Акционер против акционерного общества

интере-

Часть третья • 53

сующий его бизнес и закончить дело символическим

бокалом шампанского. Для такого случая употребление

термина «захват предприятия» пожалуй неуместно. Чего не

скажешь о других способах захвата.

КАК НЕ ДАТЬ ЗАХВАТИТЬ КОМПАНИЮ

Рассматривая вопросы защиты от недружественного

поглощения, нельзя обойти вниманием книгу московского

юриста Максима Ионцева «Корпоративные захваты»,

изданную в сентябре 2003 года.

Автор, выпускающий уже не первую книгу,

посвященную вопросам корпоративного права, на этот раз

обратился к проблемам сугубо практическим. С любезного

разрешения Максима Ионцева, мы используем материалы

его книги при освещении вопросов противодействия

недружественному поглощению компании.

Разделим систему защитных мер от недружественного

поглощения на меры превентивные (стратегические) и

меры тактические, применяемые для защиты в «острый»

период.

К стратегическим способам защиты бизнеса от

недружественного поглощения можно отнести:

* формирование защищенной корпоративной структуры,

качественное изменение структуры ее уставного

капитала;

* обеспечение эффективной экономической безопасности

предприятия с помощью мониторинга текущей

ситуации;

эффективная мотивация и ограничение полномочий

Руководителей предприятия;

с°здание условий, препятствующих массовой скупке

акций, их «обездвиживание»; онтроль за кредиторской

задолженностью предприя-ия, подготовка к введению

арбитражного управления.

54 • Акционер против акционерного общества

Сущность формирования защищенной корпоративной

структуры заключается в том, что права собственности на

имущество предприятия, его хозяйственная деятельность и

риски распределяются таким образом, который практически

полностью исключает возможность недружественного

поглощения бизнеса захватом одной или нескольких

компаний-целей.

Действительно, сосредоточив все активы компании в

одном юридическом лице, мы скорее рискуем все потерять,

утратив контроль над этим юридическим лицом.

Если же собственником недвижимости будет являться

одна компания, а собственником средств производства —

другая, то, при условии, что обе эти компании принадлежат

одному лицу, захватить их будет достаточно

проблематично. Они не ведут никакой производственной

деятельности, не несут финансовых, операционных и прочих

рисков, у компаний-собственников отсутствует

кредиторская задолженность, которую можно легко

приобрести. К ним значительно сложнее предъявить иски.

Вывод активов в дочерние структуры или реорганизация

основной компании в форме разделения (выделения)

позволяет как сокращать число миноритарных акционеров,

так и повышать уровень контроля над элементами

создаваемой бизнес-структуры, последовательно изменяя в

своих целях структуру их уставного капитала.

Например, выводя наиболее привлекательные активы в

дочерние компании (закрытые акционерные общества), мы

можем за счет выпуска их дополнительных акций

уменьшить долю материнской компании до величины

менее 25%, в то время как остальные акции будут

находиться в перекрестном владении дочерних компаний.

Заметим, что защищенные корпоративные структуры не

всегда удается сформировать. Поэтому в сложных

ситуациях формирование защищенной корпоративной

структуры обычно сводится к подготовке внутренних

документов

компании-цели,

регламентирующих

деятельность органов управления, а также разработке

учредительных документов, обеспечивающих защиту от

недружественного

Часть третья • 55

поглощения, именно эти документы станут юридической

основой для создания защитных рубежей.

Разумеется, придумать защитные рецепты на все случаи

жизни невозможно, но многие ситуации предусмотреть все

же можно. Например, наиболее важным для компании-

агрессора является получение физического контроля над

поглощаемым предприятием. С этой целью всегда

осуществляется смена органов управления компании-цели.

В случае, если образование и досрочное прекращение

полномочий единоличного исполнительного органа

отнесено уставом к компетенции совета директоров

(наблюдательного совета) общества, а сам совет директоров

(наблюдательный совет) избирается кумулятивным

голосованием, то срок проведения внеочередного общего

собрания акционеров можно совершенно законно

отодвинуть еще на 30 дней. В контексте организации

контрскупки акций для защиты от недружественного

поглощения это время может оказаться весьма полезным.

Таким образом, формирование защищенной

корпоративной структуры необходимо вести сразу в двух

направлениях, создавая конструкцию бизнеса, способную

противостоять возможным атакам, с одновременным

совершенствованием

внутреннего

устройства

соответствующих компаний.

Качественное изменение структуры уставного капитала

подразумевает, что акционерное общество осуществляет

дополнительную эмиссию акций в количестве,

превосходящем количество, которое может скупить

захватчик. Приобретателями этих акций по закрытой

подписке становятся руководители предприятия (если у них

есть деньги) или близкие им лица, готовые вложить в

предприятие определенную сумму денежных средств.

Преимуществом данного способа является то, что

привлекаемые деньги не расходуются на выкуп акций, а

используются непосредственно самим обществом на

собственное развитие. Недостатком является то, что

уменьшается доля акций, контролируемых руководством

предприятия, а также то, что Для принятия такого решения

требуется 75% голосов на

56 • Акционер против акционерного общества

общем собрании акционеров. Если такие действия

осуществляются заблаговременно, то провести нужное

решение через собрание акционеров бывает намного легче,

нежели когда компания-цель становится объектом атаки.

Обеспечение эффективной экономической безопасности

бизнеса путем мониторинга текущей ситуации в крупных

компаниях обычно осуществляется собственной службой

экономической безопасности.

При анализе ситуации принимаются во внимание

некоторые характерные индикаторы, позволяющие с

высокой долей вероятности утверждать, что в отношении

предприятия в ближайшем будущем будет предпринята

попытка враждебного захвата.

К их числу относятся:

1. Прямые предложения о продаже акций, поступившие

со стороны инвестиционных компаний.

2. Факты недружественных поглощений аналогичных

предприятий в отрасли или предприятий, находящихся на

сопредельных территориях.

3. Создание и укрепление холдинга в отрасли, в которой

предприятие является звеном в технологической цепочке.

4. Внезапное изменение отношения к компании-цели со

стороны местных властей.

5. Планируемая приватизация государственного пакета

акций (особенно, если этот пакет является достаточно

большим) компании-цели.

6. Большое количество сделок с мелкими пакетами акций

компании-цели, совершенных навнебиржевом рынке.

Служба экономической безопасности, осуществляя

постоянный мониторинг ситуации вокруг потенциальной

компании-цели, способна предупредить о возможном

нападении задолго до начала непосредственных

агрессивных действий. К сожалению, во многих случаях

руководство компании-цели с опозданием фиксирует

начало агрессивных действий.

Зато захватчик нередко действует профессионально,

используя в том числе всевозможные технические средства

Часть третья • 57

для сбора информации о намерениях руководителей

захватываемого предприятия. Чаще всего средства

подслушивания устанавливаются в кабинетах

руководителей предприятия. Их может быть установлено и

не одно, в расчете на то, что не все могут быть обнаружены.

Не редкость теперь и миниатюрные телевизионные камеры,

которые отлично монтируются за навесным потолком в

кабинете генерального директора.

Специалист,

оснащенный

соответствующим

оборудованием, за несколько часов может выявить все

подслушивающие и подсматривающие устройства, но пока

эта работе не проведена, для серьезных разговоров лучше

выбирать необычные места, исключающие возможность

подслушивания беседы.

Информация, собранная о захватчике, позволит

правильно оценить ситуация и грамотно построить оборону.

Корпоративный захват — операция весьма дорогостоящая.

Газета «Коммерсантъ» в номере от 17 мая 2002 г. приводит

данные, что стоимость захвата обычно рассчитывается на

уровне годовой, максимум полуторагодовой прибыли

предприятия. Причем реальной прибыли, а не балансовой!

Обороняющаяся сторона должна понимать, что если ее

атакуют, значит на то имеется соответствующий бюджет.

Если грамотно защищаться и тянуть время, то бюджет

захвата будет возрастать и в результате вся операция для

захватчика может потерять всякий смысл.

Систему защиты нужно выстраивать заблаговременно. В

идеальном случае — надо иметь такую систему обороны,

которая побуждает любого интересанта отказаться от самой

идеи захвата еще до начала ее реализации.

Система мотивации управляющих (генерального

директора, директора и т. п.) должна быть построена

собственниками бизнеса таким образом, чтобы

управляющие всегда были ориентированы на дальнейший

рост компании и развитие существующего бизнеса. В

противном случае менеджеры могут выступить

инициаторами недружественного поглощения.

58 • Акционер против акционерного общества

Мотивация руководителей является важным, но не

единственным способом превентивной защиты от

недружественного поглощения. Необходимо еще и разумно

ограничить полномочия наемных менеджеров.

Действующее законодательство позволяет генеральному

директору заключать сделки с имуществом общества,

стоимость которого не превышает 25% от балансовой

стоимости его активов. При этом если стоимость активов

компании-цели достаточно велика, это создает возможность

совершения сделок по отчуждению значительного массива

имущества предприятия. Компетенцию генерального

директора имеет смысл ограничить, передав часть вопросов

в ведение коллегиального исполнительного органа —

правления (дирекции), атакже ограничив полномочия

единоличного исполнительного органа соответствующими

пунктами устава.

Разумеется, разумная мотивация руководителей и

распределение полномочий не способны полностью

гарантировать собственников бизнеса от враждебных

действий их собственного менеджмента, но, будучи

ограниченным в своих правах, директор не сможет одним

росчерком пера лишить общество важных активов или

создать крупную кредиторскую задолженность.

Наиболее распространенной схемой создания условий,

препятствующих массовой скупке акций, является

конструкция перекрестного владения акциями.

Например, потенциальная компания-цель создает

дочернюю структуру со своей преобладающей долей

участия в уставном капитале (51 и более процентов), а

остальные учредители вносят в качестве вклада в уставный

капитал принадлежащие им акции компании-цели. Таким

образом, у дочерней структуры консолидируется

контрольный пакет материнской компании. Генеральный

директор компании-цели избирает сам себя на должность

генерального директора дочернего общества. Создается

конструкция, гарантирующая не только контроль над

материнской компанией, но и полную несменяемость

генерального директо-

Часть третья • 59

, который на общих собраниях акционеров с завидным

постоянством голосует за свою собственную кандидатуру.

Генеральный директор в данном случае способен создать

полностью подконтрольный ему совет директоров материнской

компании, хотя по логике закона совет директоров является

органом управления более высокого порядка. Такую

конструкцию крайне сложно разрушить законными средствами.

Агрессоры, столкнувшись с перекрестным владением акциями,

обычно отступают. И если только компанию-цель необходимо

захватить любыми средствами, тогда в ход идут технологии

хищения акций, причем похищен может быть как пакет акций

материнской компании, принадлежащий дочерней, так и пакет

акций дочерней компании, принадлежащий материнской.

Схема перекрестного владения акциями является вариантом

довольно распространенного способа практически бесплатной

«приватизации» предприятия ее менеджментом, а потому прямо

запрещена законами большинства экономически развитых

государств. К нашей стране это пока не относится, поэтому

перекрестное владение акциями пользуется заслуженной

популярностью.

