскажите, что можно сделать?

Нанять хороших специалистов. [2]

Знаковыми являются и вопрос и ответ. Вопрос —

поскольку эта проблема стоит перед очень многими

миноритарными акционерами, ответ — поскольку он

универсален. Эта книга является в какой-то степени

ответом на данный вопрос.

Предисловие специалиста

Название, выбранное автором для своей книги,

соответствует диалектике взаимоотношений, присущих

рыночной экономике и рынку ценных бумаг,

взаимоотношений, характеризуемых конфликтом интересов

различных групп акционеров, менеджеров и хозяйствующих

субъектов. Конфликт интересов может носить мирный

характер, а может перерастать в борьбу между

конфликтующими сторонами, принимающую порой

достаточно острые формы.

Акционерные общества находятся в эпицентре этой

борьбы.

С одной стороны, они создаются лицами,

вкладывающими свои средства в хозяйственные общества

с целью осуществления конкретных видов деятельности и,

при этом, эти лица, ставшие акционерами, рассчитывают на

получение выгоды от результатов деятельности обществ, в

которых они принимают участие.

С другой стороны, общество, как хозяйствующий субъект,

имеет собственные цели, направленные на развитие и

расширение своей деятельности в условиях рыночных

отношений. Цели формируются, в общем случае, наемными

менеджерами — руководителями общества.

Каждый хозяйственный год общество заканчивает с

некоторым объемом основных и оборотных средств, часть

из которых, именуемая прибылью, может изыматься в

пользу акционеров, а остальные активы определяют

возможности продолжения деятельности общества и темпы

его развития. Желание акционеров получить побольше

лично

Предисловие специалиста • 7

для себя вступает в диалектическое противоречие с

интересами развития акционерного общества, которое

заинтересовано в возможности использования всех

ресурсов, полученных в результате своей хозяйственной

деятельности.

Акционеры различаются, в первую очередь, количеством

принадлежащих им акций. По этому критерию их принято

разделять на миноритарных («мелких») акционеров и

мажоритарных (крупных). Соответственно интересы у

различных групп акционеров могут быть диаметрально

противоположными. Это также порождает конфликт,

разрешение которого приводит к появлению пострадавших

и обиженных.

Если Вы думаете, что Российское законодательство

отстало от жизни и Ваши права плохо защищены нашими

законами, то ошибаетесь, и данная книга лучшее тому

подтверждение.

Автор, анализируя множество типов корпоративных

конфликтов, а также методов и приемов корпоративной

борьбы, на жизненных примерах демонстрирует

возможности,

предоставленные

действующим

законодательством, а также способы противодействия тем,

кто в своих действиях выходит за рамки, установленные

законом.

Главное оружие простого акционера — это его право на

информацию. Только ее своевременное получение дает

миноритарному акционеру шанс воспрепятствовать

ущемлению своих интересов более сильными партнерами.

Только в случае активного участия акционера в делах

общества, его участия в собраниях акционеров у него есть

возможность обращаться в суд за защитой нарушенных

прав и законных интересов. И, напротив, несвоевременное

получение информации о решениях, принятых общим

собранием, лишает акционера возможности оспорить в суде

эти решения, если прошло более полугода с момента

проведения общего собрания акционеров.

На протяжении последних десяти лет взаимоотношения

акционера и акционерного общества очень часто

сопровождались конфликтами, в возникновении которых

были виноваты сами акционерные общества. В больший-

8 • Акционер против акционерного общества

стве случаев допущенные обществом нарушения прав

акционеров оставались безнаказанными. Именно поэтому

руководители акционерных обществ так легко шли на

нарушения закона, на нарушение ими прав акционеров.

В последние годы судебная практика поставила заслон

наиболее вопиющим нарушениям прав акционеров, но на

смену им приходили новые, более изощренные приемы

вытеснения миноритарных акционеров за пределы

акционерного общества.

2000 и 2001 годы запомнятся нам как годы массовой

консолидации, в результате которой многие общества

избавились от многочисленных мелких акционеров,

объединяя десятки, а иногда и тысячи акций в одну.

Новая редакция закона «Об акционерных обществах»,

действующая с 2002 г., отменила эту норму и теперь при

осуществлении консолидации у каждого акционера

сохраняется образовавшаяся дробная часть акции, а также

другие права, в том числе право на получение дивидендов.

Судебная практика, с одной стороны, принесла много

пользы в деле защиты нарушенных прав акционеров, но, с

другой стороны, породила и уродливые формы,

препятствующие нормальной деятельности акционерных

обществ. Это и международный «гринмейл», и российский

шантаж акционерных обществ и даже использование

банкротства предприятия для перехвата управления в

акционерном обществе.

Нередко акционер в таких конфликтах является игрушкой

в руках враждующих или враждебных структур,

стремящихся уничтожить либо поглотить акционерное

общество вместе с его имуществом и его бизнесом. Порой

такой акционер действует в ущерб интересам других

акционеров, да и своих собственных тоже.

Эта книга поможет Вам своевременно распознать

агрессора, рядящегося в чужую шкуру, поможет заранее

устранить слабые стороны акционерного общества,

подвергающегося атаке. Поэтому ее рекомендуется

внимательно прочитать не только юристам, не только

акционерам, но и руководителям акционерных обществ.

Предисловие специалиста • 9

Широко обсуждаемая (и осуждаемая) практика

заказных банкротств представляется нам явлением

преходящим. С принятием новой редакции закона «О

несостоятельности (банкротстве)» многие, пока еще

«законные», способы банкротства будут запрещены,

но сам механизм смены неэффективного

собственника, фактического руководителя общества,

будет сохранен. Здесь не последнюю роль должен

сыграть эффективный контроль акционеров за

действиями менеджеров предприятия. Большую

помощь в этом окажет широкое внедрение в практику

правил и норм, рекомендованных Кодексом

корпоративного поведения. В совокупности положения,

призванные регулировать различные аспекты

жизнедеятельности

акционерного

общества,

взаимодействие различных органов управления, права

и обязанности акционеров по отношению к обществу и

общества перед акционерами должны обеспечивать

баланс интересов акционеров и акционерного

общества, предупреждая, устраняя и сглаживая

конфликтные ситуации.

Только при совместных усилиях крупных и мелких

акционеров, менеджеров и лиц, выбранных в органы

управления, акционерное общество будет успешно

развиваться, добиваться нужных результатов, а

акционеры будут иметь доход от его деятельности. Что

лее касается акционерной борьбы, то она как

«двигатель прогресса», не приобретая острых и

уродливых форм, должна вносить свою лепту в общее

дело финансового успеха любого акционерного

общества.

Главный специалист

Регионального отделения ФКЦБ

в Северо-Западном федеральном округе

И.П.Лузин

Предисловие автора ко

второму изданию

Корпоративные конфликты уже давно являются частью

нашей общественной жизни. В них вовлекаются крупные

собственники и мелкие акционеры, в разрешении

корпоративных конфликтов участвуют государственные

органы — суды, прокуратура, милиция, судебные приставы.

Корпоративные конфликты показывают по телевидению, о

них пишут газеты. Войны между акционерами приобретают

порой самые острые формы, о них становится известно

миллионам людей. Но они могут также вестись тихо, когда

тысячи мелких акционеров лишаются своих акций за те

гроши, которые им платят настоящие собственники

предприятий. Или не платят, что тоже не редкость.

Год назад вышло первое издание книги «Акционер

против акционерного общества», в которой автор сделал

попытку осмыслить произошедшее с нами и со страной за

последние тринадцать лет под углом зрения корпоративных

правоотношений в их самой острой фазе — в конфликте.

В книге изложено представление автора о типологии

корпоративных конфликтов, о периодах развития

корпоративных отношений. В ней нашел свое отражение

практический опыт, который стал результатом

профессиональной деятельности в области корпоративного

консалтинга. За время, прошедшее с момента выхода в

свет первого издания книги «Акционер против акционерного

общества», автор получил множество отзывов со всех

концов России, что свидетельствует об актуальности темы и

востребованности книги. Автор благодарит всех читателей,

приславших свои отзывы. Особая признательность — тем,

Предисловие автора • 11

кто высказал замечания и внес предложения. Большинство

из них учтены при работе над вторым изданием.

За прошедший год стало понятно, что в развитии

корпоративных отношений усиливается тенденция слияний

и поглощений. С другой стороны, все чаще раздается

критика судебного беспредела, который проявляется в

случаях неправового разрешения корпоративных

конфликтов. В 2003 году появились новые нормативные

акты, регулирующие деятельность акционерных обществ. В

первую очередь — это постановления Федеральной

комиссии по рынку ценных бумаг. Законотворческая

деятельность ФКЦБ в значительной степени определила

объем переработки текста первого издания.

Автор надеется, что книга послужит практическим

пособием и акционерам, и работникам акционерных

обществ, и хозяевам бизнеса. Поэтому помимо

аналитического материала, составляющего содержание

первых трех частей, в книгу помещено 285 вопросов с

ответами, которые могут быть полезны читателю в самых

разных случаях. Заключительная часть книги поможет

написать заявление, требование, иск в целом ряде

ситуаций, в которых вольно или невольно может оказаться

акционер любого акционерного общества.

Настоящей книгой автор во многом обязан людям,

которые своими советами, своим видением проблем и

своим участием помогали ему в этой работе. В первую

очередь автор благодарен Александру Дунаевскому,

Валерии Бахмут, Максиму Ионцеву, Андрею Перелыгину,

Тамаре Ниловой, атакже многочисленным участникам

интернет-форумов на сайтах «Законодательство и

инвестиции» и «Акционерные войны». Переиздание книги

осуществлено во многом благодаря участию Татьяны

Третьяковой, Константина Нестерова, Виталия Фейгина и

Александра Комарова.

