(распределении акций создаваемого общества среди акционеров
реорганизуемого общества, приобретении акций создаваемого
общества самим реорганизуемым обществом) и о порядке такой
конвертации (распределения, приобретения), об утверждении
разделительного баланса». То есть законом допускается три
способа размещения акций создаваемого общества и один из них
— обмен акций реорганизуемого общества на акции
выделяемого общества.
Но в той же статье закона есть норма, в соответствии с
которой «если решение о реорганизации общества в форме
выделения предусматривает конвертацию акций реорганизуемого
общества в акции создаваемого общества или распределение
акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого
общества, каждый акционер реорганизуемого общества,
голосовавший против или не принимавший участия в
голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен
получить акции каждого общества, создаваемого в результате
выделения, предоставляющие те же права, что и акции,
принадлежащие ему в реорганизуемом обществе,
пропорционально числу принадлежащих ему акций этого
общества».
Рассмотрим небольшой пример:
Граждане Блек, Байт и Рэд имеют в акционерной обществе,
соответственно, 51,40 и 9 акций. Блек и Байт захотели расстаться
и договорились, что из основного общества будет выделено
новое, куда передается 40% активов реорганизуемого общества, а
Байт свои 40 акций обменяет на 40 акций нового общества,
имеющие тот же номинал, что и в реорганизуемом обществе.
Часть третья • 105
Однако, на собрании отсутствовал Рэд. И хотя кворум был и
все решения были приняты, попробуйте теперь ответить на
вопрос: какова будет структура уставного капитала в
реорганизуемом и в выделенном обществе, если учесть, что Рэд
«должен получить акции каждого общества, создаваемого в
результате выделения, предоставляющие те же права, что и
акции, принадлежащие ему в реорганизуемом обществе,
пропорционально числу принадлежащих ему акций этого
общества» ?
Автор пока не знает однозначного ответа на этот вопрос.
Теперь о преобразовании. Преобразование — это пока еще
«темная» лошадка реорганизации.
Общее собрание преобразуемого акционерного общества,
насчитывающего не более 50 акционеров, большинством в три
четверти голосов вправе принять решение о преобразовании
акционерного общества в общество с ограниченной
ответственностью (ООО). Участники создаваемого нового
юридического лица принимают на совместном заседании
решение об утверждении устава и учредительного договора 000 и
избирают его органы управления. Кто-то из акционеров заявит
требование о выкупе принадлежащих им акций, какое-то
количество акционеров подпишет учредительный договор и
станет участниками 000. А остальные? Те, кто не вошел в
общество с ограниченной ответственностью, не заявил
требование о выкупе акций и вообще давно бросил ходить на
собрания акционеров?
Закон не определяет судьбу принадлежащих им акций , в то же
время, закон не содержит указания о том, что преобразование
возможно лишь при условии, что все акционеры изъявят свое
намерение либо стать учредителем создаваемого общества, либо
потребовать выкупа принадлежащих им акций. На этот счет
существуют различные точки зрения. Мнение некоторых
специалистов состоит в том, что преобразование акционерного
общества в общество с ограниченной ответственностью
возможно, если акционеры либо войдут в 000, либо заявят
требование о выкупе акций, а в иных случаях следует отказать в
регистрации нового юридического лица.
106 • Акционер против акционерного общества
Но никто еще не оспорил отказа регистрирующего
органа, вынесенного по такому основанию. А если суд
посчитает иначе? Представляете, какие появляются
возможности для избавления общества от «пропавших»
акционеров?
И вот он — логический финал «схлопывания»
акционерного общества: генеральный директор, приобретая
акцию за акцией, полностью используя свой
административный ресурс, подходит к рубежу, за которым
он остается практически единственным владельцем
предприятия. Ему уже никто не угрожает, никто не
покушается на его кресло, борьба за которое стоила ему
стольких сил и средств.
БОРЬБА ЗА КРЕСЛО
Чтобы представитель группы акционеров, борющейся за
власть внутри акционерного общества, мог занять кресло
генерального директора (исполнительного органа
общества), он должен быть избран на эту должность.
Способов избрания генерального директора всего два:
собранием акционеров или советом директоров — всё
определяется уставом акционерного общества. Если
генеральный директор избирается собранием, то избрание
генерального директора всегда обеспечит тот, кто имеет
контрольный пакет акций общества.
Если генеральный директор избирается советом
директоров, то тут ситуация не столь однозначна.
Во-первых, сам совет директоров может избираться
кумулятивным голосованием, что обеспечивает
миноритарному акционеру, начиная с некоторого
порогового значения, место в совете директоров.
Во-вторых, принятие решения советом директоров
может регулировать устав общества, устанавливающий
любую, более высокую чем 50-процентную планку для
принятия решения по вопросу, поставленному на
голосование. Другими словами, акционеры, однажды
договорившись, имеют возможность зафиксировать
достигнутую договоренность и сделать практически
невозможным нарушение существующего статус-кво.
Часть третья • 107
Рассмотрим ситуацию, когда вопрос об исполнительном
органе решается на общем собрании акционеров.
Собрание действительно, когда кворум собрания составляет
не менее половины числа голосующих акций этого общества.
Однако уже при повторном собрании, собираемом взамен
несостоявшегося, кворум составляет всего 30% .
Если повторять попытки устраивать собрания акционеров
одно за другим, то противник, вполне возможно, рано или поздно
допустит ошибку, которой и можно будет воспользоваться.
Ставший уже классическим пример противостояния на
Волгоградском заводе буровой техники показывает нам, что
акционер, обладающий менее, чем половиной акций (в нашем
примере — порядка 40%) при должной степени настойчивости в
состоянии реально угрожать мажоритарному акционеру.
Но мало провести «свое» собрание акционеров, которое
изберет «свои» органы управления. Главное — занять кресло в
кабинете генерального директора.