Так называемое «обездвиживание акций» заключается в том,

что акционеры добровольно (или принудительно?!) вносят свои

акции в уставный капитал (паевой фонд) другого юридического

лица, которое может быть создано в форме общества с

ограниченной ответственностью, акционерного общества,

некоммерческого партнерства, производственного кооператива.

Смысл такой акции заключается в том, что руководство

предприятия, организуя новое юридическое лицо, обеспечивает

полный контроль над ним, особо контролируя его Участие в

делах основного общества. Купить акции у этого лица уже

невозможно и вовремя проведенное «обездвиживание» акций

лишает противника каких-либо шансов на спех. Аргументом для

вовлечения акционеров в новое

Ридическое лицо может стать обещание высоких диви-

-ндов в новом обществе, поскольку основное акционер-

5 общество якобы не желает платить «чужим акционе-

60 • Акционер против акционерного общества

рам» и всю прибыль планирует направить по

соответствующему договору в то самое юридическое лицо.

И опять обратим внимание читателя, что действия по

«обездвиживанию» акций требуют согласия их владельцев

и могут быть осуществлены исключительно в спокойной

обстановке.

Кредиторская задолженность потенциальной компании-

цели может быть использована агрессором, как в качестве

основного, так и в качестве вспомогательного «орудия» в

ходе реализации проекта по недружественному

поглощению.

Новый Федеральный закон «О несостоятельности

(банкротстве)» хотя и значительно усложнил процесс

возбуждения процедуры банкротства в отношении

должника, однако это обстоятельство само по себе не

исключает возможность ее использования в качестве

основного инструмента для корпоративного захвата. Если

перед компанией-агрессором стоит задача захватить

компанию-цель с использованием любого подходящего

способа, то вероятность использования процедуры

банкротства для достижения этой цели значительно

повышается.

Скупка кредиторской задолженности компании-цели

может быть использована также агрессором для нанесения

отдельных точечных ударов по предприятию с тем, чтобы

лишить его свободных денежных средств, которые очень

скоро понадобятся для организации обороны.

Для подготовки к введению на предприятии

арбитражного управления требуется единственное — право

действовать от имени общества, другими словами, достичь

этой цели можно только в компании с генеральным

директором общества. Количество акций, которым

располагают руководители предприятия, в этом случае

значения не имеет, а имеет значение только состав

кредиторов и размер кредиторской задолженности

общества. Подготовка к введению арбитражного

управления заключается в том, что обществом

заблаговременно

наращивается

кредиторская

задолженность перед «своим» кредитором с тем, чтобы к

нужному времени эта задолженность была просрочен-

Часть третья • 61

ной более чем на три месяца, а ее сумма перекрывала

задолженность общества перед всеми другими

кредиторами. Сели предприятие благополучное, а создание

задолженности начато вовремя, то арбитражное управление

будет введено без особых хлопот.

1. Банкротство является достаточно эффективным спо

собом в борьбе за предприятие даже тогда, когда агрессор

уже физически захватил компанию-цель. В этой ситуа

ции рекомендуется арестовать имущество компании-це

ли, в противном случае захватчик предпримет все усилия

к его срочной реализации. Впрочем, ареста будет добить

ся несложно, т. к. он может быть получен в качестве обес

печительной меры по иску о взыскании задолженности

предприятия.

2. Как только на предприятии будет введено наблюде

ние, временный управляющий обратится к суду, рассмат-

ивающему дело о несостоятельности, с ходатайством об

устранении руководителя должника, являющегося

ставленником компании-агрессора. В дальнейшем

обороняющейся стороне предстоит вытеснить с

предприятия отстраненного директора вместе с его охраной

и взять компанию под свой контроль.

Рассмотрев основные превентивные меры защиты от

недружественного поглощения, мы обратимся к способам

защиты в острый период корпоративного конфликта.

Одним из основных тактических способов защиты от

недружественного поглощения в условиях начавшейся

атаки является контрскупка акций (долей) компании-цели.

Этот способ борьбы с недружественным поглощением

является наиболее простым, но и наиболее затратным.

Если на предприятие нет серьезного недовольства

поли-'икой руководства, то миноритарные акционеры-

работники скорее, даже по более низкой цене, продадут свои

ак-яи именно менеджменту. Проблема заключается в том,

°оы в кратчайшие сроки мобилизовать необходимые фи-

совые ресурсы, что порой бывает затруднительно. Хо-

62 • Акционер против акционерного общества

тя, чем больше мы отдаляемся от времен чековой

приватизации, тем меньше акций, представляющих интерес

для захватчиков, остается на руках у миноритарных

акционеров.

Преимущества скупки акций у мелких акционеров

заключается в том, что приобретение акций в этом случае

происходит по цене, намного меньшей их истинной

стоимости, и существенно меньшей стоимости, за которую,

возможно, готов продать свои акции владелец достаточно

большого их пакета.

Провести скрытно для руководства предприятия скупку

акций у значительного количества их бывших владельцев

возможно только тогда, когда руководители настроены

излишне благодушно и их не интересует информация о

движении акций по лицевым счетам в системе ведения

реестра.

Для того, чтобы эффективно противостоять захватчикам,

важно вовремя распознать начало их действий.

Прежде всего, отнеситесь с особым вниманием к любому

запросу о собственниках предприятия, особенно, если

запрос исходит от акционера, владеющего более чем 1%

голосующих акций и, соответственно, имеющего право на

получения списка всех акционеров с указанием количества

принадлежащих им акций. Правда, в этом списке не будет

паспортных данных и адресов, по которым проживают

акционеры. Последнее особенно важно для осуществления

скупки, поскольку по этим адресам направляют письма, по

этим квартирам ходят агенты-скупщики, и эти адреса

позволяют узнать номера телефонов, чтобы звонить,

звонить, звонить...

Получить полный список акционеров со всеми их

данными можно тремя основными способами:

— получить список в самом акционерном обществе,

воспользовавшись конфликтной ситуацией, халатностью

в обращении с информацией или коммерческим

подкупом

должностного

лица

(наиболее

распространенный способ);

Часть третья • 63

— получить список, подкупив сотрудника регистратора,

имеющего доступ к этой информации (несмотря на

кажущуюся простоту, это не всегда возможно);

__получить список через органы (ФСБ, МНС, МВД и пр.),

имеющие право истребовать любую информацию от

любых лиц.

Для закрытых акционерных обществом сигналом начала

скупки может служить сделка, по которой акционер

общества дарит свои ценные бумаги лицу, которому он

ничем не был обязан всю свою прошлую жизнь.

Захватчик всегда стремится достичь максимального

результата за минимальное время, он будет стремиться

приобрести сразу много акций, обходить и обзванивать в

первую очередь относительно крупных их владельцев.

Поэтому особо пристальное внимание следует уделять

мажоритарным акционерам, их настроениям, их

финансовому положению, семейным и иным проблемам.

Необходимо, чтобы у больших пакетов всегда была

возможность продать свои акции не на сторону, а другим

совладельцам или самому обществу.

Естественно, что у владельцев скупаемого предприятия

должно быть полное взаимопонимание с регистратором и

работа регистратора должна быть организована так, чтобы в

отношении эмитента регистратор работал в режиме

наибольшего благоприятствования, а захватчику создавал

любые препятствия, которые только возможны в рамках

законодательства. Как правило, регистратор первый

замечает начало скупки и от квалификации его сотрудников,

от степени доверительности в отношениях с

руководителями эмитента, зависит, узнают своевременно в

скупаемом обществе о начале действий по захвату или же

нет.Получив сигнал о начале скупки, руководству

предпринял необходимо собрать максимум информации о

том,

° пРотив них действует, с какой целью, какими силами и

какими ресурсами обладает захватчик.

Для тех компаний, которые имеют налаженную соб-

енную службу безопасности, в которой работают люди,

64 • Акционер против акционерного общества

имеющие соответствующую профессиональную подготовку

и обладающие множеством каналов сбора информации, эта,

задача решается за сравнительно небольшое время. Для

предприятий, служба безопасности которой ограничивается

организацией охраны территории и осуществлением

пропускного режима, такая задача уже не по зубам.

Собственная скупка акций должна быть более

эффективной, нежели скупка, ведущаяся противником. Во-

первых, руководство предприятия имеет возможность

непосредственного воздействия на акционеров —

нынешних и бывших работников предприятия. Во-вторых,

руководство предприятия имеет возможность связать

приобретение акций или получение их в залог самим

обществом с дополнительными льготами для их продавца

(участие в долевом строительстве жилья, получение

путевок, получение беспроцентного займа и т.п.). Но самое

главное — нельзя отставать в цене от цены, предложенной

другой стороной. Синхронное повышение цены на акции

скорее сдержит потенциальных продавцов акций и явится

фактором, затрудняющим скупку.

Прорывом в этом деле могут быть решительные

действия, когда цена изначально устанавливается

запредельно высокой, после чего акционерное общество

резко ее снижает, объясняя всем потенциальным продавцам,

что советом директоров была поставлена задача купить

только определенный процент акций, апоскольку

желающих продать акции оказалось слишком много, то

цена будет впредь снижаться. Тем самым исключается

фактор ожидания акционерами более высокой цены

предложения и, напротив, у них возникает опасение, что по

сегодняшней цене завтра акции им уже не продать.

Большой эффект может иметь показательная

контрскупка акций по завышенной цене. Акционеры —

народ практичный и деньги свои считать умеют.

«На практике неоднократно бывало, — замечает М. Ион-

цев в книге «Корпоративные захваты», — что после

проведения такой показательной скупки свои акции

компании-агрессору уже никто не продавал ».

Часть третья • 65

Срочная реструктуризация активов компании-цели,

именуемая обычно «выводом активов», является типичным

примером «отделения бизнеса от юридического лица» , о

чем мы еще будем говорить в этой книге.

Выведение активов из предприятия позволяет создать «

запасной аэродром », куда команда менеджеров

рассчитывает «приземлиться» в случае утраты контроля над

предприятием. С другой стороны, выведение активов из

предприятия объективно снижает его привлекательность

для захватчика. Риски, связанные с этим способом защиты

от нежелательного поглощения, связаны с возможностью

оспаривания сделок купли-продажи имущества в

гражданском порядке и преследования генерального

директора в порядке уголовном. Поэтому этот способ не

слишком хорош, но в определенных ситуациях к нему стоит

обратиться. Если агрессор по каким-то причинам не стал

или не смог арестовать активы предприятия-цели (не смог «

зафиксировать ситуацию»), то немедленный вывод активов

является неплохим средством защиты.

Вывод активов обычно осуществляется путем

заключения сделок по их отчуждению, при этом надо не

нарушать положения действующего законодательства,

касающиеся порядка одобрения крупных сделок и сделок, в

совершении которых имеется заинтересованность.

В самом крайнем случае недвижимость, принадлежащую

компании-цели, а также наиболее ценные активы можно

передать в долгосрочную аренду дружественной структуре,

хотя уже существует судебная практика (Высший

арбитражный суд, п. 40 Информационного письма №66 от

11.01.2002 г.), позволяющая считать договоры аренды,

заключаемые на длительный срок, сделками, связанными з

отчуждением имущества арендодателя.