Но особую признательность автор выражает тем, кто

оказался в самой гуще событий, кто заплатил за это своим

здоровьем, а порой и жизнью, и чей опыт стал опытом

автора и изложен сейчас на страницах этой книги.

Пролог

Бывший хозяин кабинета был бледен.

Последний раз накануне вечером он, закрывая

дверь, на которой красовалась табличка

«Генеральный директор Колобков Л. В.», даже

представить себе не мог, что кто-то вместо него

войдет в кабинет и начнет здесь распоряжаться.

Леонид Васильевич за прошедшие семь лет

настолько привык к тому, что на фабрике только он

хозяин, а остальные лишь следуют его указаниям,

что даже тогда, когда главный инженер захотел

продать ему акции фабрики, не стал выкладывать

деньги, а решил, что тот никуда не денется, тем

более, что у Леонида Васильевича наступал срок

последнего платежа за строящуюся квартиру и

лишних денег совсем не было.

Теперь он вошел в кабинет директора, но

остался стоять у самых дверей. Вроде все было как

прежде, все вещи, которые каждый день встречали

хозяина, лежали на своих местах, только теперь

кабинет этот стал чужим, и вещи стали чужими, и

Леонид Васильевич робел сделать еще один шаг по

направлению к столу, за которым сидел чужой

человек, сидел в его кресле так, как будто оно стало

его собственным.

*

Вы понимаете, что это незаконно? — сказал

Леонид Васильевич заранее заготовленную им

фразу.

*

Пожалуйста, вот протокол внеочередного со-

*

Пролог • 13

брания акционеров, — вместо ответа сказал ему

другой мужчина, сидевший в кресле у стены

кабинета и, поднявшись, протянул бывшему

директору два листа с текстом, отпечатанным на

принтере.

Леонид Васильевич взял протокол в руки, но

руки предательски дрожали, и читать бумагу стоя

было тяжело.

— Можно я сяду? — зачем-то спросил он у ново

го директора.

Тот ответил:

— Конечно, конечно, — но не сумел скрыть до

вольной усмешки от замеченной растерянности Лео

нида Васильевича, отчего теперь уже бывший

дирек

тор почувствовал жгучий стыд за самого себя и его

обширная лысина покрылась мелкими капельками

пота.

На бумаге были указаны цифры, но за цифрами

стояли конкретные люди, а Леонида Васильевича

сейчас интересовали не цифры, а они, люди,

которые его предали, которые продали и свои акции

и его, отца родного для коллектива трудового, как

любил шутить Леонид Васильевич под

одобрительные улыбки своего женского, в

основном, коллектива.

— Может быть Вам перечислить, чьи именно ак

ции участвовали в этом собрании? — новый дирек

тор как будто угадал незаданный вопрос.

Леонид Васильевич кивнул в ответ, и тот по

памяти начал перечислять акционеров, количество

акций, которые у них были, и которые эти

акционеры то ли продали ему, то ли передали по

доверенности. Запомнить, а, тем более, подсчитать

это в уме было невозможно.

Мужчина, ранее передававший бывшему

генеральному директору протокол собрания, на этот

раз подвинул к нему калькулятор и положил на стол

чистый лист

14 • Акционер против акционерного общества

бумаги. Леонид Васильевич взял предложенный

калькулятор и начал складывать цифры. Закончив

сложение, он нажал на калькуляторе клавишу

деления и набрал знакомое число общего

количества акций фабрики. Калькулятор

предательски показывал 0.516, что означало 51.6

процента. Это было больше половины. Это был

финал.

*

Но ваше собрание незаконное, — попробовал

возразить Леонид Васильевич, вытирая лоб и

лысину носовым платком.

*

Пожалуйста, обращайтесь в суд, — спокойно

ответил ему предупредительный мужчина. Новый

генеральный директор молчал и наблюдал за

происходящим с легкой полуулыбкой.

*

Вы совершили захват предприятия. Это же

самоуправство.

*

Пожалуйста, обращайтесь в милицию или в

прокуратуру, — последовал такой же спокойный

ответ.

Леонид Васильевич понял, что ему их не

переспорить. Помимо численного превосходства (а

за дверью стояли еще три крепких паренька в

пятнистой униформе), захватчики хорошо

подготовились, его приход в этот кабинет ничего не

менял в их планах. Они его просчитали и все

предусмотрели.

*

Я могу взять свои личные вещи? — смиренно

произнес Леонид Васильевич.

*

Пожалуйста, — новый директор встал и

открыл шкаф. На полке стояли пять

полиэтиленовых пакетов с вещами. Он взял

лежащий сверху лист бумаги и подошел к Леониду

Васильевичу. На листе было написано слово

«опись» и перечислялись все вещи бывшего

генерального директора, которые новыми

хозяевами уже были сложены в пакеты.

*

Я могу посмотреть свои вещи сам? —

спросил

*

Пролог •

Леонид Васильевич, не притрагиваясь к описи.

— Пожалуйста, — новый генеральный сделал

ши

рокий жест.

Леонид Васильевич подошел к столу, заглянул в

один ящик, потом в другой, третий. Взял папку,

положил в нее какие-то бумажки, подошел к шкафу

и также достал несколько бумаг, предварительно

показывая их внимательно наблюдавшему за его

действиями новому директору. Потом он взял

синюю папку с завязками, подержал ее в руке,

помедлил, и поставил обратно. Затем направился к

пакетам, заглянул в них, но не стал проверять

содержимое. Взял пакеты в две руки и повернулся к

двери, собираясь уходить.

*

Леонид Васильевич, хотелось бы ключ от

сейфа получить. Не ломать же сейф, пусть еще

послужит, — сказал новый директор.

*

Я не помню где ключ. Я его поищу. Позвоните

мне дня через три, — ответил Леонид Васильевич

первое, что пришло ему в голову.

— Хорошо, — легко согласился новый дирек

тор. — До свидания.

Леонид Васильевич ничего не ответил и вышел.

Охранники, ожидавшие за дверью, пошли вслед за

ним.

Мужчина, который опять уселся в кресло пока

Ле-онид Васильевич высматривал свои вещи, когда

дверь за бывшим директором закрылась, поднялся,

подошел к шкафу и достал синюю папку с

завязками, ту самую, которую до этого доставал

Леонид Васильевич. Он развязал завязки на папке,

и на пол выпал ключ, судьба которого, видимо, и

беспокоила Леонида Васильевича.

*

Ну вот, нашелся ключ от сейфа. Теперь все,

два дня можно жить спокойно, — сказал он.

*

Почему два дня? — не понял новый директор.

*

16 • Акционер против акционерного общества

— Потому, что они сейчас начнут бегать по кругу:

милиция, суд, прокуратура, но раньше, чем через

два дня у этих органов никакой реакции не будет.

Пока счет один—ноль в нашу пользу. Теперь

открываем сейф, достаем устав и срочно едем к

нотариусу делать новую банковскую карточку...

Это была небольшая иллюстрация той большой темы, о

которой написана эта книга.

Далее, уважаемый читатель, мы будем разговаривать не

на языке художественной бизнес-прозы, а на языке

законов, положений и практических советов. Автор

надеется, что от этого книга не станет менее

увлекательной. По крайней мере, для специалистов.

Акционер

против акционерного общества

Не

надо

ругаться

нехорошими словами типа

«гринмейл». Нет у нас грин-

мейла

(пока).

Есть

самозащита акционеров от

произволаэмитента.

Интернет-форум

«Акционерные

войны»

www

. mvb

. ru

КЛАССИКА ЖАНРА

Жаргонное слово «greenmail» давно стало

полноправным экономическим термином.

Словарь рыночной экономики трактует этот

термин следующим образом:

«Гринмейл (greenmail) — корпоративный

шантаж путем скупки значительного числа

акций какой-либо компании с предложением

продать их по повышенным ценам при условии,

что другие компании подписывают соглашение

о невмешательстве ».

С точки зрения среднего россиянина

возможно мнение, что в этих действиях ничего

противозаконного нет, но «за бугром », в

странах, где история фондового рынка и

корпоративных отношений насчитывает века, к

таким вещам

18 • Акционер против акционерного общества

отношение несколько иное. В США, например,

гринмейл, как тактика поглощения, был

законодательно запрещен

еще в 1987 году

установлением налогов, поглощающих всю прибыль,

которую позволяет получить данная стратегия.

Изобретателем гринмейла принято считать Кеннета

Дарта.

Несмотря на всемирную известность, про самого

выдающегося гринмейлера известно очень немногое.

Отец Кеннета Уильям Дарт был изобретателем

одноразовых пластиковых стаканчиков и основателем

компании Dart Container, крупнейшего в мире

производителя подобной продукции. Кеннет Дарт при

помощи тонкой семейной интриги заставил отца

выкинуть из компании его старшего брата, Тома, а

затем отправил отца на пенсию, в одночасье став

распорядителем своих первых 4,5 миллиардов

долларов.

Получив эти деньги, Кеннет не стал вкладывать их в

долгосрочные проекты, раз и навсегда решив для

себя, что на разрушении можно заработать больше,

чем на созидании. Вкладывать средства следует, по

Дарту, только в то, что можно высосать до предела, а

затем смять и выбросить, как пластиковый стаканчик.

Когда в США были введены фискальные меры

против гринмейла, и налоговое ведомство США

пожелало получить свою долю в доходах Кеннета

Дарта, то он легко отказался от американского

гражданства, чем поверг в смятение как президента

Билла Клинтона, так и простого американского

обывателя.

Теперь он гражданин Белиза и Ирландии

одновременно, но живет постоянно в международных

водах. Дарт приобрел бронированную яхту с

вертолетной площадкой, оснащение которой

позволяет ему управлять всей империей, не ступая на

берег. Яхта может находиться в автономном плавании

много месяцев. При этом Дарт старается

маневрировать в международных водах, не заходя в

порты и территориальные воды, дабы какое-либо

государство не сочло, что он находится на его

территории достаточное время для выставления

налоговых счетов.