Как показывает практика, избранный генеральный директор,
даже если он прав на все сто процентов, ничего не может сделать,
если он не занимает соответствующий кабинет и кресло. И
напротив, генеральный директор, захвативший власть
незаконным способом или удерживающий ее незаконно, имеет
гораздо больше возможностей продолжать ее (власть)
удерживать, чем тот, кто имеет для этого вполне законные
основания.
Практика занятия кабинета избранным генеральным
директором, несмотря на все многообразие конкретных примеров
из жизни российских предприятий, укладывается в три основные
схемы:
* избранного генерального директора допускает в кабинет
персонал компании, подчинившись заявленному им
(генеральным директором) требованию, основанному на
решении собрания;
* избранный генеральный директор захватывает территорию
компании и устанавливает на всей территории свою власть.
Протокол собрания в этом случае исполь-
*
108 • Акционер против акционерного общества
зуется им в будущем для защиты от его выдворения с территории
предприятия; — генеральный директор входит на территорию
компании в сопровождении судебных приставов и органов
охраны порядка, которые оказывают ему содействие в
установлении контроля над предприятием. Документы об
избрании генерального директора используются им в качестве
доказательства в суде по заявленному им иску, в процессе
рассмотрения или по результатам рассмотрения которого
возникает возможность привлечения им судебных приставов и
правоохранительных органов. С первым случаем все ясно:
конфликт, по крайней мере на данном этапе, не перерастает в
состояние войны.
Во втором случае захватчик действует крайне агрессивно,
используя все средства, находящиеся в его распоряжении.
Основные факторы, влияющие на исход такого нападения, —
это внезапность и возможности захватчика (главным образом
финансовые)
привлекать
достаточное
количество
подготовленных «бойцов».
Эффект, достигнутый таким захватом, может оказаться
кратковременным, если противник сумеет путем судебных
процедур и путем проведения оперативно-следственных
мероприятий пресечь действия лиц, захвативших предприятие.
По сравнению со вторым вариантом захвата предприятия,
находящегося в состоянии корпоративного конфликта, третий
случай, когда используются правозащитные механизмы
восстановления нарушенного права, уже достаточно длительное
время превалирует над чисто силовым захватом акционерного
общества.
С одной стороны, это более длительный путь разрешения
конфликтов, но с другой — это единственный способ, дающий
определенную гарантию сохранения достигнутых результатов.
Для того, чтобы начать этот, в общем-то длительный процесс,
используется два основных подхода, чаще всего — в их
сочетании.
Часть третья • 109
Первый подход: подача искового заявления о нечине-нии
препятствий вступлению в должность генерального директора.
Ответчики — это акционерное общество, прежний генеральный
директор и, как правило, охранное предприятие, которое
собственно и не допускает избранного генерального директора,
ссылаясь на приказ того директора, который продолжает занимать
кабинет.
Разрешение этого спора — процесс достаточно длительный
вследствие того, что в судебном разбирательстве неизбежно
участвуют физические лица, которые имеют достаточно
возможностей затягивать его ход. А в таких судебных делах тому,
кто сидит внутри предприятия, всегда выгодно затягивать ход
судебного разбирательства, атому, кто находится снаружи, —
наоборот.
Второй подход заключается в использовании судебных
процедур,
обеспечивающих
заявленные
исковые
требования,например, арест имущества и запрет совершать
определенные действия. Умелое использование механизма
исполнительного производства, начатого судебными приставами
до вынесения судом решения по существу заявленных
требований, может не только ограничить возможности
противника распоряжаться имуществом и денежными
средствами, но и обеспечить физическое проникновение на
территорию предприятия и последующее выдворение за его
пределы представителей противоборствующей стороны.
В любом случае, при обострении конфликта в акционерном
обществе, когда стороны стремятся занять кабинет генерального
директора, нельзя быть уверенным в том, что, уходя с работы,
генеральный директор сможет завтра беспрепятственно пройти
через заводскую проходную.
В таких случаях надо убирать с территории предприятия
важные документы, такие как подлинники устава, свидетельства
о регистрации, о постановке на налоговый учет, свидетельства о
собственности на недвижимое имущество и т. п. Печать
акционерного общества, документы, которые необходимы в
работе каждый день, следует приносить с собой и уносить с
территории предприятия после окончания работы.
110 • Акционер против акционерного общества
Необходимо очистить сейфы, шкафы, рабочие столы от
ненужных документов, потому что среди них практически всегда
лежат бумаги, которые не должны оказаться в распоряжении
противоборствующей стороны.
Опытные администраторы компьютерных сетей должны
помочь предотвратить утечку информации, находящейся на
жестких дисках компьютеров, и принять меры к тому, чтобы в
случае утраты контроля над предприятием эти данные не попали
к противнику. С этой целью рекомендуется использовать
съемные жесткие диски или внешние накопители данных,
которые также надо уносить ссобой.
Порой в такой обстановке генеральный директор, чувствуя,
что его полномочия в любой момент законным или незаконным
способом могут быть прекращены, стремится максимально
использовать остающееся у него время: месяц, неделю, день или
даже час.
ХАЛИФ НА ЧАС
Нередко конфликтующие стороны вынуждены решать две
прямо противоположные задачи:
* захват власти в условиях активного противодействия другой
стороны;
* удержание своей власти в условиях, когда полномочия
генерального директора могут быть прекращены в обозримом
будущем.
В условиях, когда генеральный директор в обществе,
ввергнутом в корпоративный конфликт, вынужден бороться за
сохранение своей власти, ему почти всегда приходится решать
задачу сохранения своего бизнеса на случай, если его
полномочия как исполнительного органа общества, могут быть
прекращены в недалеком будущем.
И с другой стороны, группа лиц, борющаяся за власть в
акционерном обществе, вынуждена принимать превентивные
меры для предотвращения распродажи имущества акционерного
общества, и других способов отчуждения в пользу
противоборствующей стороны .