Блокировка пакета акций, приобретенных агрессором,

'Жет служить целям защиты от недружественного погло-

ения, если только руководство компании-цели сумеет вос-

гьзоваться этой ситуацией и провести дополнительную

ссию, «размыв» пакет акций, принадлежащих агрессору.

66 • Акционер против акционерного общества

Обычно обороняющаяся сторона, используя вполне

легальные юридические механизмы, способна

заблокировать пакет акций, приобретенный захватчиком,

поскольку в ходе проведения скупки агрессор вынужден

идти на некоторые нарушения действующего

законодательства.

Например, при скупке акций закрытого акционерного

общества нападающая сторона вынуждена преодолевать

преимущественное право других акционеров на

приобретение продаваемых акций. Для этих целей обычно

используется притворное дарение акций, всегда

прикрывающее истинную куплю-продажу. Если несколько

физических лиц-акционеров закрытого акционерного

общества обратятся в суд с иском о признании

недействительной сделки дарения и переводе на них прав и

обязанностей по договору купли-продажи акций, который

имел место на самом деле, то, в порядке обеспечения иска,

суд может арестовать не только «подаренные» компании-

агрессору, но и прочие приобретенные ей акции, и даже

запретить ими голосовать.

Если в такой ситуации компания-цель сумеет провести

дополнительную эмиссию, то усилия агрессора могут

оказать напрасными.

Для того, чтобы оперативно провести дополнительную

эмиссию, требуется наличие в уставе положений о

достаточном количестве объявленных акций и об этом

стоит подумать заранее.

Работа с акционерами, как способ защиты от

начавшегося недружественного поглощения, способна

принести весьма полезные плоды.

Агрессор, склоняя акционеров к продаже акций, обычно

использует группу недовольных акционеров, которая

начинает на него работать. Доверчивые акционеры часто

верят тому, что им рассказывают, не подозревая при этом,

что группа недовольных осуществляет свою деятельность

отнюдь не на добровольных началах.

Поэтому первым шагом в работе с акционерами в случае

начала враждебной атаки является выявление этой группы

недовольных. Сделать это несложно: достаточно

Часть третья • 67

всего лишь поговорить с несколькими акционерами. В

дальнейшем с этими «агитаторами» полезно провести

разъяснительную работу, а также сообщить другим

акционерам о том, что известные им люди работают на

компанию-агрессора за приличное вознаграждение.

Как показывает практика, в результате таких действий

большинство акционеров утрачивает доверие к группе

недовольных и у некоторой части акционеров пропадет

всякое желание общаться со скупщиками акций.

Большое значение в работе с акционерами имеет вовремя

начатая PR-компания, которая разъясняет им суть всего

происходящего. Полезно также провести общее собрание

коллектива и написать соответствующие письма

пенсионерам.

По разным оценкам эффективная работа с акционерами в

сочетании с другими методами защиты и покупкой акций у

тех, кто остро нуждается в деньгах, способна лишить

компанию-агрессора от 30 до 50% потенциальных

продавцов. Если захватчик делал ставку на молниеносную

скупку и приобретение контрольного пакета, то его планам

не суждено будет сбыться.

В борьбе с недружественным поглощением следует

задействовать все возможные способы. Одним из таких

довольно нетривиальных способов является встречное

нападение на компанию-агрессора и людей, ее

представляющих. Хорошие, например, результаты дает

внеплановая проверка захватчика с привлечением

налоговой полиции и с изъятием документации. Но, при

этом, надо иметь в виду, что захватчик, занимаясь своим

специфическим бизнесом, как правило, имеет налаженный

контакт с административными органами и достаточное

количество собственных средств для ведения «боевых

действий».

1 ем не менее, существует целый арсенал средств, с помо-

>к> которых можно бороться даже со значительно

преходящими силами противника, и в числе этих средств: •

Обращение с заявлениями в правоохранительные ор-*•

«захватчик часто вынужден вступать в противоре-

68 • Акционер против акционерного общества

чия с уголовным кодексом, поэтому по всем выявленным

фактам имеет смысл обращаться с заявлением в

правоохранительные органы.

2. Обращение в суды с исками в отношении агрессора.

Предметы таких исков требуют креативного подхода, но

если в результате применения обеспечительных мер будут

арестованы счета компании-агрессора, то ей будет сложно

расплатиться с акционерами за приобретенные акции.

3. Привлечение к происходящему широкого внимания

общественности. Полезно провести митинг рабочих (пусть

даже не санкционированный) с призывами о защите

предприятия и сохранении их рабочих мест.

4. Срыв отдельных мероприятий компании-агрессора.

Данный способ защиты может быть реализован с

использованием различных средств. Все зависит от

фантазии обороняющейся стороны. Можно только

предполагать, какая начнется неразбериха, если в

помещении, где собрались акционеры для скупки, внезапно

погаснет свет.

В вопросах срыва отдельных мероприятий компании-

агрессора другая сторона способна творить настоящие

чудеса. Например, при попытке изъять реестр с помощью

определения суда о его передаче другому регистратору

было проделано следующее. Сотрудники компании-

регистратора любезно встретили судебных приставов-

исполнителей, угостили их печеньем и показали реестр на

экране компьютера. В течение нескольких часов пока ждали

руководителя регистратора, приставов развлекали

разговорами, а потом сообщили, что архив, где находится

бумажный реестр и все документы, отражающие движение

акций по лицевым счетам, уже закрыт. Приставов

попросили приходить завтра с утра. Когда утром

следующего дня ничего не подозревающие приставы

явились в офис регистратора, то их изумленному взору

открылось объявление, которое с прискорбием извещало

всех заинтересованных лиц о том, что вчера при переносе

аптечки разбился ртутный термометр, а потому работы по

сбору ртути будут закончены через неделю. Компания

временно закрыта, а все сотрудники отпущены по домам.

Часть третья • 69

Отдельно надо сказать о способах защиты топ-

менеджеров обороняющейся стороны. Термины, которые

обычно используются в этой ситуации, пришли к нам из-за

рубежа где подобные способы защиты уже давно получили

широкое распространение под названием «отравленные

пилюли» (poisonpill)и. «золотыепарашюты».

Под отравленными пилюлями принято понимать

различные действия бывшего менеджмента поглощенной

компании-цели, призванные создать захватчику

дополнительные проблемы.

Классический вариант «отравленной пилюли» — когда в

устав компании вносятся положения, обязывающие

захватчика выкупить акции у других акционеров по

неприемлемо высокой цене. В наших условиях эта норма не

работает: практически невозможно доказать в суде, что

группа лиц, дружно скупавшая акции, координируется из

одного центра. В российской практике используется много

других вариантов «poisonpill». Например, можно заключить

договор с поставщиком или потребителем своей продукции,

предоставив ему возможность расторгнуть договор и

взыскать убытки, а также штрафные санкции в случае

смены собственника предприятия.

Наиболее

распространенной

разновидностью

отравленных пилюль являются кабальные сделки,

заключенные незадолго перед захватом предприятия. Как

правило, это сделки по закупке сырья по завышенным

ценам или по продаже продукции по заниженным ценам.

Соответствующие договоры предусматривают непомерные

штрафы за отказ от их исполнения. Столкнувшись с такими

пилюлями, компания-цель будет вынуждена оспаривать эти

сделки, а случае, если документы будут безупречными —

терпеть убытки или платить огромные неустойки.

Одной из разновидностей «отравленных пилюль» явля-

гся векселя, выданные компанией-целью. Если дело идет

скорому захвату, то ее руководители могут начать выдать

векселя на астрономические суммы. В отличие от сдел-

вексель — это ничем не обусловленное обязательство за-

1тить предъявившему его лицу указанную в нем сумму.

70 • Акционер против акционерного общества

С векселями сложно бороться, т.к. отсутствие вексельной

силы может быть обусловлено только пороком его формы.

Зная об этом, агрессоры всеми силами пытаются

предотвратить массовую эмиссию векселей, поскольку в

дальнейшем они будут вынуждены отлавливать эти векселя

по всей России.

Если сдача в долгосрочную аренду недвижимости не была

использована в целях создания дополнительных

препятствий агрессору, то эта сделка также может быть

использована в качестве весьма едкой «отравленной

пилюли». Пока она не будет признана недействительной,

арендатор вправе требовать устранения любого нарушения

принадлежащего ему права. Если в аренду было сдано,

например, здание заводоуправления, то арендатор вправе по

суду истребовать его у собственника, при этом новому

руководству, назначенному компанией-агрессором,

придется размещаться на улице. Кроме того, арендатор,

используя исполнительное производство, может постоянно

захватывать арендованное им помещение, причем на

совершенно законных основаниях.

Классической «отравленной пилюлей» является

сокрытие или уничтожение всех документов компании-цели.

Уходя с предприятия не по своей воле, бывшие его

руководители уносят с собой абсолютно все, начиная от

учредительных документов, заканчивая бухгалтерскими, а

также форматируют жесткие диски компьютеров,

уничтожая все, что на них хранилось.

В отличие от «отравленных пилюль», «золотые

парашюты» используют исключительно правовые средства.

Классический золотой парашют топ-менеджера

заключается в оговорке, содержащейся в трудовом

контракте, в силу которой при досрочном прекращении его

полномочий он получает значительную денежную

компенсацию.

В той степени, в которой захватчику не нужна излишняя

публичность в освещении его действий, обороняющейся

стороне важно, чтобы общественное мнение было на ее

стороне. Наилучшим вариантом является привлечение спе-

Часть третья • 71

циалиста по « пиару », обязанности которого должны

включать мониторинг средств массовой информации,

рассылку пресс-релизов и организацию публикаций,

репортажей, интервью, освещающих события с выгодной

стороны.

Обороняющейся стороне необходимо быть готовой к

тому, что захватчик будет пытаться оказать психологическое

давление на руководителей и создавать различные

проблемы для самого предприятия.

Например, могут быть оспорены в суде решения

собрания акционеров, решения совета директоров, сделки,

совершенные обществом. Могут быть поданы заявления о

возбуждении уголовного дела в отношении генерального

директора и других руководителей и так далее.

При этом оснований для исков и заявлений на самом деле

может и не быть, факты, на которые ссылается заявитель,

могут быть плодом его собственной фантазии, однако с

подачей заявления запускается механизм его рассмотрения,

и руководителей предприятия эта история не оставляет

равнодушными. Более того, одновременно с предъявлением

безосновательного иска захватчик может потребовать и мер

по его обеспечению в виде ареста имущества и денежных

средств ответчика. Суд до момента рассмотрения иска по

существу не может вынести суждение в отношении

заявленных требований, поэтому определение о наложении

ареста на денежные средства акционерного общества

выносится судьей достаточно легко, особенно в случае

известной ангажированности суда.

В такой ситуации постоянного давления на руководителя

компании важно, чтобы кто-то публично говорил и прямо

противоположные вещи, поэтому хорошо и правильно

организованный PR — сильное оружие в руках

обороняющейся стороны.

Административный ресурс, если таковым располагает

оороняющаяся сторона, в какой-то степени может защи-

ить общество от неправомерных действий захватчика, но

всегда он бывает достаточно эффективным. Более того,

исватчик часто обладает гораздо большим администра-

72 • Акционер против акционерного общества

тивным ресурсом, нежели обороняющаяся сторона. Видимо

такое положение будет сохраняться все время, пока

любезное отечество наше будет входить в дюжину наиболее

коррумпированных стран мира.