Часть первая • 19

Кабинет Дарта не имеет иллюминаторов и абсолютно

герметичен. Уже много лет никто из посторонних его не

видел. На единственной фотографии, ставшей достоянием

прессы, ему всего 28. Сейчас — под 50.

Самая скандальная история, связанная с именем

Кеннета Дарта, началась в 1992 году, когда он выкупил

около 4% внешнего долга Бразилии. Спустя два года, когда

эта страна договорилась со всеми 700 кредиторами о

реструктуризации своего долга, один Дарт с предложенным

планом не согласился и потребовал для себя особых

условий. Вести с ним переговоры было невозможно, Дарт

заламывал за свое согласие такую астрономическую сумму,

что правительство Бразилии реструктурировало свои долги

без участия Дарта. Тот подал в суд и в результате получил

более 800 млн. долларов. А затем еще и сорвал подписку

на государственные облигации этого государства, выпустив

забесценок облигации собственные, связанные с внешним

долгом Бразилии. Это стало проявлением еще одной

типичной черты настоящего гринмейлера — маниакальной

настойчивости в наказании жертвы, не выполняющей

навязываемые ей условия. Ведь если один раз дать

слабину и выпустить жертву, то следующие будут менее

сговорчивы.

В середине девяностых годов Кеннет Дарт скупил через

подставных лиц небольшие пакеты российских

предприятий топливно-энергетического комплекса. Затем

Дарт мощно атаковал нефтяную компанию «Сибнефть»,

менеджмент которой намеревался перевести всех

акционеров на единую акцию. Гринмейлер владел

небольшим пакетом акций общества, дочернего по

отношению к «Сибнефти », но эти акции позволяли ему

блокировать процесс слияния. Противостояние

продолжалось около года. Судя по всему, окончательное

согласие Дарта обошлось «Сибнефти» в 200 миллионов

долларов.

Воодушевленный своей победой, пошел он войной на

нефтяную компанию ЮКОС, оказавшуюся в сходной

ситуации. Однако Дарта здесь ждало разочарование.

Всему виной наши законы. Михаил Ходорковский, глава

компании,

'

20 • Акционер против акционерного общества

отказался платить и просто принял решение о

дополнительной эмиссии, размыв тем самым долю

Кеннета. Однако некоторые аналитики все же считают, что

и здесь грин-мейлер сорвал куш порядка 150 миллионов

долларов.

Судя по материалам, появившимся в печати в 2001 году,

последователем, а возможно, и партнером Кеннета Дарта,

является член совета директоров РАО «Газпром», глава

Объединенной финансовой группы (ОФГ) Борис Федоров. К

таким выводам авторы различных статей приходят на

основании анализа структуры собственного капитала ОФГ,

а также целей и методов, которые использует Борис

Федоров.

Но, тем не менее, гринмейл в его классической форме в

России применим только к крупным корпорациям, публично

размещающим свои акции и являющимся в достаточной

степени открытыми.

Когда же мы говорим о российских реалиях, то можно

привести достаточно примеров того, что и цели, и методы,

используемые при разрешении конфликта интересов

различных групп акционеров, у нас разительно отличаются

оттого, что происходит «у них».

ОСОБЕННОСТИ «НАЦИОНАЛЬНОГО

ГРИНМЕЙЛА»

Справедливо ли любые действия отечественных

акционеров по шантажу российских компаний с целью

получения ими «отступного» или с целью продажи акций по

более высокой цене именовать термином «русский

гринмейл» или «национальный гринмейл»?

Можем ли мы четко разграничить действия агрессора по

шантажу компании от действий, направленных на

поглощение компании, которые уже не являются гринмей-

лом в его классическом понимании?

Поскольку корпоративные отношения в любезном

отечестве нашем разительно отличаются от общемировых,

то использование термина «гринмейл» скорее может

ввести в заблуждение, чем прояснить суть дела. Очень уж

велики

Часть первая • 21

различия между классическим гринмейлом и

отечественной практикой корпоративных отношений.

Главная особенность российского гринмейла

заключается в том, что

объектом шантажа

выступают структуры, бизнес которых мельче по

своим масштабам, чем у агрессора. Это во многом

объясняет и то, что действия захватчика редко кто

объявляет шантажом. Кому придет в голову именовать

шантажистами, например, менеджмент «Сибирского

алюминия» или группы «Альфа»? Практика

показывает, что именно крупные компании часто

прибегают к методе корпоративного шантажа; хотя бы

потому, что у них для этого гораздо больше

возможностей, в первую очередь, финансовых.

Далее,

к

особенностям

национальных

корпоративных отношений следует отнести полную

неразборчивость компаний-агрессоров в способах

нападения. Все — от публикации компромата на

менеджмент атакуемой компании до фальсификации

документов, являющихся основанием для подачи

заявления кредитора о признании атакуемой компании

банкротом — идет в дело. «Русский гринмейл» не

признает ограничений морального плана.

Третья особенность заключается в том, что порой

невозможно разграничить корпоративный шантаж

от недружественного поглощения.

Поскольку

агрессорами, как это уже отмечалось выше, зачастую

выступают мощные финансовые структуры, то для них

смена целей в процессе нападения является вполне

нормальным явлением, как говорится, не съем, так

покусаю. И наоборот, если попытка шантажа

оказалась успешной, то почему бы не пойти дальше, и

не попробовать захватить весь бизнес целиком?

И, наконец, исконной национальной особенностью

является то, что корпоративный шантаж может

являться ответной, оборонительной реакцией на

попытки эмитента, а точнее того, кто контролирует

эмитента, избавиться, выжить недружественного

акционера и, тем самым, усилить свой контроль

над компанией.

Так что лишь отчасти верно утверждение журнала

«Деньги» (от 17 января 2001 года) о том, что «русский

22 • Акционер против акционерного общества

гринмейл» от недружественного поглощения

отличается

краткосрочностью

компании

корпоративного шантажа и по сути он является

краткосрочным венчурным вложением под залог

агрессивности и умения действовать в конфликтных

ситуациях.

Противостояние акционера и компании, атакующих

попеременно друг друга, может продолжаться

достаточное время и при этом акционер будет

категорически не согласен с тем, что он шантажирует

эмитента, хотя методы его контратаки при

самообороне ничем не отличаются от методов,

используемых при нападении.

Но, с другой стороны, по некоторым оценкам, до

30% крупных скандалов с переделом собственности

скрывали под собой действия компаний, открывших

для себя простую истину: вложив 3-4 млн. долларов в

покупку крупного пакета акций предприятия, путем

вполне законных действий можно добиться

рентабельности инвестиций в 150-300% годовых.

Тем не менее, несмотря на определенную общность

методов классического и «русского» гринмейл а,

представляется неуместным в дальнейшем

использовать этот термин для описания

корпоративных отношений в нашем Отечестве и

корпоративных конфликтов нашего времени.

Действительность, которую мы наблюдаем, не

укладывается в прокрустово ложе определения,

заимствованного из словаря. Использование далее

термина «гринмейл» без пояснений и оговорок может

ввести читателя в заблуждение. Поэтому далее мы

будем говорить о типах, средствах и методах

разрешения корпоративных конфликтов.

Как в консерватории, на пиру созвучий,

скрипачи заспорили, чьи бандиты круче...

Владимир Вишневский

СИСТЕМА КОРПОРАТИВНЫХ ОТНОШЕНИЙ

Корпорация (от лат. corporatio — объединение,

сообщество) — это объединение, союз предприятий

или отдельных предпринимателей, одна из основных

форм предпринимательства. Гражданский кодекс

Российской Федерации допускает, что посредством

такого объединения могут быть созданы

хозяйственные товарищества и общества, являющиеся

в соответствии с Российским законодательством

юридическими лицами.

Акционерное общество стоит выделить особо из

всех видов хозяйственных товариществ и обществ.

Основное отличие акционерного общества от иных

юридических лиц заключается в том, что его

участниками, то есть акционерами, являются лица,

владеющие акциями данного общества, которые, в

свою очередь, являются вещами, находящимися в

гражданском обороте, и которые являются объектом

права собственности.

24 • Акционер против акционерного общества

Акционерное общество — единственно возможная

форма для объединения вкладов более чем 50 лиц,

что предопределяет доминирующую роль акционерных

обществ в производстве товаров и услуг.

Хотя мы исследуем вопросы корпоративных

конфликтов

и

корпоративных

отношений

применительно, в первую очередь, к акционерным

обществам и акционерному законодательству,

отметим, что многие выводы и рекомендации,

сделанные в отношении акционерных обществ,

применимы, в частности, и к обществам с

ограниченной ответственностью.

К участникам корпоративных отношений будем

относить, во-первых, само акционерное общество и,

во-вторых, акционеров этого общества. Поскольку

акционерами могут быть как физические, так и

юридические лица, то система корпоративных

отношений бывает достаточно сложна, с множеством

связей между элементами этой системы.

Основным содержанием корпоративных отношений

являются обязательственные отношения между

акционерным обществом и его акционерами, каждый

из которых стремится к реализации своих прав.

Правам акционеров по отношению к обществу

противостоят соответствующие обязательства

общества и, наоборот, правам общества противостоят

обязанности акционеров совершать определенные

действия.

В системе корпоративных отношений в общем

случае отсутствуют взаимные права и обязанности

акционеров, за исключением тех случаев, когда

акционер приобретает дополнительные права и

обязанности по отношению к обществу и становится

лицом, обязанным по отношению к другим

акционерам. Например, лицо, приобретшее 20 и более

процентов голосующих акций общества и

намеревающееся совершать сделки с самим

обществом, обязано информировать общество о своей

заинтересованности и получить согласие других

акционеров на совершение этой сделки.