Часть третья • 111
Действия генерального директора, имеющие целью перенести
деятельность в другое юридическое лицо или же имеющие целью
продажу основных активов предприятия, мы будем называть
отделением бизнеса от юридического лица. При этом мы имеем в
виду, что бизнес — это деятельность, направленная на получение
прибыли и осуществляемая с использованием определенных
ресурсов, а юридическое лицо — субъект гражданского права,
которому принадлежит имущественный комплекс, называемый
предприятие.
В общем случае при отделении бизнеса (части бизнеса) от
юридического лица его владельцы могут ставить перед собой
следующие цели:
* передача (продажа) части существующего бизнеса в другие
руки;
* передача (продажа по низкой цене) существующего бизнеса
«своему» покупателю (самому себе) с тем, чтобы исключить
конфликтующую сторону и миноритарных акционеров из
числа владельцев бизнеса;
* отделение наиболее доходной части бизнеса с тем, чтобы
устранить контроль со стороны других совладельцев
(акционеров) или государственных органов (например, ФКЦБ)
и в последующем выводить прибыль, минимизируя
налогообложение;
* отделение убыточной части бизнеса с тем, чтобы выделенное
юридическое лицо, банкротство которого неизбежно в
обозримой перспективе, было не в состоянии оплатить все
долги, передаваемые ему по разделительному балансу,
освободив тем самым основное предприятие от части
кредиторской задолженности, передав одновременно и
проблемную дебиторскую задолженность;
* диверсификация деятельности предприятия, повышение
самостоятельности подразделений, уменьшение собственных
рисков основного юридического лица.
Отделение бизнеса от юридического лица — это процесс, в
результате которого коммерческая деятельность, осуществляемая
одним юридическим лицом, переносится во
112 • Акционер против акционерного общества
вновь образуемые новые юридические лица, продолжающие
осуществлять всю или часть деятельности, которую ранее, до
отделения бизнеса, осуществляло исходное предприятие. Как
вариант, бизнес может быть отделен от юридического лица и
передан уже существующим юридическим лицам, которые таким
образом продолжают бизнес своего предшественника.
При отделении бизнеса от юридического лица оборудование,
сырье, патенты, технологии и т. п. продаются как единый
имущественный комплекс, либо продаются по частям.
Покупатель приобретает все необходимое для организации
бизнеса, которым занимался бизнес-предшественник, но не
отвечает по его обязательствам, поскольку отделение бизнеса от
юридического лица это — не реорганизация, а бизнес-преемник
по российскому законодательству-не является правопреемником.
В том случае, когда генеральный директор вынужден
самостоятельно (не имея возможности получить решение общего
собрания или совета директоров на совершение сделки)
совершать сделки связанные с отчуждением имущества
общества, то мы имеем дело именно с таким вариантом
отделения бизнеса.
Ключевой вопрос в такого рода сделках: можно ли оспорить
сделку продажи имущества, совершенную генеральным
директором?
СПОРЫ О СДЕЛКАХ
В корпоративных конфликтах нашего времени очень часто
предметом оспаривания в судах становятся сделки с имуществом
акционерного общества.
Во-первых, спор о сделках с имуществом возникает тогда,
когда одна сторона, контролирующая исполнительные органы
общества (генерального директора), намеревается совершить или
уже совершила сделку по отчуждению имущества общества в
своих интересах.
Во-вторых, спор такого рода возможен после смены власти в
обществе, когда новый мажоритарный собственник или
Часть третья • 113
группа собственников намерены возвратить имущество, которое
успел продать бывший генеральный директор.
Оснований для оспаривания сделок с имуществом для нашего
случая можно выделить три:
* превышение полномочий генерального директора на
совершение сделок;
* нарушение порядка совершения крупных сделок;
* нарушение порядка заключения сделок, в совершении которых
имеется заинтересованность.
Из Гражданского кодекса следует, что, если полномочия
генерального директора на совершение сделки ограничены
уставом акционерного общества и при ее совершении
генеральный директор вышел за пределы этих ограничений, по
иску акционерного общества сделка может быть признана
недействительной в случаях, когда будет доказано, что другая
сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об
указанных ограничениях.
Личный опыт в применении 174 статьи Гражданского кодекса
убеждает, что такая сделка может быть признана
недействительной, но только тогда, когда ограничения для
генерального директора установлены непосредственно в уставе
общества. Никакие положения о генеральном директоре, контракт
с ним и решения совета директоров не могут считаться
ограничениями, влекущими признание сделки недействительной.
Однако в книге судьи Верховного Суда РФ Н. К. Толчее-ва
«Судебная защита права собственности» (М., 2001) мы находим
пример иного подхода к такого рода спорам. Так, Президиум
Высшего арбитражного суда пришел к выводу, что сделка по
приобретению акций, совершенная председателем правления
банка, недействительна в связи с превышением им своих
полномочий, поскольку за семь месяцев до оспоренной сделки
совет банка ограничил полномочия председателя правления
определенной суммой, которая была им превышена.
Другие случаи оспаривания сделок — это споры в отношении
крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется
заинтересованность.
114 • Акционер против акционерного общества
Крупной сделкой считается сделка или несколько
взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением,
отчуждением или возможностью отчуждения обществом (прямо
либо косвенно) имущества, стоимость которого составляет 25 и
более процентов балансовой стоимости активов общества,
определенной по данным его бухгалтерской отчетности на
последнюю отчетную дату.
Выражаясь языком элементарной математики, мы имеем
правильную дробь, в числителе которой находится стоимость
(цена) имущества, а в знаменателе — балансовая стоимость
активов общества.