Таков достаточно краткий обзор методов

противодействия захватническим действиям компании

агрессора, который мы изложили, используя как свои

материалы, так и текст книги М. Ионцева «Корпоративные

захваты».

Заметим, что правовое поле, на котором идут

корпоративные бои, определяется, в первую очередь, тем

объемом прав, который принадлежит акционерам, и эти

права они могут использовать как плацдарм для успешного

наступления.

ПЛАЦДАРМ ДЛЯ НАСТУПЛЕНИЯ

Чтобы вести борьбу за контроль в акционерном

обществе, необходимо быть его акционером.

Чем больше акций находится у акционера, тем больше

его влияние на акционерное общество.

Закон специально оговаривает реализацию акционерами

отдельных прав в зависимости от того, каким пакетом

акций они владеют.

Таблица 1 иллюстрирует связь между числом

голосующих акций и правами, обязанностями и

возможностями обладателя этих акций.

Таблица 1

Процент

Права, обязанности и

Основание

от общего числа

возможности акционера

голосующих

акций

1%

Право ознакомления со списком лиц,

Закон «Об

имеющих право на участие в общем

акционерных

собрании акционеров.

обществах»

Ст.51,п.4

Часть третья • 73 Таблица

1 (продолжение)

Право получить у регистратора сведения

Постановление

из системы ведения реестра, содержащие

ФКЦБ №27

имена владельцев (наименования),

1997г.

количество, категорию (тип) и

П. 7.9.1.

номинальную стоимость принадлежащих

Закон «Об

им акций.

акционерных

Право обратиться в суд с иском к чле-

обществах»

Ст. 71, п. 5

ну совета директоров, единоличному

исполнительному органу (генеральному

директору), члену коллегиального

исполнительного органа, а равно к

управляющей организации или

управляющему о возмещении убытков,

причиненных обществу их виновными

действиями (бездействием).

2%

Право внести вопросы в повестку дня

Ст. 53, п. 1, п. 4

годового общего собрания акционеров и

выдвинуть кандидатов в совет

директоров, коллегиальный

исполнительный орган, ревизионную

комиссию, счетную комиссию, кандидата

на должность единоличного

исполнительного органа. Право внесения

Ст. 53, п. 2 Ст.

формулировок решения по предлагаемым

вопросам.

Право предложить кандидатов в совет

директоров для избрания на внеочередном

общем собрании акционеров в случае,

если повестка дня собрания содержит

вопрос об избрании членов совета

директоров кумулятивным голосованием.

83, п. 4

Решение об одобрении сделки по

приобретению более 2 процентов

обыкновенных акций, размещаемых или

реализуемых обществом, в случае, если

приобретателем является

заинтересованное лицо, принимается

общим собранием большинством голосов

акционеров, не заинтересованных в

данной сделке.

10%

Право требовать созыва внеочередного

Ст. 55

общего собрания акционеров, право

внесения вопросов в повестку дня

собрания и право выдвижения кандидатов

в органы управления обществом.

74 • Акционер против акционерного общества

Таблица 1 (продолжение)

Право созвать собрание в случае

Ст. 55, п. 8

отсутствия решения совета директоров

или отказа совета директоров в созыве

собрания. При этом акционеры,

созывающие собрание, приобретают

полномочия совета директоров в части

созыва и проведения общего собрания.

20%

Акционер, владеющий 20 и более

Ст. 81, п. 1

процентами акций, считается

Закон «О

заинтересованным в совершении

конкуренции и

обществом сделки, в которой он является

ограничении

стороной, выгодоприобретателем,

монополистичес

посредником или представителем.

кой

С предварительного согласия

деятельности на

федерального антимонопольного органа

товарных

на основании ходатайства юридического

рынках».

или физического лица осуществляется

приобретение лицом (группой лиц) более

чем 20 процентов голосующих акций

акционерного общества. Предварительное

согласие на приобретение акций

требуется в случаях, если суммарная

балансовая стоимость активов эмитента,

продавца и покупателя превышает 100

тысяч минимальных размеров оплаты

труда или одним из них является

хозяйствующий субъект .внесенный в

Реестр хозяйствующих субъектов ,

имеющих долю на рынке определенного

товара более 35 процентов, либо

приобретателем является группа лиц,

контролирующая деятельность

указанного хозяйствующего субъекта.

25%

Возможность блокировать принятие

Закон «Об

обществом решений в случаях, когда за

акционерных

принятие решения на общем собрании

обществах»

должно быть подано не менее трех

Ст. 91, п. 1

четвертей голосов.

Право доступа к документам

бухгалтерского учета и протоколам

заседаний коллегиального

исполнительного органа.

30%

Не менее, чем 30% голосов размещенных

Ст. 58, п. 3

голосующих акций — наличие кворума

на повторном общем собрании

акционеров.

Часть третья '• 75 Таблица

1 {окончание)

1

Лица, имеющие намерение приобрести 30

Ст. 80

и более процентов размещенных

обыкновенных акций в обществе с

числом акционеров-владельцев

обыкновенных акций более 1000, обязаны

уведомить общество о своем намерении, а

после приобретения — предложить

другим акционерам продать

принадлежащие им акции.

50%

Более, чем половина голосов

Ст. 58, п. 1

размещенных голосующих акций —

наличие кворума общего собрания

акционеров.

Решение собрания по вопросу, постав-

Ст. 49, п. 2

ленному на голосование, принимается

большинством голосов, за исключением

случаев, когда для принятия решения

требуется не менее трех четвертей

голосов.

75%

Размещение акций посредством закрытой

Ст.39,п

3

подписки.

Размещение посредством открытой

Ст.39,п

4

подписки акций, составляющих более 25

процентов ранее размещенных обык-

новенных акций.

Внесение изменений и дополнений в устав Ст.48,п

1

общества или утверждение устава

общества в новой редакции.

Реорганизация общества.

Ст.48,п

1

Ликвидация общества.

Ст. 48, п 1

Определение количества, номинальной

Ст.48,п 1

стоимости, категории (типа) объявлен-

ных акций и прав, предоставляемых

этими акциями.

Приобретение обществом размещенных

Ст.48,п 1

акций.

Решение об одобрении крупной сделки,

Ст.79,п 3

предметом которой является имущество,

стоимость которого составляет более 50

процентов балансовой сто-

имости активов общества.

Принятие любых решений без соблюде-

100%

ния сроков, определяющих порядок

Ст.47,п 3

созыва и проведения общего собрания

акционеров.

76 • Акционер против акционерного общества

Вот так, делая шаг за шагом, приобретая акции или

союзников, акционеры приобретают новые права, новые

возможности, которые опять же используются ими для

новых приобретений.

Они порой расходуют огромные деньги на приобретение

желаемых акций. А само их приобретение существует, как

правило, в бездокументарной форме, которое ни потрогать,

ни понюхать нельзя.

Акционер, особенно новоиспеченный, может в одночасье

перестать быть таковым, если окажется, что эмитент —

акционерное общество — не выполнило своевременно

требования, устанавливающие порядок выпуска и

обращения ценных бумаг.

В другом случае сами участники сделки купли-продажи

акций общества тем, что не соблюдают установленного

порядка оформления документов, особенно в части

своевременного предоставления их держателю реестра

акционеров, создают ситуацию, когда приобретателю акций

приходится в суде доказывать, что именно он является

акционером общества.

А КТО У НАС АКЦИОНЕР?

В борьбе за контроль в акционерном обществе

акционеры борются с акционерами. Закон специально

оговаривает право акционера на предъявление иска к

акционерному обществу.

Только акционер, то есть лицо, обладающее правами по

отношению к обществу, может быть стороной в

корпоративном конфликте. Поэтому очень заманчиво

доказать в суде, что противоборствующая сторона не

является акционером и очень важно дбказать свои права на

акции, когда другая сторона пытается доказать, что именно

вы акционером и не являетесь.

В период зарождения корпоративных отношений

акционерные общества возникали, главным образом, либо

путем их учреждения физическими и юридическими

лицами, либо путем приватизации государственных

предприятий.

Часть третья • 77

В тех случаях, когда создавались открытые акционерные

общества и их акции продавались на аукционах и

конкурсах, первый владелец акций приватизированного

предприятия, а им являлось Госкомимущество, обеспечивал

регистрацию выпуска акций, которую осуществляли

финансовые органы.

В остальных же случаях регистрация выпуска

откладывалась, как правило, на годы. Последствия такого

пренебрежения процедурой регистрации выпуска акций для

очень многих оказались плачевными.

Суды при рассмотрении исков, оспаривающих сделки

с акциями, совершенные до государственной регистрации

х выпуска, исходят из того, что сделка купли-продажи ак-

ий, совершенная до регистрации решения об их выпуске

эмиссии), ничтожна.

Если сделка совершалась сторонами до вступления в си-

_у закона «О рынке ценных бумаг» (25 апреля 1996 г.), то

уды в этом случае руководствуются Положением о выпус-

е и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР,

утвержденном постановлением Правительства РСФСР от

28 декабря 1991 г. №78, которое действовало до вступле-

ия в силу закона «О рынке ценных бумаг».

В настоящее время действуют требования о регистрами

выпуска эмиссионных ценных бумаг, установленные

татьями 19-21 этого закона, в соответствии с которым

обращению на вторичном рынке ценных бумаг допуска-тся

лишь акции, выпуск (эмиссии) которых зарегистри-ован в

установленном порядке.

Здесь важно понимать, что при учреждении общества

кции распределяются до момента их государственной ре-

истрации, а в последующем — только после регистрации

ыпуска (эмиссии). Поэтому, когда учредители акционерного

общества, получившие свои акции до их регистрации,

совершают сделки по отчуждению незарегистрированных

Ценных бумаг, то эти сделки ничтожны и не порождают

никаких правовых последствий.

Помимо признания ничтожными сделок, связанных с об-

ащением незарегистрированных выпусков акций, неред-

78 • Акционер против акционерного общества

ко используется признание выпуска ценных бумаг

недействительным. Признание недействительным выпуска

возможно только в случае «недобросовестной эмиссии».

Недобросовестной эмиссией, в соответствии с законом

«О рынке ценных бумаг», признаются действия,

выражающиеся в нарушении процедуры эмиссии. То есть

речь идет о действиях эмитента ценных бумаг.

Если отчет об итогах выпуска ценных бумаг еще не

зарегистрирован, то выпуск может быть признан

несостоявшимся и без использования судебной процедуры.

После регистрации отчета об итогах выпуска в случае

недобросовестной эмиссии речь уже может идти только о

признании судом выпуска ценных бумаг недействительным.

По решению суда выпуск ценных бумаг может быть

признан недействительным в следующих случаях:

* нарушения эмитентом в ходе эмиссии ценных бумаг

требований законодательства Российской Федерации;

* обнаружения в документах, на основании которых был

зарегистрирован выпуск ценных бумаг, недостоверной

информации;

* в иных случаях, предусмотренных законодательством

Российской Федерации о ценных бумагах.