Вся система корпоративных отношений построена

на относительных правах, то есть на правах,

возникающих из права собственности на акции.

Носители этих прав — акцио-

Часть вторая • 25

неры имеют, в общем случае, различные цели и

интересы по отношению к обществу и по отношению

друг к другу.

Различие в интересах участников одного

хозяйственного общества еще не является

конфликтом. Но как только носители различных

интересов предпринимают действия, направленные на

реализацию их интересов, на достижение целей,

отличных от целей других участников корпоративных

отношений, возникает конфликт, то есть столкновение,

серьезное разногласие, противоборство сторон.

Акционерное общество в корпоративном конфликте

— это одновременно и цель, и сторона конфликта.

Целью в конфликте акционерное общество

становится во всех случаях борьбы за контроль над

обществом. Одновременно акционерное общество

является стороной конфликта, поскольку через него

действуют лица, контролирующие акционерное

общество и использующие акционерное общество в

своих целях.

СОВРЕМЕННАЯ ИСТОРИЯ КОРПОРАТИВНЫХ ОТНОШЕНИЙ

Все начиналось с Постановления Совета Министров

СССР №590, которым от 19 июня 1990 года было

введено «Положение об акционерных обществах и

обществах с ограниченной ответственностью».

Впервые в России после 1917 г. государственное

предприятие могло быть преобразовано в акционерное

общество по совместному решению трудового

коллектива и уполномоченного на то государственного

органа. Акционерное общество, созданное путем

преобразования государственного предприятия,

объявлялось его правопреемником.

С 1 января 1991 г. вступил в силу закон РСФСР «О

предприятиях и предпринимательской деятельности».

Одновременно с этим законом было принято

постановление Правительства Российской Федерации

№601 «Об утверждении Положения об акционерных

обществах ».

Ни закон, ни Постановление №601 еще не

определяли порядок эмиссии акций, но уже 28 декабря

1991 г. появляется на свет Постановление

Правительства РФ № 78 «Об

26 • Акционер против акционерного общества

утверждении Положения о выпуске и обращении

ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР».

Этими нормативными актами была заложена основа

для появления и акционерных обществ, и обществ с

ограниченной

ответственностью.

Но

эти

новообразования на теле социалистической экономики

первое время еще не делали погоду на рынке. В

период 1991-1992 гг. трудовые коллективы только

начинали выкупать имущество государственных

предприятий, преобразовываясь в закрытые

акционерные общества. Основная же масса

хозяйственных обществ, создаваемых в те годы «с

нуля», канули в лету, а славная история немногих,

переживших все эти лихие времена, была еще

впереди.

Основная цель предпринимателей всех времен и

народов — получение прибыли — еще не

осознавалась новоиспеченными акционерами,

которыми становились члены так называемого

трудового коллектива. Поскольку предпринимателями

все эти работники: продавцы, станочники, инженеры и

так далее — себя не ощущали, то и получение

прибыли для них не было основной целью. Вместо

этого они стремились к «социальной справедливости»,

к «социализму с человеческих лицом » и к других

химерам нашего недавнего прошлого.

Точно так же учредители появляющихся

акционерных и других обществ ощущали себя скорее

членами производственного кооператива, нежели

собственниками своего бизнеса. Поэтому конфликтов

интересов между различными группами акционеров

или участников обществ еще не могло быть, это время

еще не пришло.

В то же время, руководители бывших

государственных предприятий, вынужденные все годы

советской власти жить с оглядкой на всемогущие

органы, активно занялись перенаправлением

сбытовых и финансовых потоков, с тем, чтобы

получать личную выгоду от использования активов,

формально принадлежащих государству.

Такие действия могли привести, и нередко

приводили к тому, что государство к началу

приватизации уже фактически не владело тем, что

собиралось приватизировать.

Часть вторая • 27

Поэтому некоторые аналитики называют период 1988-

1991 гг. периодом скрытой приватизации.

Таковым представляется первый этап в истории

корпоративных отношений.

В июне 1991 г. был принят закон «О приватизации

государственных и муниципальных предприятий в

Российской федерации», через год Указом Президента

РФ №914 была введена в действие система

приватизационных чеков в Российской федерации, и,

наконец, 7 октября 1992 г. Указом Президента РФ №

1186 была открыта зеленая улица чековым

инвестиционным фондам.

С первого января 1993 г. начался период массовой

приватизации, когда все граждане России, получив

свой приватизационный чек — ваучер, могли им

распорядиться по своему усмотрению: продать,

участвовать в чековом аукционе или обменять на

акции инвестиционных фондов.

К этому моменту в российском обществе уже было

достаточно людей, для которых получение прибыли

стало главной целью их предпринимательской

деятельности, а наличие на российском внутреннем

рынке, пусть пока еще в незначительном количестве,

иностранных юридических и физических лиц ускоряло

процесс формирования в России класса

собственников.

В процессе массовой приватизации на рынке

появилось единовременно такое количество бывшего

государственного

имущества,

опосредованно

представленного в виде акций

учрежденных

государством акционерных обществ, что его должно

было хватить на всех.

И его вообще-то на всех желающих и хватило. Все,

кто не мог, не хотел и не умел быть собственником

бизнеса и нести бремя содержания своего имущества,

тем или иным способом избавились от ваучеров,

продав свой приватизаци-•нный чек или же акции,

приобретенные ими на чековом 1Укционе. По тем же

причинам была продана и основная

*сса акций, приобретенных работниками предприятий

0 закрытой подписке. И все же основными

покупателями кЦий приватизируемых предприятий

стали директора

28 • Акционер против акционерного общества

бывших государственных предприятий и их ближайшее

окружение. Они охотно приобретали акции на чековых

и денежных аукционах, а еще охотнее приобретали

акции, продаваемые за бесценок бывшими и

нынешними

работниками

приватизированных

предприятий.

Если процесс избавления населения от

приватизационных чеков занял полтора года, до 1

июля 1994 г., то процесс скупки акций у миллионов

новоявленных акционеров занял гораздо больший

срок. В принципе этот процесс не закончился и по сей

день, но это уже крохи, не делающие в целом погоду на

рынке корпоративных отношений.

Основная особенность этого, второго этапа нашей

истории заключается в том, что собственности хватало

на всех и особенно конфликтовать нарождающимся

собственникам было еще не с кем.

Желание появляющихся мажоритарных акционеров

увеличивать свои пакеты акций до размеров

контрольных реализовывалось ими посредством

скупки акций, а желание мелких акционеров

заработать какие-то деньги было как нельзя кстати для

тех, кто хотел эти акции купить. Появившийся в России

рынок ценных бумаг и фондовые спекулянты (брокеры

и дилеры) способствовали тому, что все участники этих

корпоративных отношений могли получить желаемое.

Отдельные конфликты вокруг отдельных предприятий

время от времени возникали, порой это кончалось

криминальными «разборками», порой с трагическим

финалом, но это еще не приобрело характера

массового явления.

Отдельные аналитики (см. Вадим Волков «Причины

и логика корпоративных конфликтов», Top-Manager

июль/ август 2003 г.) особо выделяют 1996-1997 гг. как

период проведения залоговых аукционов, в результате

которых были приватизированы крупнейшие сырьевые

предприятия в пользу небольшого числа групп,

приближенных к исполнительной власти. В результате

таких крайне выгодных для покупателей приобретений

в России начали формироваться крупные

интегрированные бизнес-группы, глав которых стали

называть олигархами.

Часть вторая • 29

В 1993-1998 гг. сформировалась основная

особенность российских корпоративных отношений.

Если в странах с вековыми традициями рыночной

экономики менеджмент корпораций озабочен ростом

капитализации акций компании и рассматривает

каждый последующий выпуск акций как эффективный

способ привлечения инвестиций, то в России

менеджмент основной части открытых, и, тем более,

закрытых акционерных обществ стремится к

сосредоточению, как минимум, контрольного пакета, а

лучше — всех 100% акций в руках одного лица или

аффилированной группы лиц. Естественно, что

каждую последующую эмиссию акций менеджмент

использует для «размывания» долей в уставном

капитале,

принадлежащих

недружественным

акционерам. Естественно, что в этих условиях нет

смысла стремиться и к получению прибыли в ее

классическом виде — в виде дивидендов.

Поскольку интересы собственников сосредоточены

на непосредственном участии в управлении

предприятием, то и выгоду свою они получают,

используя различные финансовые схемы, благо

доступ к управлению финансовыми потоками

собственники (они же и менеджмент предприятия)

всегда оставляют за собой.

Акционеры таких «схлопывающихся» акционерных

обществ в основной своей массе были

безынициативны, бесправны и послушны тем, кто

умело манипулировал их голосами на общих

собраниях акционеров.

Увы, все это было так, несмотря на то, что именно в

этот период были приняты две первые части

Гражданского кодекса, а также законы «Об

акционерных обществах», «О рынке ценных бумаг»,

«О несостоятельности (банкротстве) », « Об обществах

с ограниченной ответственностью », получил новую

редакцию закон «О конкуренции и ограничении

монополистической деятельности на товарных

рынках», было принято постановление ФКЦБ «Об

утверждении Положения о ведении реестра

владельцев именных ценных бумаг», а также был

принят ряд других нормативных актов, регулирующих

корпоративные правоотношения и Делающих их все

более и более цивилизованными.

30 • Акционер против акционерного общества

Итак, к августу 1998 г. вновь появившийся в России

класс собственников уже получал выгоду от

принадлежащего ему имущества, главным образом,

занимая руководящие посты в акционерных

обществах, соединив тем самым в одном лице

собственников и управленцев. Поэтому понятно, что

эти люди не желали выпускать из рук контроль над

предприятием, даже в обмен на дешевые инвестиции.