Вначале — о знаменателе этой дроби. При определении
балансовой стоимости активов общества на дату принятия
решения о совершении крупной сделки учитывается сумма
активов по последнему утвержденному балансу общества без
уменьшения ее на сумму долгов (обязательств) (подробнее см.
Письмо №62 Президиума ВАС от 13.03.01 г.). Таким образом,
величина активов непосредственно зависит от размера,
например, кредиторской задолженности общества и является для
опытного бухгалтера регулируемой величиной.
Непременное условие для успешного управления отношением
(стоимость имущества)/(стоимость активов) является
своевременное составление нужного варианта бухгалтерского
баланса, поскольку для расчетов используются сведения из
баланса, составленного на последнюю отчетную дату.
Следовательно, целенаправленно увеличив размер своих активов
до наступления отчетной даты, общество получает возможность
после отчетной даты совершать сделки на большую сумму, не
попадая под требования закона о порядке совершения крупных
сделок.
С1 января 2002 г. в случае отчуждения или возникновения
возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью
активов общества сопоставляется стоимость такого имущества,
определенная по данным бухгалтерского учета. Таким образом,
начиная с 2002 г., существенно изменился порядок, по которому
сделки могли быть отнесены к категориям крупных.
Часть третья • 115
Ранее закон не содержал однозначно определенного критерия,
по которому сделка относилась к категории крупных, указывая,
что определение стоимости имущества, являющегося предметом
крупной сделки, осуществляется советом директоров.
В тех случаях, когда сделка не относилась к крупным,
рыночная стоимость отчуждаемого или приобретаемого
имущества ранее могла и должна была определяться генеральным
директором по соглашению с другой стороной.
С 2002 г. определение рыночной стоимости при продаже
имущества не требуется, поскольку расчет соотношения
стоимость/активы осуществляется исключительно на основании
данных бухгалтерского баланса.
Однако можно предположить, что еще будет достаточно много
споров о признании недействительными сделок, совершенных в
период действия закона «Об акционерных обществах» в его
прежней редакции. Действительно, ведь акционеры, обладающие
25 и более процентами голосующих акций общества, с начала
2002 г. получили доступ к первичным бухгалтерским документам
общества. А раз так, то и моментом, когда они узнали о своем
нарушенном праве — о распродаже за бесценок имущества
общества, будет момент ознакомления с документами, прежде им
не доступными.
Теперь о роли независимого оценщика, привлекаемого для
определения стоимости имущества. Независимый оценщик может
быть привлечен для оценки стоимости имущества, а может и не
привлекаться. Важно понимать, что оценщик может быть
привлечен по определению суда. Если совет директоров сам не
привлек оценщика, то общество рискует, что рыночная стоимость
проданного имущества окажется ниже величины оценки,
выполненной по определению суда. А это повлечет признание
сделки недействительной.
Далее — о роли и полномочиях совета директоров при
совершении крупной сделки. Поскольку статьей 79 закона «Об
акционерных обществах» установлено, что решение об
одобрении крупной сделки принимается единогласно все-
ч_
116 • Акционер против акционерного общества
ми членами совета директоров, за исключением голосов
выбывших членов совета, то требует прояснения вопрос: какие
члены совета директоров могут считаться выбывшими?
Высший арбитражный суд в уже известном нам письме №62
от 13.03.2001 г. указал, что к выбывшим членам совета
директоров относятся умершие, а также члены совета
директоров, чьи полномочия были досрочно прекращены общим
собранием акционеров. Что же касается лиц, подавших заявления
о добровольном сложении с себя полномочий членов совета
директоров (например, с целью не нести ответственность за
крупную сделку, с которой они не согласны, но проголосовать
против нее не решаются), то можно предположить, что
возможность отнесения их к выбывшим существует только тогда,
когда устав или положение о совете директоров прямо это
допускают.
Порядок одобрения крупной сделки советом директоров или
собранием акционеров, достаточно детально определенный
законом, применяется для имущества, стоимость которого
превышает 25% балансовой стоимости активов. Напоминаем, что
рыночная стоимость имущества, отчуждаемого или
приобретаемого обществом, первоначально определялась
генеральным директором: если он считал, что стоимость
имущества не превышает 25% активов, то и предварительного
одобрения советом директоров или собранием акционеров
совершаемой крупной сделки не требовалось. Автор позволит
себе изложить новый подход к оспариванию таких сделок, пока
еще не нашедший своего практического воплощения. Поскольку
решения генерального директора могут быть оспорены в
судебном порядке, то акционер вправе предъявить иск о
признании недействительным решения генерального директора
об определении стоимости имущества, явившегося предметом
сделки. Если суд согласится с тем, что стоимость определена
неверно, то мы имеем крупную сделку, осуществленную с
нарушением требований закона к порядку ее совершения.
Что же касается сделок, в совершении которых имеется
заинтересованность, то здесь простор для судебного оспаривания
не меньший, чем в отношении крупных сделок.
Часть третья • 117
Во-первых, перечень лиц, подпадающих под регулирование
сделок с заинтересованностью, настолько обширен, что трудно
еще кого-либо добавить к этому списку.
Во-вторых, порог для применения особого порядка
совершения сделок начинается с 2% от стоимости активов, а не с
2 5 %, как это происходит с крупными сделками.
В-третьих, если крупная сделка является одновременно
сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, то
применяются
правила
совершения
сделок
с
заинтересованностью.
Хочу обратить внимание читателя на одну особенность новой
редакции закона «Об акционерных обществах ». Сделки по
приобретению заинтересованным лицом акций в количестве двух
и более процентов от числа ранее размещенных и прежде
требовали соответствующего решения общего собрания
акционеров, но новая редакция статьи 83 закона устанавливает
такой порядок и для приобретения акций, реализуемых
обществом, то есть для акций, находящихся на балансе общества.