Как мы видим, законодатель не стал подробно

расписывать основания для признания выпуска

недействительным, оставив это на усмотрение суда.

Выпуск ценных бумаг может быть признан

недействительным по иску Федеральной комиссии по

рынку ценных бумаг (ФКЦБ России), иного

регистрирующего органа, органа государственной

налоговой службы, прокурора, а также по искам иных

государственных органов и заинтересованных лиц в

случаях и в порядке, установленных законодательством

Российской Федерации. Акционеры являются

заинтересованными лицами, а суды в таких случаях

рассматривают по существу предъявленные ими иски.

При пристальном рассмотрении порядка совершения

действий, направленных на переход права собственности на

ценные бумаги, следует иметь в виду, что моментом

перехода прав на бездокументарную ценную бумагу являет-

Часть третья • 79

ся момент внесения приходной записи по лицевому счету

приобретателя. Что же касается сделок с именными

ценными бумагами, существующими в документарной

форме, то право собственности на такую акцию переходит с

момента передачи покупателю сертификата ценной бумаги

после внесения приходной записи по его лицевому счету.

Несоблюдение этого порядка, равно как и отсутствие в

обращении сертификатов именных ценных бумаг при

указании в уставе или в решении о выпуске акций, что

форма выпуска — документарная, может привести к

признанию недействительными всех последующих сделок,

поскольку то лицо, которое должно было получить на руки

сертификат акций и стать законным владельцем акций, его

не получило, владельцем не стало и отчуждать акции в

последующем не имело никаких оснований.

Оспаривание сделок купли-продажи акций не всегда

имеет целью возврат акций их первоначальному владельцу.

На практике широко используется прием, когда третье лицо,

не являющееся стороной сделки, обращается в суд с иском о

признании недействительной ничтожной сделки купли-

продажи акций.

Заинтересованное лицо в действительности и не

надеется, что его иск будет удовлетворен. Более того, до

рассмотрения иска по существу дело может и не дойти.

Исковое заявление подается с одной целью — получить

определение суда о применении мер по обеспечению иска. С

целью обеспечения иска суд может запретить владельцу

спорных акций ими распоряжаться, а также запретить ему

участвовать в общем собрании акционеров. Последнее

обстоятельство является ключевым, поскольку позволяет

путем несложной судебной процедуры изменить

расстановку сил на общем собрании акционеров.

Верховный суд в 2001 г. запретил судам выносить

определения о применении мер по обеспечению иска в виде

запрета проводить общее собрание акционеров, поскольку

такой запрет, широко используемый ранее в корпоративных

конфликтах, нарушает права других акционеров и самого

акционерного общества собираться и проводить об-

80 • Акционер против акционерного общества

щее собрание. Однако запрет конкретному лицу

участвовать в собрании или голосовать на собрании

спорными акциями продолжает оставаться постоянной

темой судебных определений.

В случае вынесения судебного запрета распоряжаться

или пользоваться спорными акциями необходимо иметь в

виду, что, как правило, наложенный запрет касается

непосредственно владельца акций и часто не

распространяется на само акционерное общество. Это

означает, во-первых, что спорные акции не перестают быть

голосующими, хотя голосование ими было запрещено, и,

во-вторых, если это не указано непосредственно в

исполнительном листе, в отношении акционерного

общества не возбуждается исполнительное производство и

счетная комиссия на общем собрании выполняет свои

функции в обычном порядке.

Если акционер нарушает запрет, участвует в собрании,

голосует на собрании, то ответственность за нарушение

постановления судебного пристава-исполнителя лежит на

самом акционере. Он, безусловно, заплатит штраф (до 100

МРОТ) и решения собрания могут быть оспорены. Но

судебное разбирательство по иску о признании

недействительными решений общего собрания может

затянуться на многие месяцы, а размер штрафа кажется не

столь велик по сравнению с иными расходами, которые

несут стороны, вовлеченные в конфликт.

В отличие от судебного оспаривания прав на акции,

которое совершается публично, путем подачи заявления в

суд с последующим рассмотрением иска на открытом

заседании суда, хищение акций совершается тайно и чем

позже их подлинный владелец узнает о произошедшем, тем

сложнее ему будет возвратить похищенное.

ОХОТНИКИ ДО ЧУЖОГО ИМУЩЕСТВА

При хищении акций у их собственников похитителями

совершаются противоправные действия, в большинстве

случаев содержащие в себе состав преступления. В

подавляющем большинстве случаев способы хищения

ценных

Часть третья • 81

бумаг сводятся к двум наиболее часто встречающимся

(ИонцевМ. Г. Акционерные общества. М., 2002):

* имитации сделок (или незаконные сделки) с акциями;

* манипуляции с реестром акционеров общества.

В первом случае законный собственник акций, не

совершая никаких действий по отчуждению акций,

лишается своей собственности, причем узнает об этом через

достаточно продолжительное время. За этот период времени

похитители успевают совершить ряд сделок, смешав при

этом похищенные акции с акциями, приобретенными

законным путем и перепродав (иногда по несколько раз)

добросовестным приобретателям.

Способы хищения не отличаются особым разнообразием.

Чаще всего для этого используется подделка подписи

физического лица, изготовление подложного протокола

юридического лица, которым назначается его

исполнительный орган, именно тот, который и подписал

передаточное распоряжение, а также изготовление

«липовых» доверенностей.

Второй способ хищения, построенный на манипуляции с

реестром акционеров, используется, главным образом,

акционерными обществами, которые ведут свой реестр

акционеров самостоятельно. Любая манипуляция с

реестром имеет целью списание акций с лицевых счетов

одних лиц и зачисление акций на счета других, естественно,

без надлежащего передаточного распоряжения. Поскольку с

июля 2002 г. все акционерные общества, насчитывающие

более 50 акционеров, обязаны были передать ведение

реестров специализированным регистраторам, то число

случаев неосновательного списания ценных бумаг должно

было существенно сократиться.

Акционер, незаконно лишенный своего имущества —

бездокументарных ценных бумаг, обращается в суд за

защитой своего нарушенного права собственности, но

дальнейшие события могут разворачиваться по различным

сценариям и, в общем случае, нельзя ему гарантировать, что

правда всегда торжествует.

82 • Акционер против акционерного общества

Правоприменительная практика по этим спорам не

отличается единообразием. Немалую путаницу в этот

вопрос внесли в свое время наши законодатели.

Собственнику любой вещи (в том числе и ценных бумаг)

принадлежат права владения, пользования, распоряжения.

Общепринято, что владение подразумевает физическое

господство над вещью, возможность воздействовать на эту

вещь. Владение может быть незаконным и тогда у

собственника возникает право истребовать свое имущество

из чужого незаконного владения (виндикация). Может ли

иметь место владение нематериальной вещью —

бездокументарными ценными бумагами? Не выпадает ли

право владения из содержания права собственности,

оставляя собственнику только право распоряжаться и

пользоваться

акциями,

существующими

в

бездокументарной форме? И тогда возникает вопрос: вправе

ли акционер, незаконно лишенный принадлежащих ему

акций, истребовать свое имущество из чужого незаконного

владения?

Одни юристы (Ионцев М. Г. Акционерные общества. М.,

2002) считают, что использование виндикации как средства

защиты нарушенного права собственности на акции

является не вполне корректным, приводя, в частности,

довод и о том, что акционер, лишенный своих акций,

перестает быть их собственником и, следовательно, не

вправе истребовать свое имущество из чужого незаконного

владения. Другие юристы (очень подробно излагается эта

точка зрения в монографии: Белов В. А. Бездокументарные

ценные бумаги. М., 2001) отказывают бездокументарным

ценным бумагам в праве быть относимым к категории

вещей, распространяя на них только нормы

обязательственного права.

Но есть еще позиция Высшего арбитражного суда,

который в Информационном письме от 21 апреля 1998 года

№33 «Обзор практики разрешения споров по сделкам,

связанным с размещением и обращением акций» указал,

что «7 — Требования собственника (органа,

уполномоченного собственником) о возврате имущества,

находящегося у лица, приобретшего его по договору с

третьим лицом, носит

Часть третья • 83

виндикационный характер и подлежит рассмотрению в

соответствии со ст. 302 Гражданского кодекса Российской

Федерации. Пункт 1 указанной статьи предусматривает, что

если имущество возмездно приобретено у лица, которое не

имело права его отчуждать, о чем приобретатель не знал и

не мог знать (добросовестный приобретатель), то

собственник вправе истребовать это имущество от такого

приобретателя лишь в случае, когда имущество утеряно

собственником или лицом, которому собственник передал

его во владение, либо похищено у кого-либо из них, либо

выбыло из их владения иным путем помимо их воли.

Указанное правило распространяется на истребование из

чужого владения именных ценных бумаг, в том числе акций

».

Таким образом, ВАС РФ распространил на

бездокументарные ценные бумаги нормы, регулирующие

защиту прав собственника вещей, относимых к привычному

нам материальному миру.

Правда, оставался еще выбор между способами возврата

похищенного имущества, выбор между реституцией

(возврат сторонами всего, полученного по

недействительной сделке) и виндикацией (истребование

имущества из чужого незаконного владения).

Окончательную точку в этом вопросе поставил

Конституционный Суд Российской Федерации в своем

постановлении от 21 апреля 2003 г.

Хотя постановление Конституционного Суда и было

посвящено сделкам с квартирами, то есть вопросам,

которые рассматривают исключительно суды общей

юрисдикции, Конституционный Суд посмотрел на предмет

спора несколько шире.

Исходя из того, что федеральный законодатель должен

предусматривать такие способы и механизмы реализации

имущественных прав, которые обеспечивали бы защиту не

только собственникам, но и добросовестным

приобретателям как участникам гражданского оборота,

Конституционный Суд в постановлении от 21 апреля 2003 г.

указал, что если имущество приобретено по возмездному

договору У лица, которое не имело права его отчуждать, то

собствен-

84 • Акционер против акционерного общества

ник вправе обратиться в суд с иском об истребовании

имущества из незаконного владения лица, приобретшего

это имущество (виндикационный иск). Если же в такой

ситуации собственником заявлен иск о признании сделки

купли-продажи недействительной и о применении

последствий ее недействительности в форме возврата

переданного покупателю имущества, и при разрешении

данного спора судом будет установлено, что покупатель

является

добросовестным

приобретателем,

в

удовлетворении исковых требований в порядке ст.167 ГК

Российской Федерации должно быть отказано.

Вот так Конституционный Суд положил конец раздумьям

о выборе наилучшего способа истребования своих акций:

реституция или виндикация. Оказалось, что какой способ

ни выбирай, а добросовестный приобретатель всегда прав.

Но никто не мешает акционеру, незаконно лишенному

своих акций вначале, восстановить утраченное право

собственности. Так, например, М. Ионцев в своей книге

«Акционерные общества» полагает, что право

собственности на акции, выпущенные в бездокументарной

форме, должно защищаться иском о признании права. В

дальнейшем собственник, восстановленный в своих правах,

может использовать виндикацию для того, чтобы у

держателя реестра были основания для списания акций с

лицевого счета добросовестного приобретателя и

зачисления их на лицевой счет первоначального

собственника.