Условимся период с января 1993 г. по август 1998 г.

именовать вторым периодом в истории корпоративных

отношений.

В августе 1998 г. рухнула самая большая из

построенных к этому времени пирамид — пирамида

государственных краткосрочных облигаций (ГКО).

Объявленный правительством дефолт, резкий рост

курса доллара, серия банкротств крупных банков

привели к тому, что на сцену вышли новые лица, а

многие из тех, кого уже считали столпом

отечественного бизнеса, были вынуждены спасать

остатки своей собственности.

С августовского кризиса 1998 г. начался конфликт

тех, кто не успел за предыдущие годы схватить свой

кусок пирога, но теперь имел финансовые

возможности сделать это, с теми, кто продолжал

оставаться «у руля» и имел достаточное количество

акций различных предприятий, но уже не имел тех

финансовых возможностей, которыми располагали

другие участники этих отношений.

Начинался новый передел собственности, передел,

связанный с явно выраженным конфликтом интересов

различных групп акционеров.

С другой стороны, отошли в прошлое откровенно

криминальные «разборки», даже бывшие

«криминальные авторитеты» пришли к пониманию, что

только тогда права собственника могут считаться

защищенными, когда они основаны на законе, а

единственный законный способ разрешения

конфликтов, связанных с имущественными

интересами сторон, — это путь судебного

разбирательства.

Необходимо отметить, что как до 1998 г. было

достаточно примеров, когда корпоративные конфликты

разреша-

Часть вторая • 31

лись через судебную процедуру, так и после 1998 г.

имели место откровенно криминальные, вплоть до

убийства, попытки разрешения корпоративных

конфликтов (рассмотрение конфликтов иного рода

находится за пределами этой книги). Достаточно

условное деление истории корпоративных отношений

на периоды позволяет нам всего лишь проследить

тенденцию смены форм и методов разрешения

конфликтов их участниками.

В этот называемый нами третьим период

корпоративных отношений, участники таких

отношений еще не были готовы платить за

приобретаемый контроль над предприятием

настоящую цену, которую стоили акции, необходимые

им для этого контроля.

Причин этому несколько.

Во-первых, существовал еще некий ресурс в виде

акций, не скупленных ранее у физических лиц, и цена,

по которой эти акции могли быть приобретены, была

далека от их истинной стоимости.

Во-вторых, владельцы более или менее крупных

пакетов акций, оказавшись после кризиса в сложном

финансовом положении, часто продавали свои акции

по невысокой цене, будучи вынуждены согласиться с

предложенной ценой, поскольку других предложений

им никто не делал.

И в-третьих, помимо законных методов

приобретения акций, то есть посредством совершения

сделки купли-продажи, существовали и существуют

другие методы поглощения, захвата предприятия,

реализация которых порой обходится такому

захватчику дешевле, чем стоимость акций, на которой

настаивает их потенциальный продавец.

В силу этих причин с 1998 г. широко

распространенной формой корпоративной борьбы

становятся захваты предприятий.

Причины для осуществляемых корпоративных

захватов лежат в области экономических отношений и

все мотивы корпоративных захватов можно

объединить в четыре группы:

оо-первых, усилившиеся после залоговых

аукционов крупные бизнес -группы начали создавать

вертикально ин-

32 • Акционер против акционерного общества

тегрированные или отраслевые холдинги, для чего им

стало необходимо объединить отношения

собственности и единого управления от добычи сырья

до отгрузки конечной продукции.

Во-вторых, представляли долгосрочный интерес

прибыльные

предприятия

с

экспортно

ориентированным рынком или предприятия с

растущим рынком для своей продукции, тем более,

если такие предприятия находились в руках не

эффективных и слабых собственников.

В-третьих, региональная исполнительная власть,

практически не контролировавшаяся из центра,

стремилась к созданию «губернаторской экономики, то

есть пыталась перевести под свой контроль основные

предприятия региона, вытесняя внешних кредиторов

или акционеров, атак-же несговорчивых директоров.

И, в-четвертых, захваты предприятий давали

огромные возможности для краткосрочных доходов

путем

распродажи

активов,

спекуляции,

корпоративного шантажа.

К началу 2002 г. технология захвата собственности в

России была достаточно отработана и ею мог

воспользоваться практически каждый желающий.

Как написал журнал «Власть» (№2, 2003), простота

теории 1999-2001 гг. и практики передела

собственности была обусловлена тремя основными

принципами.

Первый: активы стоят столько, сколько денег надо

вложить в их отъем. Если владелец активов считает

иначе — тем хуже для него.

Второй: цена отъема активов измеряется расходами

на юристов, взятки и отступные за вмешательство и

невмешательство правоохранительных органов и

властей, расходами на покупку нужных судебных

решений,

PR-поддержку операции, а также

ликвидацию финансовых мин, расставленных при

отступлении прежними владельцами активов.

Российская практика показала, что цена отъема всегда

ниже той суммы, в которую активы оценивает их

владелец.

И, наконец, третий принцип: никакая уловка

захватчиков не действует, если за ней не стоит

санкция правитель-

Часть вторая • 33

ственного чиновника, связанного с захватчиком

долговременным стратегическим союзом. Все, что видно

непосвященным, — собрания акционеров, иски, суды и

прочее — это действия сугубо ритуальные, за которыми

скрывается борьба влияний в кабинетах Белого дома (для

мелких случаев — в аппарате полпреда президента или в

региональном правительстве).

Однако, планы структур, традиционно активных на

быстрорастущем рынке передела собственности, в 2002 г.

оказались в значительной степени не реализованными.

В 2002 г. было несколько серьезных попыток получить

контроль над крупными компаниями, но ни одна из них не

завершилась поглощением активов.

Номером один в этом списке стоят события лета 2002 г.

вокруг компании «Славнефть». После отставки президента

компании Михаила Гуцериева контроль над компанией

попытался получить Межпромбанк, неформальные

владельцы которого Сергей Пугачев и Сергей Веремеенко

опирались на поддержку силовых структур, в том числе

Генпрокуратуры, возбудившей против назначенного

государством президента «Славнефти» Юрия Суханова

уголовное дело (журнал «Власть» №2, 2003, Д. Бутрин

«Око за око, суд за суд»). Однако выяснилось, что

«Сибнефть», которая вмешалась в ситуацию на стороне

Суханова, имеет поддержку в лице премьер-министра и все

закончилось победой правительства, настаивающего на

полномочиях господина Суханова.

Не менее показательным является пример

противостояния в 2002 г. структур «Базового элемента»

Олега Дерипаски в альянсе с санкт-петербургским банкиром

Владимиром

Коганом

и

санкт-петербургской

лесопромышленной корпорацией Him Pulp Enterprise (IPE).

Неоднократные попытки альянса получить контроль хотя

бы над одним предприятием IPE не увенчались успехом,

хотя вложено s это было никак не меньше 50 миллионов

долларов. Провалились в 2002 г. все попытки ТНК и ЮКОС

захватить управление газовой компанией « Роспан ». Не

принесли успе-Хаатаки на «Северсталь» и «Магнитку».

34 • Акционер против акционерного общества

В 2002 г. практически никому не удалось получить какие

бы то ни было активы по ценам ниже, чем назначил

владелец.

Технология

захвата

собственности

очевиднейшим образом ломается, причем сразу в

нескольких местах.

Судя по всему, главная причина этого предельно проста:

технологии передела собственности стали общедоступны в

силу продолжающегося роста коррупции, особенно среди

региональных властей. «Еще одна немаловажная причина,

пишет Д. Бутрин, — это достижение судебной системой

России истинной независимости и от исполнительной

власти, и от местных властей, а частенько еще и от закона.

Всякий, кто когда-либо видел ворох судебных решений,

определений и исполнительных листов, поданных в

канцелярию крупного АО перед конфликтным акционерным

собранием, поймет: чтобы получить исполнительные листы,

запрещающие собрание и в Волгограде, и в Кемерове, и в

Дагестане, и в Калмыкии одновременно, нужна судебная

система независимая ни от кого ».

Рост информированности бизнесменов о том, как

планируются и проводятся операции по переделу

собственности привел к тому, что практически на каждый

исполнительный лист, предъявленный атакующей стороной,

у тех, кто обороняется припасен собственный

исполнительный лист. Таким же образом нейтрализуется

административный ресурс атакующей стороны. В итоге на

каждый шаг тех, кто пытается завладеть активами,

владельцы активов отвечают применением тех же

технологий. В результате расходы на захват активов

становятся сопоставимы со стоимостью самих активов.

А дальше стороны приступают к переговорам. А затем

осознают, что дешевле всего было сделать это сразу, без

непродуктивных затрат.

Осознание того, что дешевле собственность купить,

нежели отнять, будет распространяться в обществе сверху

вниз: от крупных компаний к мелким, чтобы в конечном

итоге утвердиться как единственный законный способ

слияний и поглощений, процесса, который надолго

становится

основным

содержанием

передела

собственности.

Часть вторая • 35

В отличие от предыдущих периодов истории

корпоративных отношений, начало и конец которых молено

связать с определенными событиями, привязанными к

определенному времени, четвертый период корпоративных

отношений наступает исподволь, а сами отношения

эволюционируют, и эта эволюция займет достаточно

продолжительное время.

Представляется, что уже можно говорить об изменении

корпоративных отношений и эти изменения, начало кото-ых

можно отнести к 2001 г., знаменуют собой начало нового

этапа.