Незнание закона может иметь пагубные последствия для тех,
кто его нарушает, даже непреднамеренно. Отсутствие у
акционера полной информации о жизни и деятельности
акционерного общества также может иметь пагубные
последствия в деле отстаивания им своих прав и законных
интересов.
ТРЕБУЙТЕ ИНФОРМАЦИИ
Закон «Об акционерных обществах», закон «О рынке ценных
бумаг», нормативные акты Федеральной комиссии по рынку
ценных бумаг определяют достаточно большой объем
информации, раскрываемой акционерным обществом. Всю
информацию, которая раскрывается обществом, можно разделить
на три группы:
1) информация, которую общество обязано довести до всех
акционеров в определенные сроки;
118 • Акционер против акционерного общества
2) информация, которая должна быть выдана по запросу,
в том числе и путем изготовления копии требуемого
документа;
3) информация, которая публикуется в средствах
массовой информации или направляется в форме отчетов в
ФКЦБ.
В Таблице №2 систематизирована информация, которую
общество обязано довести до всех акционеров в
определенные сроки.
Таблица 2
Доводимая информация
Когда
Кому
Основание
Общество обязано письменно
В случае
Кредитора
п. бет. 15
уведомить о своей реорганизации
реорганиза
м
Закон «Об
кредиторов общества и
ции
акционерных
опубликовать в печатном издании,
обществах»
предназначенном для публикации
данных о государственной
регистрации юридических лиц,
сообщение о принятом решении.
Общество обязано письменно
В случае
Кредитора
п. 1 ст. 30
уведомить об уменьшении
уменьшения м
уставного капитала общества и о
уставного
его новом размере кредиторов
капитала
общества, а также опубликовать в
печатном издании, предназначенном
для публикации данных о
государственной регистрации
юридических лиц, сообщение о
принятом решении.
Общество должно уведомить о
При
Лицам,
Ст. 40,41
возможности осуществления
возникнов
включенн
преимущественного права
ении
ым в
приобретения дополнительных
права
список
акций.
Сообщение о проведении общего
После
Акционера
Ст. 52
собрания акционеров.
принятия
м и
решения
владельцу
«золотой
акции»
Сообщение о проведении
После
Акционера
п. Зет. 58
повторного общего собрания
принятия
м и
акционеров.
решения
владельцу «
золотой
акции»
Часть третья • 119
Таблица 2 {продолжение)
Мотивированное решение совета
При
Акционеру,
п. бет. 53
директоров (наблюдательного
подготовке внесшему
совета) общества об отказе во
к собранию вопрос в
включении предложенного вопроса
повестку
в повестку дня общего собрания
дня
акционеров или кандидата в список
собрания
кандидатур для голосования по
или
выборам в соответствующий орган
выдвинувш
общества направляется акционерам,
ему
внесшим вопрос или выдвинувшим
кандидата
кандидата, не позднее 3 дней с даты
его принятия.
Решения, принятые общим
Если итоги Каждому
п.4ст. 62
собранием акционеров, и итоги
голосования лицу,
голосования доводятся до сведения не были
указанному
лиц, включенных в список лиц,
оглашены
в списке
имеющих право на участие в общем на собрании лиц,
собрании акционеров, не позднее 10
имеющих
дней после составления протокола
право на
об итогах голосования в форме
участие в
отчета в порядке, предусмотренном
собрании
для сообщения о проведении
акционеров
общего собрания акционеров.
При приобретении размещенных
Не позднее Акционе
Ст. 72
акций общество обязано уведомить чем за
рам
акционеров-владельцев акций
30дней
определенных категорий (типов),
решение о приобретении которых
принято.
Общество обязано информировать
При
Лицам,
Ст. 76
акционеров о наличии у них права
извещении имеющим
требовать выкупа обществом
участников право на
принадлежащих им акций, цене и
собрания
участие в
порядке осуществления выкупа в
акционеров со-брании
случае, когда повестка дня собрания
включает вопросы, голосование по
которым может повлечь
возникновение права требовать
выкупа обществом акций.
При проведении общего собрания
Не позднее Каждому
п. 2 ст. 60
акционеров в форме заочного
чем за 20
лицу,
голосования и проведении общего
дней до
указанному
собрания акционеров общества с
проведения в списке
числом акционеров-владельцев
общего
лиц,
голосующих акций 1000 и более,
собрания
имеющих
бюллетень для голосования должен акционеров право на
быть направлен акционерам или
участие в
вручен под роспись. Направление
общем
бюллетеня для голосования
собрании
осуществляется заказным письмом,
акционеров
если уставом общества не
[_предусмотрен иной способ.
120 • Акционер против акционерного общества
В Таблице №3 систематизирована информация, которую
общество обязано предоставлять акционерам по запросу.
Таблица 3
Предоставляемая информация
Когда
Кому
Основание
Общество обязано в разумные сроки
В любом
Любому
п. 4 ст. 11
предоставить возможность
случае
заинтересова
Закона«Об
ознакомиться с уставом общества,
нному лицу
акционерных
включая изменения и дополнения к
обществах»
нему.
Общество обязано предоставить
В любом
Акционер
п. 4 ст. 11
акционеру по его требованию копию
случае
у
действующего устава общества. Плата,
взимаемая обществом за предоставление
копии, не может превышать затрат на ее
изготовление.
Держатель реестра акционеров
В любом
Акционерам
Ст. 46
общества по требованию акционера или случае
и
номинального держателя акций обязан
номинальны
подтвердить его права на акции путем
м
выдачи выписки из реестра акционеров
держателям
общества, которая не является ценной
акций
бумагой.
Список лиц, имеющих право на участие После
Лицам,
п. 4 ст. 51
в общем собрании акционеров,
составления включенным
предоставляется обществом для
списка лиц,
в список и
ознакомления по требованию лиц,
имеющих
обладающим
включенных в этот список и
право на
не менее 1%
обладающих не менее чем1% голосов.