Понятно, что роль держателя реестра, называемого чаще

регистратором, в системе учёта прав на бездокументарные

ценные бумаги является ключевой.

РЕГИСТРАТОР И ОБЩЕСТВО: БРАК ПО РАСЧЕТУ

О любопытной истории нам поведали «Ведомости» в

номере от 18 апреля 2001г.

Накануне в Москве сотрудниками УВД Волгоградской

области были задержаны два представителя

инвестиционной компании «МинФин» и увезены в

Волгоград.

Часть третья • 85

Немедленно одна сторона корпоративного конфликта,

развернувшегося вокруг Волгоградского завода буровой техники

(ВЗБТ), — компания «Минфин» обвинила другую сторону

конфликта — группу «НОКСС» в захвате заложников с целью

обменять их на реестр акционеров ВЗБТ.

Незадолго до этих драматических событий один из двух

альтернативных советов директоров ВЗБТ, а именно тот, который

был сформирован «Минфином», обратился к реестродержателю с

просьбой передать реестр акционеров эмитенту. Вторая сторона

опоздала ровно на сутки и реестр получил совет директоров

«Минфина».

Опуская подробности взаимных обвинений, которыми

обменялись стороны конфликта, обратим внимание на то важное

обстоятельство, что владение реестром или контроль реестра

акционеров порой более существенный фактор, нежели владение

печатью акционерного общества и кабинетом генерального

директора.

В реестре акционеров общества указываются сведения о

каждом зарегистрированном лице — акционере и об акциях,

записанных на имя каждого из этих лиц. Общество обязано

обеспечить ведение и хранение реестра акционеров общества с

момента его государственной регистрации.

Держателем реестра акционеров может быть само общество,

но только, если число его акционеров не превышает пятидесяти.

В ином случае держателем реестра должен быть только

профессиональный участник рынка ценных бумаг —

регистратор, юридическое лицо, имеющее соответствующую

лицензию ФКЦБ и осуществляющее свою деятельность по

ведению реестров акционеров как исключительную.

Порядок ведения реестра в полной мере регламентируется

законом «О рынке ценных бумаг» и Положением о ведении

реестра, утвержденном Постановлением ФКЦБ №27 °т 2 октября

1997 г. Эмитент (акционерное общество), заключая договор на

ведение реестра, вправе определять только отношения между ним

и регистратором. Многочисленные акционеры не состоят в

договорных отношениях с Регистратором, поэтому их взаимные

права и обязанно-

'

86 • Акционер против акционерного общества

сти не могут регулироваться договором о ведении реестра, а

регулируются законом и нормативными актами ФКЦБ. Это

полезно знать и этими нормами надо научиться

пользоваться, чтобы умело защищать свои права и

отстаивать свои интересы.

В соответствии с законом «О рынке ценных бумаг» право

на именную бездокументарную ценную бумагу переходит к

приобретателю с момента внесения приходной записи по

лицевому счету приобретателя в системе ведения реестра

акционеров, если только акционер не заключил

специального договора с депозитарием и не передал ему

акции как номинальному держателю.

Регистратор обязан по требованию акционера или

номинального держателя акций внести запись в реестр не

позднее трех дней с момента представления необходимых

документов.

Действия регистратора строго регламентированы. По

требованию акционеров регистратор осуществляет

следующие операции в реестре акционеров:

1. Открытие лицевого счета.

Для открытия лицевого счета физическое лицо

предоставляет анкету зарегистрированного лица и документ,

удостоверяющий личность. Юридическое лицо

предоставляет регистратору анкету зарегистрированного

лица, копию своего устава, копию свидетельства о

государственной регистрации и ряд других документов.

2. Внесение изменений в информацию лицевого счета

о зарегистрированном лице.

В случае изменения информации о зарегистрированном

лице последнее должно вновь предоставить регистратору

полностью заполненную анкету зарегистрированного лица

и подтвердить эти изменения документально.

3. Внесение в реестр записей о переходе прав собствен

ности на ценные бумаги.

Чаще всего регистратор вносит изменения в реестр

именно в связи с переходом права собственности на акции.

Если совершается сделка купли-продажи, то регистратор

вносит в реестр записи о переходе прав собственности

i

Часть третья • 87

на ценные бумаги при условии предоставления ему

передаточного

распоряжения,

подписанного

зарегистрированным лицом, передающим ценные бумаги.

Отказ от внесения записи в реестр не допускается, за

исключением случаев, когда регистратору не предоставлены

все необходимые документы (например, отсутствует анкета

зарегистрированного лица), когда количество бумаг не

совпадает с данными реестра, если подпись владельца

акций на передаточном распоряжении не совпадает с ее

образцом в анкете зарегистрированного лица. Регистратор

откажет в списании акций со счета их владельца, если были

блокированы операции по лицевому счету продавца, а

также при отсутствии оплаты услуги регистратора.

Если регистратор вносит в реестр записи о переходе прав

собственности на ценные бумаги по решению суда, то

основанием для его действий является копия решения суда,

вступившего в законную силу, заверенная судом, и

исполнительный лист, который должен быть передан

регистратору.

Регистратор вносит в реестр записи о переходе прав

собственности на ценные бумаги в случае реорганизации

зарегистрированного лица на основании выписки из

передаточного акта или разделительного баланса, а также

иных документов, необходимых для открытия лицевого

счета новых акционеров.

В процессе приватизации регистратор вносит в реестр

акционеров записи о переходе прав собственности на

ценные бумаги на основании документов, установленных

нормативными актами о приватизации.

4. Внесение в реестр записей о блокировании операций

по лицевому счету.

Блокирование операций по лицевому счету

зарегистрированного лица — операция, исполняемая

регистратором и предназначенная для предотвращения

передачи ценных бумаг иным лицам в тех случаях, когда их

владелец, либо СУД, либо следователь или нотариус

приходят к решению ° том, что определенные акции

должны на какое-то время оставаться без движения.

88 • Акционер против акционерного общества

5. Внесение в реестр записей об обременении ценных

бумаг.

Эта операция применяется во всех случаях обременения

ценных бумаг обязательствами, включая их неполную

оплату и передачу в залог.

6. Внесение в реестр записей о зачислении и списании

ценных бумаг со счета номинального держателя.

Операция производится в случаях передачи акционером

своих акций депозитарию, после чего депозитарий

становится номинальным держателем акций и учитывает

права на ценные бумаги у себя на счетах депо, а также при

прекращении сторонами депозитарного договора.

7. Предоставление информации из реестра.

Акционер имеет право получить информацию о себе и

обо всех записях на его счете, о своей доли в уставном

капитале, об эмитенте и его учредителях, о размере

уставного капитала и о регистраторе своего акционерного

общества.

Если зарегистрированное лицо владеет более чем одним

процентом голосующих акций эмитента, то регистратор

обязан предоставить ему данные из реестра об именах

владельцев (полном наименовании) владельцев, количестве,

категории (типе) и номинальной стоимости принадлежащих

им ценных бумаг.

По распоряжению зарегистрированного лица, со счета

которого списаны ценные бумаги, или лица, на счет

которого зачислены ценные бумаги, регистратор обязан в

течение одного рабочего дня после проведения операции

выдать уведомление, содержащее исчерпывающие сведения

о проведенной операции.

Регистратор обязан в течение пяти дней с момента

обращения предоставить акционеру выписку из реестра

и/или справку об операциях по его лицевому счету за

любой указанный период времени.

Залогодержатель также вправе получить выписку в

отношении ценных бумаг, являющихся предметом залога.

Чем крупнее профессиональный регистратор, тем в

большей мере он дорожит своей лицензией и тем менее

вероятно, что им могут быть совершены действия по

внесению

Часть третья • 89

в реестр записей на основании предоставленных ему

сомнительных документов. С другой стороны, у крупного

регистратора большое количество сотрудников и в таком

регистраторе легче найти конкретного исполнителя,

который согласился бы незаметно для других передать на

сторону конфиденциальную информацию об эмитенте и его

акционерах.

Если же общество ведет реестр самостоятельно, то тогда

возможны любые чудеса. Практически всегда в момент

острой необходимости эмитент готов поступиться нормами,

регулирующими порядок ведения реестра, если в

противном случае могут пострадать интересы его

мажоритарных руководителей.

При этом в дело идут различные приемы, такие как

проведение сделок в реестре акционеров задним числом,

нарушение порядка составления списка лиц, имеющих

право на участие в общем собрании акционеров, отказ

приобретателю во внесении записей в реестр в связи с

нарушением сторонами порядка заключения договора, по

которому приобретаются акции и т. д.

Необходимо обратить внимание на то обстоятельство, что

регистратору договор купли-продажи или дарения акций не

предоставляется, ему предоставляется исключительно

передаточное распоряжение, которое должно содержать

всего лишь указание на данный договор.

Регистратор не должен анализировать порядок

заключения договора, не должен, в частности, выносить

суждения о недействительности договора и поэтому

отказывать приобретателю акций во внесении записей в

систему ведения реестра.

Общество, ведущее реестр самостоятельно, очень часто

требует предоставления ему копии договора, не может

удержаться от внимательного его прочтения и порой

соблазняется мнимой возможностью отказать во внесении

записи в систему ведения реестра, например, в связи с тем,

что приобретателем нарушен закон «О конкуренции и

ограничении монополистической деятельности на товарных

Рынках».

90 • Акционер против акционерного общества

ВСЕ НА БОРЬБУ С МОНОПОЛИЗМОМ!

Из текста закона «О конкуренции и ограничении

монополистической деятельности на товарных рынках»

нас, в первую очередь, интересуют две его статьи:

семнадцатая и восемнадцатая.

Статья 17 определяет порядок государственного

контроля за созданием, реорганизацией и ликвидацией

коммерческих и некоммерческих организаций, если сумма

их активов превышает 200 тысяч минимальных размеров

оплаты труда. В этом случае лица или органы,

принимающие решения о слиянии либо присоединении

коммерческих организаций, обязаны представить в

федеральный антимонопольный орган ходатайство о даче

соответствующего согласия и лишь после этого вправе

совершать указанные действия.

Гораздо чаще в корпоративных конфликтах находится

применение статье восемнадцатой.

В соответствии с антимонопольным законом с

предварительного

согласия

федерального

антимонопольного органа — территориального управления

Министерства по антимонопольной политике (ТУ МАП) на

основании ходатайства юридического или физического

лица осуществляются:

* приобретение лицом (группой лиц) акций (долей) с

правом голоса в уставном капитале хозяйственного

общества, при котором такое лицо (группа лиц) получает

право распоряжаться более чем 20% указанных акций

(долей). Данное требование не распространяется на

учредителей хозяйственного общества при его

образовании;

* получение в собственность или пользование одним

хозяйствующим субъектом (группой лиц) основных

производственных средств или нематериальных активов

другого хозяйствующего субъекта, если балансовая

стоимость имущества, составляющего предмет сделки,

превышает 10% балансовой стоимости основных произ-

*

Часть третья • 91

водственных средств и нематериальных активов

хозяйствующего субъекта, отчуждающего или

передающего имущество;

— приобретение лицом (группой лиц) прав, позволяющих

определять условия ведения хозяйствующим субъек

том его предпринимательской деятельности либо осу

ществлять функции его исполнительного органа.