С одной стороны, 2001 год стал годом, когда была

наконец-то принята новая редакция закона «Об

акционерных обществах », был принят Земельный Кодекс,

внесены существенные изменения в законы «О

несостоятельности (банкротстве)» и «О рынке ценных

бумаг». Все эти, а также ряд других нормативных актов

изменили в определенной степени систему корпоративных

правоотношений, но вовсе не появление этих законов

следует связывать с началом нового периода

корпоративных отношений.

2001 год стал годом, когда в сделках с собственностью,

совершаемыми крупными компаниями, наконец-то

появились настоящие большие деньги. 2001 г. стал

рекордным по количеству успешных переговоров о продаже

предприятий. Одной из крупнейших сделок в этой сфере

стала продажа ЛУКОЙЛом примерно трети уставного

капитала в Московском НПЗ своему прямому конкуренту —

«Сибнефти». Свыше 27 миллионов долларов получил

Дмитрий Зимин от продажи «Альфа-банку» части

принадлежащих ему акций «Вымпелкома» (торговая марка

«Билайн GSM»). Этим небольшим списком примеры такого

рода отнюдь не исчерпываются.

Причин повышения роли денег в корпоративных

отношениях можно назвать три.

Во-первых, 2000 г. был крайне удачным для россий-СКих

экспортеров. Вместе с высокими экспортными ценами на

сырье нефтяники получили возможность опериро-'ать

огромными суммами на своих счетах.

36 • Акционер против акционерного общества

Во-вторых, условия работы крупных российских

компаний сейчас уже приближаются к европейским, а

отечественные банки, имеющие достаточное количество

свободных средств, активно ищут заемщиков своих денег.

В-третьих, появление практически у каждого мало-

мальски стоящего предприятия заинтересованного хозяина

сделало идею купить компанию за гроши практически

нереализуемой.

Как написал журнал «Деньги», подводя итоги года, в 2001

г. власть больших денег впервые стала по своей силе

сравнимой с просто властью — связями, контактами в

правительстве, крепкой «крышей».

2001 г. оказался весьма богат на громкие скандалы,

связанные с попытками перехватить управление на

предприятиях. Ничего принципиально нового в этом не

было, однако наиболее яркой чертой корпоративных

конфликтов 2001 г. было участие в них миноритарных

акционеров — владельцев нескольких акций атакуемой

компании, которые поразительно успешно отстаивают свои

права и интересы совладельца.

В качестве примера приведем запрет, наложенный

определением рязанского областного суда на отгрузку

нефти НК «ЛУКОЙЛ», вынесенным по иску миноритарного

акционера, владеющего всего пятью акциями НК

«ЛУКОЙЛ». И здесь дело даже не в том, кто именно

использовал право миноритарного акционера обжаловать

действия акционерного общества. Дело все в том, что и в

этом случае, и в ряде других в полной мере были ис-

пользованы возможности корпоративного шантажа, бази-

рующегося на нормах российского законодательства.

С другой стороны, и крупные, и некрупные корпорации

использовали особенности закона «Об акционерных

обществах » в его прежней редакции, действовавшей до

2002 г. и, консолидировав свои акции, выкинули

миноритарных акционеров, уплатив им за выкупленные

дробные остатки акций нового номинала минимальную

символическую плату. Тот, кто успел это проделать,

увеличил свой контроль над предприятием, другим же

теперь придется сосущество-

Часть вторая • 37

вать с миноритарными акционерами, которые, во-первых,

приобрели новые права благодаря поправкам внесенным в

закон «Об акционерных обществах», а во-вторых, стали

более образованными и более разборчивыми в средствах

отстаивания своих прав и законных интересов.

Говоря о практике передела собственности в России,

заметим, что процесс активного поглощений компаний

ведет к тому, что «акулы» отечественного бизнеса

становятся все крупнее и стремятся поглотить все большее

количество относительно слабых компаний. Но в то же

время возрастание финансовой мощи «поглотителя» вкупе

с увеличением проблем осуществления им силового

захвата предприятий создают благоприятные условия для

мирного поглощения компаний, которое чаще всего

именуется слиянием. Поэтому все чаще и чаще процесс

слияний и поглощений компаний будет носить относительно

мирный характер.

Подводя итог сказанному, отметим, что новый этап в

развитии корпоративных отношений характеризуется

повышением рыночной стоимости акций успешных

предприятий, повышением активности миноритарных

акционеров, и, возможно самое главное, отказом

захватчиков от применения агрессивных методов ведения

корпоративной войны в силу общедоступности и высокой

стоимости процеду-ы агрессивного поглощения.

ТИПОЛОГИЯ КОРПОРАТИВНЫХ КОНФЛИКТОВ

Главной целью любой предпринимательской

деятельности (а акционера мы рассматриваем как

предпринимателя, занимающегося инвестиционной

деятельностью) является получение прибыли.

В общем случае достичь этой желанной цели можно

любым из следующих способов:

— получить часть чистой прибыли компании в виде

дивиденда;

получить доход от хозяйственных операций компании в

тех случаях, когда акционеры имеют возможность

руководить действиями компании;

38 • Акционер против акционерного общества

* получить маржу в виде разницы между ценой продажи и

ценой приобретения ценных бумаг;

* получить определенную сумму «отступного» за отказ или

вознаграждение за совершение определенных действий.

Если в первом случае акционер занимает пассивную

позицию и надеется, что совет директоров вынесет на

решение общего собрания акционеров вопрос о выплате

дивидендов в достаточном размере, то явного конфликта

между таким акционером и компанией пока еще нет. Но как

только акционер начинает активно требовать принятия

решения о выплате дивиденда, так сразу у него

формируется стремление контролировать такую часть

акций общества, которая могла бы повлиять на

принимаемые обществом решения, могла бы обеспечить

ему место (места) в органах управления компанией.

Если действия такого акционера оказываются

успешными и он самостоятельно, или в составе группы лиц

приобретает контроль (хотя бы частично) над компанией, то

в подавляющем большинстве случаев современной

российской действительности он (они) предпочтут иной

способ получения финансовой выгоды, нежели получение

дивиденда (который может быть выплачен только после

уплаты компанией соответствующих налогов).

Все это уже известно. Процесс осознания невыгодности

получения дивидендов, если имеется иной способ

получения коммерческой выгоды, уже можно отнести к

пройденному этапу нашей корпоративной истории, а

возврат к получению дивиденда, как основному и

легальному способу получения коммерческой выгоды

собственниками компании, еще впереди, в будущем,

надеюсь, что не очень далеком.

Таким образом, от получения дивидендов, как способа

получения легального дохода, мы переходим к получению

коммерческой выгоды от хозяйственной деятельности

компании, не всегда безупречной с точки зрения налогового

(в первую очередь) законодательства.

Но получение выгоды от хозяйственной деятельности

компании практически невозможно, если сами

собственники

Часть вторая • 39

компании не являются одновременно ее

исполнительным органом (директором, генеральным

директором). Только имея право совершать сделки от

имени общества, и одновременно в качестве

собственника предприятия, контролируя свою же

деятельность, можно совершать практически любые

действия, кроме тех, которые преследуются в

уголовном порядке.

Поэтому ключевой вопрос корпоративных

конфликтов нашего времени: кто будет стоять «у

руля»?

Конечно, чем крупнее компания, тем сложнее

собрать контрольный пакет акций в одних руках, тем

чаще приходится договариваться совладельцам между

собой и тем публичнее деятельность такой компании.

Такие компании намного ближе к принятому во всем

цивилизованном мире типу корпоративных отношений.

Но сегодня ситуация такова: множество российских

акционерных обществ с числом акционеров от одного

до нескольких тысяч находятся в состоянии борьбы

собственников за кресло генерального директора.

На значительное число компаний различного уровня

« положили глаз » акулы современного российского

бизнеса, которые желали бы так или иначе управлять

захватываемыми компаниями.

Шантаж как средство борьбы, которую ведут

акционеры, не управляющие компанией, может иметь

целью продажу акций по более высокой цене или

получение «отступного».

Отметим, что доход, получаемый от разницы между

ценой приобретения и ценой продажи ценных бумаг

может зависеть от результата действий по

корпоративному шантажу, когда само общество или его

мажоритарные собственники готовы приобретать

ценные бумаги своего оппонента только для того,

чтобы прекратить его агрессивную деятельность.

В другом случае цена акций может возрастать по

объективным причинам (например, после объявления

о выплате годового дивиденда), после обнародования

планов инвестирования в производство и т. п. В этих

случаях мы

40 • Акционер против акционерного общества

приближаемся к западной модели цивилизованных

корпоративных отношений и когда-нибудь непременно

этих отношений достигнем.

Однако, когда агрессор имеет целью захватить

компанию, то в ход идут любые методы, в том числе и

методы корпоративного шантажа, поскольку платой за

прекращение шантажа может быть, например, место в

совете директоров, которое невозможно получить,

если голосование по вопросу избрания совета

директоров прямое, а контрольный пакет акций

находится в руках противника.

Захватчик может действовать последовательно,

достаточно долго, выбирая подходящий момент и

любым способом увеличивая уровень своего контроля

над акционерным обществом.

Нельзя провести четкую грань, отделяющую захват

компании от борьбы за власть внутри компании.

Можно лишь отметить общую тенденцию,

заключающуюся в том, что внешний агрессор часто

менее щепетилен в выборе способа захвата компании.

В условиях борьбы за контроль над акционерным

обществом миноритарный акционер никому не нужен,

он только мешает, задает вопросы, пишет жалобы и

исковые заявления. Поэтому от него стремятся

избавиться, а его акции присовокупить к своим. Это

роднит и тех, кто является «захватчиком» по

отношению к компании и тех, кто уже «находится

внутри», но ведет перманентную борьбу за власть с

прочими совладельцами компании.

Миноритарный акционер, вытесняемый из общества

путем понуждения его к продаже своих акций или

уменьшением его доли в уставном капитале при

очередной эмиссии, или же лишаемый своих акций при

их консолидации в период до 2002 г., не всегда готов

смириться с уготовленной для него участью.