участие в
голосов
собрании
Общество в течение 3 дней обязано
После
Любым
п. 4 ст. 51
предоставить любому лицу выписку из
составления
лицам
списка лиц, имеющих право на участие спискалиц,
в общем собрании акционеров,
имеющих
содержащую данные об этом лице, или
право на
справку о том, что оно не включено в
участие в
список лиц, имеющих право на участие собрании
в общем собрании акционеров.
Информация (материалы), подлежащая В течение
Лицам,
п. 3 ст. 52
предоставлению при подготовке к
20(30) дней
имеющим
проведению общего собрания
до собрания и право на
акционеров общества:
на собрании
участие
— годовая бухгалтерская отчет
в общем
ность;
собрании
— заключение аудитора;
акционеров
Часть третья • 121
Таблица 3 (продолжение)
—
заключение ревизионной
комиссии (ревизора);
— сведения о кандидате (кан
дидатах) в органы общества;
— проект изменений и допол
нений, вносимых в устав обще
ства, или проект устава обще
ства в новой редакции;
— проекты внутренних доку
ментов общества;
— проекты решений общего со
брания акционеров;
—
информация (материалы),
предусмотренная уставом об
щества.
Перечень дополнительной
информации (материалов),
обязательной для предоставления,
может быть установлен ФКЦБ.
Общество обязано по требованию
лица, имеющего право на участие
в общем собрании акционеров,
предоставить ему копии
указанных документов.
Общество обязано обеспечить
Документы Акционе
Ст. 91
акционерам доступ к документам:
должны
рам
— договор о создании общества;
быть
— устав общества, изменения
предоставле
и дополнения, внесенные в устав
ны
общества, зарегистрированные
обществом в
в установленном порядке, реше
течение 7
ние о создании общества, свиде
дней со дня
тельство о государственной ре
предъявлени
гистрации общества;
я
— документы, подтверждающие
требования
права общества на имущество,
для
находящееся на его балансе;
ознакомлени
— внутренние документы обще
я в
ства;
помещении
— положение о филиале или пред
исполнитель
ставительстве общества;
ного органа
— годовые отчеты;
— документы бухгалтерской от
четности;
— протоколы общих собраний ак
ционеров (решения акционера,
являющегося владельцем всех го
лосующих акций общества), за
седаний совета директоров (на
блюдательного совета) общества,
ревизионной комиссии (ревизо
ра) общества;
122 • Акционер против акционерного общества
Таблица 3 (продолжение)
— бюллетени для голосования,
а также доверенности (копии до-
веренностей) на участие в общем
собрании акционеров;
— отчеты независимых оценщи-
ков;
— списки аффилированных лиц
общества;
— списки лиц, имеющих право
на участие в общем собрании
акционеров, имеющих право на
получение дивидендов, а также
иные списки, составляемые об-
ществом для осуществления ак-
ционерами своих прав в соответ-
ствии с требованиями настояще-
го Федерального закона;
— заключения ревизионной ко-
миссии (ревизора) общества, ауди-
тора общества, государственных
и муниципальных органов фи-
нансового контроля;
— проспекты эмиссии, ежеквар-
тальные отчеты эмитента и иные
документы, содержащие инфор-
мацию, подлежащую опублико-
ванию или раскрытию иным спо-
собом в соответствии с настоящим
Федеральным законом и иными
федеральными законами;
— иные документы, предусмот-
ренные законом, уставом обще-
ства, внутренними документами
общества, решениями общего со-
брания акционеров, совета дирек-
торов (наблюдательного совета)
общества, органов управления об-
щества, а также документы, пре-
дусмотренные правовыми акта-
ми Российской Федерации.
Общество обязано обеспечить ак-
В течение
Акционе-
Ст. 91
ционерам доступ к документам:
7 дней
рам, вла-
— документы бухгалтерского
деющим
учета;
не менее
— протоколы заседаний колле-
25% голо-
гиального исполнительного
сующих
органа общества (правления, ди-
акций
рекции).
Часть третья • 123
Таблица 3 (окончание)
Эмитент, осуществляющий откры-. При
Неограниче
Ст.23ФЗ
тое, т. е. публичное, размещение
размещени
нному
«О рынке
ценных бумаг, должен обеспечить
и ценных
кругу лиц
ценных
всем желающим доступ к
бумаг
бумаг»
информации, содержащейся в
проспекте эмиссии до приобретения
ими ценных бумаг, и в связи с этим
обязан опубликовать необходимую
информацию в периодическом
печатном издании с тиражом не
менее 50 тыс. экземпляров.
Эмитент, а также
При
Неограниче
Ст.23ФЗ
профессиональные участники
размещени
нному
«0 рынке
рынка ценных бумаг,
и ценных
кругу лиц
ценных
осуществляющие размещение
бумаг
бумаг»
эмиссионных ценных бумаг,
обязаны обеспечить любым
потенциальным владельцам
возможность доступа к
раскрываемой информации до
приобретения ценных бумаг.
Запрещается ограничивать доступ
В любое
Владельцу,
Ст. 17 ФЗ
владельцев ценных бумаг к
время
номинально
«0 рынке
подлинникам зарегистрированного
му
ценных
решения, хранящимся у эмитента
держателю
бумаг»
или регистратора.
В Таблице №4 систематизирована информация, которую
общество обязано раскрывать в порядке, определяемом
Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг.
Таблица 4
Раскрываемая информация
Когда
Кому
Основание
Ликвидационная комиссия
В случае
Всем
П. 1 ст. 22
помещает в органах печати, в
ликвидаци
лицам
которых публикуются данные о
и
регистрации юридических лиц,
сообщение о ликвидации общества,
порядке и сроках для предъявления
требований его кредиторами.