Предварительное согласие на осуществление перечис

ленные сделок требуется в случаях, если суммарная балан

совая стоимость активов продавца, покупателя или групп,

которые они образуют, в совокупности с балансовой сто

имостью активов самого эмитента превышает 200 тысяч

МРОТ или одним из них является хозяйствующий субъект,

внесенный в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих

долю на рынке определенного товара более 35 % , либо при

обретателем является группа лиц, контролирующая дея

тельность указанного хозяйствующего субъекта.

Для получения предварительного согласия в ТУ МАП

предоставляется ряд документов и заполненных заявителем

форм, которые содержат довольно большой объем данных.

В результате рассмотрения ходатайства территориальное

управление Министерства по антимонопольной политике

удовлетворяет ходатайство либо отклоняет его с

мотивированным заключением.

Отклонение ходатайства возможно, если после изучения

всех материалов антимонопольный орган придет к выводу,

что:

— его удовлетворение может привести к возникновению

или усилению доминирующего положения хозяйствую

щего субъекта (группы лиц) и (или) ограничению кон

куренции,

если при рассмотрении представленных документов

будет обнаружено, что заявителем представлена

недостоверная информация, имеющая значение для

принятия решения;

92 • Акционер против акционерного общества

— если участниками сделок в установленный срок по

требованию федерального антимонопольного органа не

представлены сведения об источниках, условиях

получения и о размерах денежных средств, необходимых

для совершения таких еделок.

Сделки, совершенные в нарушение установленного

порядка, приводящие к возникновению или усилению

доминирования и (или) ограничению конкуренции, могут

быть признаны недействительными в судебном порядке по

иску федерального антимонопольного органа (ТУ МАП в

пределах его компетенции).

Однако, сделки, совершенные без предварительного

согласия на их совершение, если такое согласие

необходимо, могут признаваться недействительными лишь

в случае неисполнения участниками сделок требований

федерального

антимонопольного

органа

по

восстановлению необходимых условий конкуренции в

установленные им сроки.

Другими словами, территориальное управление МАП,

обнаружив нарушение порядка совершения сделок,

например, приобретение более 20% обыкновенных акций

общества

без

предварительного

согласия

антимонопольного органа, должно потребовать от

нарушителя устранить нарушение, то есть получить в ТУ

МАП такое согласие. При этом, в соответствии с новым

Кодексом об административных правонарушениях, на

должностных лиц будет наложен административный штраф

в размере от двадцати до пятидесяти МРОТ, а на само

юридическое лицо — от пятисот до пяти тысяч

минимальных размеров оплаты труда.

Затем антимонопольный орган либо дает согласие на

совершение сделки (сделок), либо отказывает в этом.

Именно в последнем случае ТУ МАП может потребовать в

судебном порядке признания сделки, совершенной с

нарушение антимонопольного закона, недействительной.

Другими словами, такая сделка не является ничтожной,

потому что в соответствии с законом она оспорима.

Предъявление антимонопольным органом иска о

признании сделки недействительной может иметь

решающее значение для вынесения решения судом,

например, в тех

Часть третья' • 93

случаях когда суд уже выносил решения по делам с

участием тех же лиц и вынесенные решения имеют

преюдициальное значение для рассматриваемого дела.

Участие антимонопольного органа может иметь решающее

значение, когда ответчиком оспаривается право истца на

предъявление иска, то есть, если ставятся под сомнение его

права акционера.

Рассматриваемые нами статьи закона широко используют

понятие « группа лиц » и это вовсе не то же самое, что и

аффилированные лица, термин, знакомый нам из закона

«Об акционерных обществах».

Закон о конкуренции различает такие понятия как

«группа лиц» и «аффилированные лица». Наличие между,

например, покупателями акций отношений аффилирован-

ности еще не является основанием для признания их

группой лиц и для возложения на них обязанностей по

получению предварительного согласия антимонопольного

органа на совершение сделки.

В соответствии с законом о конкуренции «группа лиц» —

это группа юридических и (или) физических лиц,

применительно к которым выполняется одно или несколько

следующих условий:

1) лицо или несколько лиц совместно имеют право

распоряжаться более чем 50 процентами от общего

количества голосов;

2) лицо или несколько лиц получили возможность

определять решения, принимаемые другими лицом или

лицами, либо осуществлять полномочия исполнительного

органа других лица или лиц;

3) лицо имеет право назначать единоличный

исполнительный орган и (или) более 50% состава

коллегиального исполнительного органа юридического лица

и (или) по предложению лица избрано более 50% состава

совета директоров (наблюдательного совета) или иного

коллегиального органа управления юридического лица);

4) физическое лицо осуществляет полномочия едино

личного исполнительного органа юридического лица;

94 • Акционер против акционерного общества

5) одни и те же физические лица, их супруги, родители,

дети, братья, сестры и (или) лица, предложенные одним и

тем же юридическим лицом, составляют более 50% состава

коллегиального исполнительного органа и (или) совета

директоров (наблюдательного совета) или иного

коллегиального органа управления двух и более

юридических лиц или по предложению одних и тех же

юридических лиц избрано более 50% состава совета

директоров (наблюдательного совета) или иного

коллегиального органа управления двух и более

юридических лиц;

6) одни и те же физические лица, их супруги, родители,

дети, братья, сестры и (или) юридические лица имеют

право самостоятельно или через представителей

(поверенных) распоряжаться в сумме более чем 50% и

голосов, приходящихся на акции, составляющие уставный

капитал каждого из двух и более юридических лиц;

7) физические лица и (или) юридические лица имеют

право самостоятельно или через представителей

(поверенных) распоряжаться в сумме более чем 50%

голосов, приходящихся на акции, составляющие уставный

капитал одного юридического лица, и одновременно

данные физические лица, их супруги, родители, дети,

братья, сестры и (или) лица, предложенные одним и тем же

юридическим лицом, составляют более 50% состава

коллегиального исполнительного органа и (или) совета

директоров (наблюдательного совета) или иного

коллегиального органа управления другого юридического

лица;

8) юридические лица являются участниками одной

финансово-промышленной группы;

9) физические лица являются супругами, родителями и

детьми, братьями и (или) сестрами.

При пристальном рассмотрении истории акционерного

общества порой нетрудно обнаружить, что наряду с

генеральным директором акциями владеет, например, брат

его жены, имеющий совсем иную фамилию, которые не

составляет одну группу с директором в терминах

антимонопольного закона. Но уже жена директора, даже

если она сохранила свою фамилию, составляет с ним одну

группу и

Часть третья • 95

при приобретении супругами совместно более 20% акций

требуется предварительное согласие ТУ МАП.

А теперь представим себе, что некий «доброжелатель»

сообщил в антимонопольный орган об известном ему

нарушении закона в части получения предварительного

согласия на совершение сделок, ТУ МАП проверило факты,

выдало соответствующее предписание, директор составил

документы и обратился за получением согласия. А ему

отказали.

Причем отказали по чисто формальному основанию — в

документы вкралась ошибка, которую антимонопольный

орган посчитал недостоверными данными. После этого в

судебном порядке сделки по приобретению акций были

признаны недействительными.

Причем признаны недействительными могут быть как

сделки, где продавцами выступают другие акционеры, так и

сделки, связанные с размещением обществом акций

дополнительной эмиссии.

ДОБАВИТЬ, ЧТОБЫ РАЗБАВИТЬ

Часто в целях установления полного контроля над

предприятием мажоритарными акционерами используется

метод дополнительной эмиссии акций.

Метод хорош тем, что при управляемом размещении

акций нового выпуска происходит заметное изменение

структуры уставного капитала.

К примеру, закрытое акционерное общество,

насчитывающее более 3000 акционеров (преобразованное в

1992 г. из арендного предприятия), с уставным капиталом

50 тысяч рублей разместило по закрытой подписке

обыкновенные акции на сумму 2 млн. рублей, после чего

менеджмент предприятия, владевший к моменту

размещения нового выпуска всего лишь 10% акций, стал

собственником 51% голосующих акций.

Первоначально закон «Об акционерных обществах»

допускал, что, при наличии в уставе соответствующего

положения, вопрос о размещении дополнительных акций в

пре-

96 • Акционер против акционерного общества

делах количества объявленных акций мог быть решен

советом директоров (наблюдательным советом) общества.

Такая эмиссия могла быть осуществлена практически

незаметно для акционеров и в результате мажоритарные

акционеры, образующие совет директоров, имели законную

возможность увеличить степень своего контроля над

акционерным обществом. Попытки обиженных акционеров

оспаривать дополнительный выпуск акций по причине

нарушения эмитентом порядка раскрытия информации

редко заканчивались признанием выпуска ценных бумаг

недействительным или несостоявшимся.

В марте 1999 г. закон «О защите прав и законных

интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» ограничил

возможности совета директоров келейно принимать

решения о размещении акций посредством закрытой

подписки. После опубликования этого закона решение о

размещении посредством закрытой подписки акций могло

быть принято только общим собранием акционеров двумя

третями голосов, если необходимость большего числа

голосов для принятия этого решения не была

предусмотрена уставом акционерного общества

Изменениями, внесенными в закон «Об акционерных

обществах», установлено, что с начала 2002 г. размещение

любых типов акций посредством закрытой подписки

осуществляется только по решению общего собрания

акционеров, принятому большинством в три четверти

голосов акционеров — владельцев голосующих акций,

принимающих участие в общем собрании акционеров, если

необходимость большего числа голосов для принятия этого

решения не предусмотрена уставом общества (п. 3, ст. 39).

Что же касается открытой подписки, то при размещении

обществом обыкновенных акций в количестве, не

превышающем 25% ранее размещенных акций и при

размещении привилегированных акций совет директоров

вправе принять соответствующее решение, если это

предусмотрено уставом общества.

Во всех остальных случаях эти вопросы отнесены к

компетенции общего собрания акционеров.

Часть третья • 97

Поскольку закрытые акционерные общества могут

размещать акции исключительно по закрытой подписке, а

открытая подписка редкая гостья на нашем фондовом

рынке, то теперь практически всегда решение о

дополнительном выпуске акций принимается на общем

собрании акционеров.

Но даже сейчас, когда для законного уменьшения доли

других акционеров необходимо иметь на собрании

квалифицированное большинство голосов, имеется

достаточно приемов, чтобы не допустить нежелательных

акционеров для участия в судьбоносном собрании.

Помимо описанного ранее приема — не допускать

акционера участвовать в собрании путем оспаривания

принадлежащих ему акций, — существует много иных

способов избавления от нежелательных участников

собрания акционеров.

Например, можно придраться к доверенности, выданной

представителю, и не допустить его на собрание или при

рассылке уведомлений о проведении собрания исключить

ряд лиц из рассылки, или провести собрание до перевода

акций на наследников умершего акционера, или провести

собрание в таком месте и в такой день, когда явка иных

акционеров будет минимальной, причем это далеко не

полный перечень приемов, используемых для проведения

нужных решений на общих собраниях акционеров.

Надо сказать, что закон предоставляет акционерам при

размещении новых акций дополнительные права,

предусматривая тем самым возможность защиты их

корпоративных интересов.