Наиболее активные из них вступают в борьбу с

эмитентом, и исход этой борьбы зависит от многих

факторов, в первую очередь, от того, насколько

грамотными были и будут действия сторон, достаточен

ли у них финансовый и, чего греха таить,

административный ресурс.

Часть вторая • 41

Методы,

которые

использует

вытесняемый

миноритарный акционер, многообразны и включают, в том

числе, методы корпоративного шантажа. Таким образом, и

здесь нет четкой границы между шантажом как средством

нападения и шантажом как средством самообороны.

Действиями эмитента, вызывающими ответную

оборонительную реакцию, являются попытки:

* изменить структуру акционерного капитала, в том числе

провести дополнительную эмиссию;

* провести реорганизацию общества, не выгодную

миноритарным акционерам;

* осуществить сделки по отчуждению значимых активов

общества или обременению общества долговыми

обязательствами;

* сформировать органы управления исключительно из

своих кандидатов;

* не выплачивать дивиденды, расходуя прибыль на нужды

мажоритарных акционеров;

* вести массированную скупку акций по заниженной цене,

используя различные виды давления на продавцов

акций;

* проведение консолидации акций с принудительным

выкупом акций у миноритарных акционеров

(действительно до 01.01.2002 г.).

Основными способами борьбы миноритарных

акционеров являются:

* консолидация своих голосов с голосами других

миноритарных акционеров на общих собраниях

акционеров общества;

* постоянное «давление» на общество с целью получения

различной информации, которую общество обязано

предоставлять своим акционерам;

* обращение с жалобами и заявлениями в

контролирующие

органы

исполнительной

государственной власти;

~ обращение в суды с исками и заявлениями, оспаривая

различные действия акционерного общества.

42 • Акционер против акционерного общества

На рисунке автор схематично отобразил типы

корпоративных конфликтов нашего времени.

Принцип, который лег в основу предложенной

автором классификации — это разделение

конфликтов в зависимости от той цели, которую ставят

перед собой главные действующие лица конфликта.

Иначе говоря, в зависимости от стратегической

составляющей этой цели.

Если же иметь в виду тактическую составляющую

цели конфликта, не сложно заметить, что при

осуществлении захвата — наиболее активной формы

корпоративного конфликта — захватчик использует

тактические приемы шантажа, а также, приобретая

определенную долю участия в акционерном капитале,

стремится захватить контроль над органами

акционерного общества, что является основной

Часть вторая • 43

задачей сторон, борющихся за контроль над

управлением в акционерном обществе.

Если же разделить все корпоративные конфликты

на две группы, где одна группа — это конфликты,

вызванные стремлением сторонних лиц, обладающих

значительными финансовыми и административными

возможностями, получить контроль над компанией или

ее активами, а вторая — это конфликты, порожденные

не финансовой экспансией инициатора конфликта, а

иными, часто — личными причинами, то мы увидим,

что количество конфликтов первой группы намного

превосходит вторую.

Захваты предприятий достаточно мощными и

активными компаниями принято называть

враждебными поглощениями, а процессы, которые с

некоторых пор происходят в нашем отечестве —

слияниями и поглощениями (merger s&acquisitions,

M&A).

Масштабы этого процесса достигли такой величины,

что Государственная Дума 12 мая 2003 года провела

парламентские слушания, посвященные проблеме

противодействия враждебным поглощениям.

В аналитической записке, подготовленной

редакцией журнала «Слияния и поглощения»

(№3,2003) к парламентским слушаниям, было указано,

что за 2002 г. произошло 1870 поглощений, 76%

которых были враждебными. «Вообще, враждебное

поглощение — это нормальный процесс для рыночной

экономики, — пишет журнал, — но у нас этот процесс

приобрел характер хорошо налаженного промысла:

целью действий захватчика является корпоративная

собственность, активы, за которые в обычной

ситуации пришлось бы заплатить цену, намного

превышающую расходы на захват с использованием

административного ресурса».

«Ценник» услуг прокуратуры, судов, депутатов и

чиновников различных ведомств, опубликованный в

этом номере журнала, вызвал неоднозначную

реакцию в обществе, но в любом случае он не

остался незамеченным.

«Почему в России смена собственников и

управляющих предприятиями приняла сейчас такие

формы — крайне

44 • Акционер против акционерного общества

конфликтные и даже насильственные», — задает

вопрос В. Волков на страницах журнала «Top-

Manager» («Top-Manager», июль/август 2003,

«Причины и логика корпоративных конфликтов») и

отвечает на поставленный им вопрос:

«Это, прежде всего, объясняется закрытой

структурой собственников с доминированием

инсайдеров (руководители предприятий и их

ближайшее окружение). После ваучерной

приватизации около 60% акций принадлежало

трудовым коллективам, примерно 30% акций

оставалось у государства, а остальные перешли к

внешним инвесторам. Эти госпакеты, а также

небольшие доли внешних инвесторов стали своего

рода троянскими конями.

Далее, серьезным стимулом к перехвату

управления стала ситуация с реализацией прав

собственности. В условиях непрозрачности

деятельности предприятий основные выгоды

реализуются через текущее управление, и принятие

решений — во многом через теневые схемы,

подставные компании, фиктивные цены и показатели.

В таких условиях легко занизить прибыль и не

выплачивать дивиденды, легко увести активы и не

выполнить другие обязательства перед инвесторами.

Поэтому для инвестора, который не участвует в

управлении, инвестиции — дело очень рискованное.

Следовательно, нужно добиваться участия в

управлении; в идеале — перехватывать управление

предприятием. Отсюда — стимулы к захвату

управления и, наоборот, борьба за то, чтобы любой

ценой сохранить управленческий контроль, готовность

пойти на крайние меры.

Третий фактор — это несовершенство законов и, в

первую очередь, несовершенство закона «О

банкротстве» вре-дакции 1998 г. Закон этот

предусматривал массу технических возможностей для

того, чтобы использовать его в целях, которые он не

предусматривал, закон фактически предоставил

юридические схемы передела собственности.

И, наконец, самый важный, четвертый фактор — это

наличие инструмента, административно-силового

ресурса. Наличие административного ресурса в

условиях продолжающегося кризиса государства во

многом определи-

Часть вторая • 45

ло стратегию или конкретное протекание

корпоративных конфликтов — использование судов,

прокуратуры, силовых структур, и, соответственно,

административное давление, уголовные дела,

применение силы. В переделе собственности

преимущества получали те лица или бизнес-группы

(олигархи —

А. О.),

которые своевременно

инвестировали в административно-силовой ресурс.

Самые активные на этом поприще — это, конечно,

«Альфа», «Сибал» (или «Базэл»)иМДМ. Но это,

конечно, верхушка айсберга».

Как бы подтверждая сказанное, журнал

«Коммерсантъ Власть» (21-27 апреля 2003 г.) пишет,

что четыре способа контроля над бизнесом известны

давно. Это контроль за акционерным капиталом,

долгами компании, менеджментом и связями в

госорганах.

В итоге получается, что в России сложилась очень

благоприятная ситуация для осуществления нового

передела собственности, но передела, основанного

уже не на отсутствии полноценных собственников и

возможности приобретения их собственности за

бесценок, а на выросших финансовых и

административных возможностях тех, кто является

инициаторами процессов слияний и поглощений.

Этой проблеме были посвящены парламентские

слушания в Государственной Думе 12 мая 2003 г. и,

подводя их итоги, участники следующим образом

обозначили основные проблемы, стоящие перед

нашим обществом:

1. Основой возникновения и развития любого

корпора

тивного

конфликта,

сопровождающегося

вмешательством

в него правоохранительных органов, федеральных

орга

нов исполнительной власти с принятием

противоправных

решений и осуществлением незаконных действий,

являют

ся недостатки законодательства и пороки

правопримени

тельной практики, использующей такие недостатки в

ин

тересах заказчиков корпоративных войн.

2. Реализация любых, в том числе вопиюще

незакон-

*ых, схем захвата чужого бизнеса становится

возможной

Ри условии получения незаконного судебного акта и

по-еДУющего привлечения к его исполнению службы

судеб-

46 • Акционер против акционерного общества

ных приставов-исполнителей, органов внутренних дел и

прокуратуры. Ни одно из состоявшихся за последние

несколько лет недружественных поглощений акционерных

компаний не обходилось без использования агрессорами

решений судов, создающих видимость легальности

перераспределения корпоративной собственности.

3. Борьба за защиту прав миноритарных акционеров

вызвала ответное движение: в значительном большинстве

корпоративных конфликтов помощь «захватчикам» чужого

бизнеса оказывают недобросовестные миноритарные

акционеры,

откровенно

злоупотребляющие

предоставленными им законом правами. Иск

миноритарного акционера, обычно ставшего таковым за

день-два до начала конфликта путем приобретения всего

лишь одной акции, всегда является отправной точкой

любого корпоративного конфликта, имеющего целью захват

контроля над акционерной компанией. Поскольку иск

обычно рассматривается заинтересованным судьей,

содержание такого иска не имеет никакого значения. Как

правило, миноритарный акционер требует от суда принять

меры в обеспечение его иска, которым он обжалует те или

иные корпоративные решения. Никакой ответственности

миноритарный акционер — истец перед компанией не несет

даже в том случае, когда иск впоследствии отклоняется

судом высшей инстанции. Обеспечительные меры по иску

принимаются судом без предоставления истцом встречного

обеспечения в возмещение возможных убытков ответчика.

4. Стало повседневной практикой втягивание в

корпоративные конфликты реестродержателей и

использование реестра в качестве одного из важнейших

орудий борьбы.