Открытое общество обязано
В порядке и Неограниче
Ст. 92
раскрывать:
в объеме,
нному
— годовой отчет общества, годовую установленн кругу лиц
бухгалтерскую отчетность;
ом
ФКЦБРФ
124 • Акционер против акционерного общества
Таблица 4 (продолжение)
— проспект эмиссии акций об-
щества в случаях, предусмотрен-
ных правовыми актами Россий-
ской Федерации;
— сообщение о проведении обще-
го собрания акционеров в поряд-
ке, предусмотренном настоящим
Федеральным законом;
— иные сведения, определяемые
ФКЦБРФ.
Открытое общество обязано пу-
В порядке
Неограни-
Постановле-
бликовать следующую информа-
и объеме,
ченному
ние ФКЦБ
цию:
установ-
кругу лиц
России от
— соотношение стоимости чис-
ленном
08.05.96№9
тых активов и размера уставного
ФКЦБРФ
«О дополни-
капитала;
тельных
— количество акционеров;
сведениях,
— наименование, организацион-
которые
но-правовую форму, местонахо-
открытое
ждение, почтовый адрес, номер
акционерное
контактного телефона, номер ли-
общество
цензии ФКЦБ России специали-
обязано
зированного регистратора по
публиковать
каждому виду именных ценных
в средствах
бумаг, если, в соответствии с зако-
массовой
нодательством Российской Феде-
информации»
рации, ведение реестра именных
ценных бумаг акционерного об-
щества должно осуществляться
специализированным реги-
стратором, имеющим лицензию
ФКЦБ России;
— наименование подразделения
акционерного общества, осуще-
ствляющего ведение реестра, его
местонахождение, почтовый ад-
рес, номер контактного телефона,
если акционерное общество, в со-
ответствии с законодательством
Российской Федерации, осущест-
вляет самостоятельное ведение
реестра именных ценных бумаг.
В тех случаях, когда хотя бы один
Всегда
Неограни-
Ст. 23,30
выпуск эмиссионных ценных бу-
ченному
ФЗ «Орынке
маг эмитента сопровождался ре-
кругу лиц
ценных
гистрацией проспекта эмиссии,
бумаг »
эмитент обязан раскрыть инфор-
мацию о своих ценных бумагах
и своей финансово-хозяйствен-
ной деятельности в следующих
формах:
Часть третья • 125
Таблица 4 (продолжение)
— ежеквартальный отчет эми
тента;
— сообщения о существенных
фактах, затрагивающих финансо
во-хозяйственную деятельность
эмитента.
Акционерные общества,
В течение
ФКЦБ
Постановлени
осуществившие размещение
30 дней
е ФКЦБ
эмиссионных ценных бумаг путем после
России от
открытой подписки... обязаны
окончания
30.09.99№7
ежеквартально представлять в
квартала/
регистрирующий орган список
года
аффилированных лиц, составленный
на дату окончания отчетного
квартала. Иные акционерные
общества обязаны ежегодно
представлять в регистрирующий
орган список аффилированных лиц.
Открытое акционерное общество
В течение
Акционе
Постановлени
обязано ежегодно опубликовывать в 30дней
рам
е ФКЦБ
СМИ, доступных для всех
30.09.99№7
акционеров, список
аффилированных лиц.
Акционерное общество обязано
10дней
Акционе
Постановлени
обеспечить своим акционерам
рам
е ФКЦБ
возможность ознакомления со
30.09.99№7
списком аффилированных лиц.
Копия списка аффилированных лиц
акционерного общества должна
предоставляться по письменному
требованию его акционера за плату
в течение 10 дней с момента
предъявления такого требования.
Эмитент, осуществляющий
При
Неограниче
Ст.23ФЗ
открытое, т. е. публичное,
размещени
нному
«О рынке
размещение ценных бумаг, должен и ценных
кругулиц
ценных
обеспечить всем желающим доступ бумаг
бумаг»
к информации, содержащейся в
проспекте эмиссии до приобретения
ими ценных бумаг, и в связи с этим
обязан опубликовать необходимую
информацию в периодическом
печатном издании с тиражом не
менее 50 тыс. экземпляров.
126 • Акционер против акционерного общества
Таблица 4 (окончание)
В соответствии с ФЗ «О
В течение 6 Неограниче Приказ
бухгалтерском учете» от 21
месяцев
нному
Минфина
ноября 1996 года№129-ФЗ, годовая после
кругу лиц
России
бухгалтерская отчетность открытых окончания
от 28.11.96
акционерных обществ подлежит
финансовог
№101
обязательной публикации не
о года
позднее 1 июня следующего за
отчетным года. Бухгалтерская
отчетность общества считается
опубликованной, если публикация
фактически состоялась хотя бы в
одном периодическом печатном
издании, которое может быть
определено уставом общества или
решением общего собрания
общества. Публикации в
обязательном порядке подлежат
бухгалтерский баланс и отчет о
финансовых результатах (счет
прибылей и убытков).
Отдельно надо сказать о законотворчестве ФКЦБ России, в
результате которого были отменены все постановления ФКЦБ,
регулирующие порядок раскрытия информации на рынке ценных
бумаг, но зато теперь мы имеем единое Положение о раскрытии
информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг
(Постановление ФКЦБ РФ №03-32/пс от 2 июля 2003 г.), которым
определяется единый порядок раскрытия информации. Это
Положение регулирует раскрытие информации на этапах эмиссии
ценных бумаг, а также регулирует раскрытие информации на
постоянной основе в форме ежеквартального отчета эмитента
ценных бумаг и сообщений о существенных фактах (событиях,
действиях),
затрагивающих
финансово-хозяйственную
деятельность эмитента ценных бумаг.
В соответствии с Положением, эмитенты ценных бумаг
обязаны осуществлять раскрытие информации на каждом этапе
эмиссии ценных бумаг, но только в случае, когда государственная
регистрация выпуска ценных бумаг, в соответствии с
законодательством Российской Федерации, должна
сопровождаться регистрацией проспекта ценных бумаг.