Так при проведении открытой подписки на акции

общества акционеры всегда имеют преимущественное право

приобретения дополнительных акций в количестве,

пропорциональном числу принадлежащих им акций.

При проведении закрытой подписки право

преимущественного приобретения имеют акционеры,

голосовавшие против или не принимавшие участие в

голосовании по вопросу о размещении дополнительных

акций общества. Однако, такое право не возникает, если

все акционеры изна-

.

98 • Акционер против акционерного общества

чально ставятся в равные условия и акции размещаются

среди всех акционеров без исключения.

Последний вариант закрытой подписки приобретает

наибольшую популярность в настоящее время.

В самом деле, достаточно объявить о равных

возможностях для всех и никакого преимущественного

права не возникнет, однако приобрести дополнительные

акции способен далеко не каждый, ведь за них надо

выкладывать «живые» деньги.

Свои кровные деньги рядовой акционер конечно же в

таком количестве в общество не принесет. Другое дело —

генеральный директор плюс иные руководители. Ведь

деньги, сегодня вынутые из общества по какому-либо

затратному договору, завтра же в общество и вернутся,

правда уже в виде платы за приобретаемые руководителями

акции. Несложная операция, чаще используемая для

обналичивания денег, успешно используется для

приобретения акций руководством предприятия.

Нередко упускается из виду то обстоятельство, что

помимо права на преимущественное приобретение акций

нового выпуска у акционера при осуществлении

дополнительного выпуска имеется право требовать выкупа

принадлежащих ему акций.

Упускают это обстоятельство потому, что норма эта

существует не в законе «Об акционерных обществах», а в

законе «О защите прав и законных интересов инвесторов на

рынке ценных бумаг».

В соответствии с п. 4 ст. 5 законао защите прав

инвесторов, акционерное общество по требованию

акционеров, голосовавших против или не принимавших

участия в голосовании при решении вопроса о размещении

дополнительных акций, обязано выкупить у них

принадлежащие им акции.

Порядок выкупа акций определяется законом «Об

акционерных обществах», который содержит положения о

праве акционеров требовать выкупа принадлежащих им

акций и определяет порядок осуществления такого выкупа.

Часть третья • 99

ОСТАНОВКА ПО ТРЕБОВАНИЮ

Акционеры — владельцы голосующих акций вправе в

соответствии с законом «Об акционерных обществах»

требовать выкупа обществом всех или части

принадлежащих им акций в случаях:

— реорганизации общества или совершения крупной

сделки, решение об одобрении которой принимается об

щим собранием акционеров, если они голосовали про

тив принятия решения о его реорганизации или одобре

нии указанной сделки либо не принимали участия в го

лосовании по этим вопросам;

—внесения изменений и дополнений в устав общества или

утверждения устава общества в новой редакции, огра

ничивающих их права, если они голосовали против при

нятия соответствующего решения или не принимали

участия в голосовании.

Поскольку право требовать выкупа акций возникает у

акционеров в зависимости от результатов голосования на

общем собрании, то составление списка лиц, имеющих

право требовать выкупа принадлежащих им акций, является

обязанностью счетной комиссии. Это нигде

непосредственно не оговорено в законе, а значит не всегда и

не везде соблюдается. Общество же обязано

заблаговременно, то есть при рассылке сообщения о

проведении собрания, информировать акционеров о

возможности возникновения У них права требовать выкупа

принадлежащих им акций. Такое сообщение должно

содержать сведения о цене и о порядке осуществления

выкупа акций акционерами.

Вопрос определения справедливой цены выкупа — один

из основных во всех случаях, когда у акционеров возникает

право требовать выкупа принадлежащих им акций.

В законе «Об акционерных обществах» вопросу

определения рыночной стоимости имущества (в том числе

и цены акций общества) посвящена отдельная 77 статья.

В соответствии с этой статьей, рыночную стоимость

имущества всегда определяет совет директоров общества.

100 • Акционер против акционерного общества

Однако в тех случаях, когда в оплату акций вносится

имущество или общество обязано выкупать

принадлежащие акционерам акции, обществом для

проведения оценки стоимости имущества обязательно

привлекается независимый оценщик.

Заметим, что рыночная стоимость имущества не может

быть установлена выше оценочной, а цена выкупаемых

акций не может быть установлена советом директоров ниже

цены, которую определил независимый оценщик.

Порядок

проведения

оценки регулируется

утвержденными методиками, из которых оценщик выбирает

ту, которую считает наиболее подходящей. При проведении

оценки применяются различные коэффициенты,

позволяющие оценщику варьировать величиной оценки в

достаточно широком диапазоне.

Поскольку оценщик продает свой труд, то заказчик

всегда имеет возможность влиять на величину оценки, но в

допустимых пределах. Независимость оценщика в

действительности является существенно ограниченной.

Она (независимость) ограничена только недопустимыми в

принципе значениями оценки, что же касается диапазона

допустимых значений, то в их пределах оценщик целиком

зависим от своего заказчика.

Однако, дажетуцену, которую определил совет

директоров в качестве рыночной стоимости имущества,

акционер может не получить за свои акции. Дело в том, что

общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп

акций, не может превышать 10% стоимости чистых активов

общества на дату принятия решения (на дату собрания). В

случае, когда общее количество акций, в отношении

которых заявлены требования о выкупе, превышает

количество акций, которое может быть выкуплено

обществом, акции выкупаются у акционеров

пропорционально заявленным ими требованиям.

Размер чистых активов тем меньше, чем больше

общество имеет обязательств перед банками,

юридическими и физическими лицами. Кроме того, ничто

не мешает мажори-тарным акционерам заявить, в свою

очередь, требования

Часть третья • 101

о выкупе принадлежащих им акций с тем, чтобы

уменьшить количество денежных средств, направляемых на

выкуп акций.

То есть акционер, обладающий определенным

количеством акций и заявивший требование об их выкупе,

может в результате получить деньги всего лишь за

несколько акций, приобретенных у него обществом. При

этом он останется собственником всего остального пакета

акций, за которым уже не будут стоять активы общества в

их прежнем размере и цена акций станет гораздо меньше.

Выпуском дополнительных акций, имеющим целью

изменить расстановку сил в акционерном обществе, не

исчерпывается перечень приемов избавления от

миноритарных акционеров.

Заслуженное место в ряду этих приемов занимает

реорганизация.

РЕОРГАНИЗАЦИЯ ИЛИ ИГРА В ПРЯТКИ

Акционерное общество добровольно, решением общего

собрания, принятым большинством в три четверти голосов,

может быть реорганизовано в форме слияния,

присоединения, разделения, выделения и преобразования.

При слиянии и присоединении число акционерных

обществ уменьшается, при разделении и выделении —

увеличивается, а при преобразовании акционерное

общество может стать обществом с ограниченной

ответственностью, производственным кооперативом или же

некоммерческим партнерством.

В любом случае возникшие при реорганизации общества

становятся правопреемниками реорганизуемых обществ в

соответствии с передаточным актом (слияние,

присоединение и преобразование) или в соответствии с

разделительным балансом (выделение и преобразование).

Правопреемство при реорганизации означает, что к

новым юридическим лицам переходит не только все или

часть имущества реорганизуемого общество, но переходят

также права и обязанности по всем или по части обяза-

102 • Акционер против акционерного общества

тельств, которые имеет реорганизуемое общество. Другими

словами, обществу в результате реорганизации передается

в соответствии с передаточным актом или с

разделительным балансом имущество, кредиторская и

дебиторская задолженность реорганизуемого общества.

Раньше уставный капитал возникающего при

реорганизации общества мог быть сформирован не только

за счет имущества реорганизуемого общества, что

позволяло «режиссерам» реорганизации изменять

структуру уставного капитала, но с января 2002 г. это

запрещено законом «Об акционерных обществах».

Изменение распределения акций в обществе возможно

при присоединении или слиянии обществ, когда в одном из

обществ мажоритарные акционеры имеют гораздо больший

процент в уставном капитале, нежели в обществе

представляющем для них основной интерес. Здесь важную

роль играет утверждаемый общим собранием порядок

обмена акций (долей) одного общества на акции другого.

Если завысить стоимость одних акций, занизив стоимость

других, и провести данное решение на собрании

акционеров, то таким приемом можно добиться усиления

контроля над акционерным обществом.

При выделении или разделении преследуются несколько

иные цели.

Во-первых, выделение или разделение может быть

результатом разрешения корпоративного конфликта,

разводом бывших «супругов» по бизнесу.

Во-вторых, при выделении или разделении может

преследоваться цель спасения от банкротства части

предприятия, представляющего для владельцев бизнеса

особый коммерческий интерес. При этом на новое

юридическое лицо переводится дебиторская задолженность,

которую можно реально востребовать и кредиторская

задолженность, которая не будет доставлять

правопреемнику много хлопот.

Иногда делается наоборот — на новое юридическое лицо

скидывается проблемная дебиторская задолженность вкупе

с кредиторской задолженностью, оплачивать которую никто

не собирается, а уставный капитал правопреем-

Часть третья • 103

ника формируется за счет бросового имущества. Основное

предприятие освобождается от ряда проблем путем создания

нового юридического лица, специально предназначенного для

последующего банкротства. Но этот прием далеко небезупречен,

в первую очередь из-за проблем, связанных с передачей

кредиторской задолженности новому лицу, поэтому он не нашел

достаточно широкого применения на практике.

При выделении возможно, что акции создаваемого общества

будут полностью принадлежать реорганизуемому обществу, а

возможно, что акции нового общества будут распределены среди

акционеров реорганизуемого общества или же в эти новые акции

будут конвертированы акции (или часть акций) реорганизуемого

общества. Учитывая определенную пассивность миноритарных

акционеров, у мажоритариев имеется дополнительная

возможность увеличить свою долю в уставном капитале

интересующего их бизнеса.

Не следует забывать, однако, что у акционеров, которые не

участвовали в голосовании или голосовали против

реорганизации в течение 45 дней имеется право потребовать

выкупа принадлежащих им акций, правда по цене, определенной

советом директоров, то есть мажоритарными акционерами.

Имея цель оспорить решение общего собрания акционеров о

реорганизации, целесообразно, в первую очередь, обратить

внимание на содержание разделительного баланса или

передаточного акта. Как документ, подлежащий утверждению на

общем собрании, разделительный баланс или передаточный акт

должен быть доступен акционерам не менее чем за 30 дней до

общего собрания. Обратим внимание на то, что в этом документе

должны быть указаны не только имущество, передаваемое

правопреемнику, но и обязательства, передаваемые ему при

реорганизации, с указанием основания для возникновения

передаваемых прав и обязанностей.

Автор хочет предостеречь читателя от возможных ошибок при

разработке плана реорганизации в форме выделе-

104 • Акционер против акционерного общества

ния, поскольку закон «Об акционерных обществах» допускает

при определенных условиях возникновение ситуации, когда

реорганизация становится невозможной в принципе.

В тексте ст. 19 закона сказано, что «общее собрание

акционеров реорганизуемого в форме выделения общества

принимает решение о реорганизации общества в форме

выделения, о порядке и об условиях выделения, о создании

нового общества (обществ), о конвертации акций

реорганизуемого общества в акции создаваемого общества