5. Становится опасной практикой постепенное усиле

ние роли ФКЦБ России как ведомственного арбитра кор

поративных конфликтов с участием реестродержателей.

Является совершенно недопустимой ситуация, при кото

рой не имеющее четкого юридического определения пред

писание за подписью даже не председателя, но одного из

членов ФКЦБ России, ставится выше закона и служит ос

нованием для совершения противоправных действий в от-

Часть вторая • 47

ношении реестра акционеров. Непременным участником

всех крупных корпоративных конфликтов последнего

времени выступает ФКЦБ России, все сильнее заявляя о

себе в качестве особого ведомственного арбитра

возникающих между акционерами, менеджментом

компании спорами. ФКЦБ присваивает себе право решать

вопрос о законности ведения реестра акционеров тем или

иным регистратором, имея дополнительным аргументом

своих полномочий угрозу отзыва лицензии регистратора за

неисполнение предписаний Федеральной комиссии.

6. По сию пору не имеет однозначного ответа вопрос о

фигуре добросовестного приобретателя бездокументарных

ценных бумаг. Значительное количество корпоративных

конфликтов имеет своим началом или содержанием

злоупотребление статусом добросовестного приобретателя.

Компания-захватчик или аффилированное с нею лицо,

фактически осуществив хищение акций, аргументирует

свою позицию со ссылкой на добросовестность

приобретения. Если при этом помощь в приобретении

акций захватчику оказали правоохранительные органы или

суд, захват чужого бизнеса можно считать состоявшимся.

7. Необходимо вернуться к вопросу об уточнении позиции

собственника или преобладающего акционера в процедурах

банкротства, предоставив ему четкую возможность

предупреждения или прекращения процедуры банкротства

в отношении контролируемого им должника с учетом,

естественно, законных прав и интересов кредиторов.

В статье ведущих специалистов «Кудер Бразерс ЛЛП»

(Дерек Блюм, Кирилл Ратников и другие), опубликованной

в №1 за 2003 г. журнала «Финансовый аналитик» подробно

рассматриваются сценарии силового поглощения

предприятий в России и меры по противодействию этим

поглощениям. Авторы отмечают, что возможности для

силовых юглощений сохраняются, несмотря на принятие

нового

юцессуального законодательства. Согласно новому

процессуальному законодательству (с 01.09.2002 года — А.

О.)Длежат рассмотрению в арбитражных судах дела по спо-

между акционером и акционерным обществом.

48 • Акционер против акционерного общества

Авторы статьи делают вывод о том, что существует

большая вероятность « адаптации » (« подчинения »)

компаниями-захватчиками арбитражных судов в ряде

регионов для обслуживания схем «силовых поглощений».

В подтверждение своего предположения авторы пишут,

что в созданном Российским Союзом Промышленников и

Предпринимателей (РСПП) суде чести, инициаторами

создания которого выступили сами олигархи, очень широко

представлены именно «захватчики». Поэтому авторы статьи

считают, что суд при РСПП не будет эффективным оружием

в борьбе с «силовыми захватами».

Также авторы отвергают идею создания «более

объективного » третейского суда при Торгово-

промышленной палате, так как «захватчики» не согласятся

передавать дело на рассмотрение такого суда, поскольку

побоятся публичного разоблачения их методов

объективным судом.

Так где же видят выход авторы этой публикации?

Ведущие сотрудники «Кудер Бразерс ЛЛП» полагают,

что было бы целесообразно создать специальный суд

корпоративного управления, который был бы частью

судебной системы РФ. Такой суд должен состоять из

профессиональных

независимых

судей,

специализирующихся в области « корпоративных войн ». И

хотя для создания такого суда требуется специальный

конституционный закон, авторов этой идеи трудности не

смущают, поскольку в ряде зарубежных стран существует

практика создания специализированных судов.

Мы в своей стране с 1991 г. создаем судебную систему,

базовыми принципами которой должны быть

независимость и неподкупность судей. Сейчас, через 12 лет

после распада СССР, мы говорим, что наши суды не

обеспечивают вынесения независимых и объективных

решений, а журнал «Слияния и поглощения» публикует

«расценки» подобных услуг. Мы говорим, что суды чести и

третейские суды также не будут пользоваться доверием у

участников конфликта, поэтому «корпоративные войны» не

могут разрешаться с их участием. Так почему же Кирилл

Ратников и его коллеги полагают, что какой-то иной суд, но

созданный

Часть вторая • 49

в Отечестве нашем любезном, станет, в отличие от иных

судов, более независимым, более объективным и менее

коррумпированным?

Наша судебная система, как и наши чиновники

различных рангов, являются частью нашего общества, еще

не преодолевшего «детские болезни» своего роста.

Когда-нибудь наше общество, повзрослев, станет иным —

свободным от коррупции и нетерпимым к нарушениям

законов.

Когда-нибудь сами наши законы станут совершенными

механизмами регулирования общественных отношений.

Может быть, подобно библейской истории, произойдет

это через сорок лет, когда уйдут все те, кто помнит времена

несвободы духовной и экономической.

Когда-нибудь...

Методы и приемы

корпоративной борьбы

Яникогданепредставлял себе, какую

огромную и, безусловно, благотворную

роль играет мошенничество в

общественной жизни великих народов.

Сэр Уинстон Черчилль

КАК КУПИТЬ КОМПАНИЮ

Когда мы говорим о покупке компании, то необходимо

разграничивать покупку акций компании и покупку

имущественного комплекса, принадлежащего компании.

Если покупаются акции, то покупать надо контрольный

пакет акций, а лучше — все 100% акций компании.

Предположим, что покупатель согласен, продавец готов,

то есть имеет деньги и дело за малым: совершить сделку и

стать собственником приобретаемого бизнеса.

Но, прежде чем покупатель уплатит хотя бы рубль, ему

следует обратить внимание на следующие обстоятельства:

1. Если выпуск акций общества не зарегистрирован, или

выпуск был осуществлен после 25.04.1996 г. (начало

действия закона «О рынке ценных бумаг), но отчет об

итогах выпуска акций так и не был зарегистрирован в

соответствующем отделении Федеральной комиссии по

рынку ценных бумаг (ФКЦБ), то такая сделка будет

ничтожной, то есть не

Часть третья" • 51

будет иметь соответствующих правовых последствий. Это

плавило относится к приобретению любого количества

акций а не только контрольного пакета компании.

2. Поскольку покупатель приобретает действующее

предприятие, имеющее определенную историю своей

хозяйственной деятельности, то особое внимание надо

обратить на состав кредиторской задолженности компании,

поскольку по действующему российскому законодательству

любое лицо, которому общество должно сумму более чем

500 МРОТ (на момент, когда пишутся эти строки, данная

сумма составляет 50 000 рублей) и срок оплаты которой

наступил не менее, чем три месяца назад, вправе подать в

суд заявление о признании компании банкротом и в

результате ввести арбитражное управление, когда органы

управления таким несостоятельным обществом будут

отстранены.

3. Требуется обратить внимание и на другие обременения

имущества, принадлежащего приобретаемому обществу, на

договоры залога, аренды, займа и кредита, которые могло

заключить общество, и на все возможные случаи

возникновения у общества обязательств перед третьими

лицами.

4. Надо учитывать, что после совершения сделки

продавец, имея дубликат печати, может изготовить любые

документы, в соответствии с которыми у общества

возникают определенные обязательства перед третьими

лицами. Это не произойдет, если продавец совершает

честную сделку или если у него будут основания опасаться

негативных последствий в случае, если он затеет нечестную

игру.

5. Необходимо проверить систему ведения реестра

владельцев акций общества с тем, чтобы избежать в

последующем споров, связанных с приобретаемыми

акциями, вероятность возникновения которых тем выше,

чем более

-орежно оформлялся переход права собственности на

акции в реестре акционеров общества.

• Необходимо получить предварительное согласие Тер-

ториального управления Министерства по антимонополь-

1 Политике на приобретение пакета голосующих акций

змере свыше 20% в том случае, если активы приобре-

емого общества превышают 200 тысяч МРОТ. Отсут-

52 • Акционер против акционерного общества

ствие такого согласия в момент приобретения еще не делает

сделку по приобретению акций недействительной, но,

безусловно, создаст определенные проблемы

приобретателю акций.

Если же у покупателя есть сомнения хотя бы по одному

основанию из перечисленных, то лучше, если он не будет

приобретать акции компании, а приобретет то имущество,

которое и позволяет компании осуществлять

производственную и хозяйственную деятельность.

Другой способ приобретения компании — это

приобретение основных средств и иного имущества

компании, что позволяет покупателю не нести расходы по

обязательствам компании, а сделку делает более

безопасной.

Однако, такая сделка может потребовать больше времени

и больше усилий на ее оформление, поскольку не везде

права собственности, в первую очередь на недвижимость,

оформлены надлежащим образом. Соответственно,

покупатель не должен начинать выплачивать деньги до тех

пор, пока не будут оформлены все свидетельства о

собственности, подтверждающие права продавца

имущества.

Необходимо обратить особое внимание на права

продавца на земельный участок, поскольку только

предприятие, которое было приватизировано, вправе

выкупать земельный участок с существенной скидкой.

Последующим приобретателям недвижимости земля, на

которой расположены здания и сооружения, обойдется по

гораздо более высокой цене.

Кроме того, приобретение недвижимого и движимого

имущества не делает компанию-приобретателя

правопреемником по договорам, заключенным прежним

владельцем компании. Необходимо учесть, что в целом

ряде случаев необходимо получение лицензии, которая

остается у прежнего владельца имущества. Все эти

вопросы, а также вопросы использования раскрученной

торговой марки должны быть в поле зрения приобретателя

еще до заключения соответствующей сделки.

И все же наличие доброй воли сторон и финансовые

возможности покупателя позволяют ему приобрести