Часть третья • 127
Соответственно, обязанность предоставлять отчеты и
сообщения о существенных фактах лежит теперь только на
эмитентах, которые хотя бы однажды осуществляли эмиссию
ценных бумаг, сопровождающуюся регистрацией проспекта
ценных бумаг. Если учесть, что Указом Президента РФ №370 от
26.03.2003 г. утратил силу Указ Президента РФ №721 1992 г.,
который и определял, что план приватизации есть проспект
эмиссии, то можно допустить, что огромное количество
приватизированных предприятий, ежеквартально озабоченных
составлением отчета, теперь могут вздохнуть свободно, а у их
акционеров прибавится забот по добыванию хоть какой-либо
информации, кроме минимального набора документов,
перечисленных в ст. 89 закона «Об акционерных обществах».
Однако возможно и то, что к моменту выхода нынешнего
издания этой книги порядок, регулируемый ФКЦБ, вновь
изменится и комментарии автора книги станут неактуальными.
Поэтому мы лучше вновь обратимся к тексту закона.
Изменения, внесенные в закон «Об акционерных обществах»,
существенно расширили с 1 января 2002 г. права акционеров на
доступ к информации об акционерном обществе.
Теперь более жесткую формулировку имеет п. 1 ст. 91 закона
(Предоставление обществом информации акционерам).
В этом же пункте коренным образом меняется ситуация с
предоставлением акционерам документов бухгалтерского учета и
протоколов заседаний коллегиального исполнительного органа
общества. Если раньше они были исключены из доступных, то с
2002 г. к ним имеют право доступа акционеры (акционер),
имеющие в совокупности не менее 25% голосующих акций
общества.
В той же статье конкретизирован срок, в который обществом
должны быть представлены документы: «в течение 7 дней со дня
предъявления соответствующего требования для ознакомления в
помещении исполнительного органа общества».
128 • Акционер против акционерного общества
А что делать, если справедливое требование о
предоставлении информации не выполняется? Надо писать
жалобу.
ПИШЕМ ЖАЛОБЫ И ЗАЯВЛЕНИЯ
Нарушение акционерным обществом, а также
профессиональными участниками рынка ценных бумаг
(регистраторами , депозитариями, брокерами, дилерами и
др.) своих обязанностей по соблюдению порядка
проведения эмиссии, по предоставлению информации
акционерам или же по раскрытию информации строго
наказывается Федеральной комиссией по рынку ценных
бумаг.
Знаменательным нормативным актом в деле привлечения
виновных лиц к административной ответственности стал
закон «О защите прав и законных интересов инвесторов на
рынке ценных бумаг», который был опубликован 11 марта
1999 г.
На всякий случай объясним читателю, что под
инвесторами законодатель понимал физических и
юридических лиц, объектом инвестирования которых
являются эмиссионные ценные бумаги, в том числе акции.
Другими словами, инвесторы — это акционеры.
Во-первых, этот закон устанавливал, что жалобы и
заявления инвесторов подлежат рассмотрению ФКЦБ в
срок, не превышающий двух недель со дня подачи жалобы
или заявления.
Во-вторых, в законе было указано, что предписания ФКЦБ
являются обязательными для исполнения коммерческими и
некоммерческими организациями и их должностными
лицами,
индивидуальными
предпринимателями,
физическими лицами на территории Российской
Федерации.
В-третьих, закон устанавливал весьма высокие штрафы:
на должностных лиц эмитента штраф мог быть наложен в
размере до 200 минимальных размеров оплаты труда, а на
юридических лиц или индивидуальных предпринимателей
в размере до 10 000 минимальных размеров оплаты труда.
Часть третья • 129
В соответствии с законом «О защите прав и законных
интересов инвесторов на рынке ценных бумаг», ФКЦБ
получила право налагать штрафы на эмитентов и их
должностных лиц за нарушения, перечисленные в п. 1 ст. 12
данного закона.
С 1 июля 2002 г. в Российской Федерации вступил в силу
новый Кодекс об административных правонарушениях. Все
те нарушения, которые карались в соответствии с законом
1999 г., внесены в Кодекс, и, кроме того, Кодекс дополнен
статьями 15.20,15.21,15.23, которыми установлена
ответственность за отдельные противоправные действия. В
Таблице 5
приведен перечень правонарушений,
производство по которым отнесено к ведению ФКЦБ.
Таблица 5
Статьи Кодекса
Состав правонарушения
Санкции (в МРОТ)
нафиз. лиц
на юр. лиц
Статья 15.17.
Нарушение эмитентом
от 40 до 50
от 400 до 500
Недобросовестная
порядка (процедуры)
эмиссия ценных
эмиссии ценных бумаг
бумаг
Статья 15.18.
Совершение
от 20 до 30
от 200 до 300
Незаконные сделки профессиональными
с ценными
участниками рынка ценных
бумагами
бумаг сделок с ценными
бумагами, отчет об итогах
выпуска которых не
зарегистрирован
Статья 15.19.
1. Непредставление эми
Нарушение
тентом или профессиональ
требований
ным участником рынка
законодательства,
ценных бумаг инвестору по
касающихся
его требованию предусмот
представления и
ренной законодательством
раскрытия
информации, либо пред
информации на
ставление недостоверной
рынке ценных бумаг информации
от 20 до 30
от 200 до 300
2.
Нарушение эмитентом,
профессиональным участ
ником рынка ценных бумаг
или лицом, оказывающим
услуги по публичному пред
ставлению раскрываемой
от 30 до 40
от 300 до 400
130 • Акционер против акционерного общества
Таблица 5 (продолжение)
информации, порядка
раскрытия информации
на рынке ценных бумаг,
обязанность по раскрытию
которой предусмотрена
законодательством
Статья 15.20.
Воспрепятствование
от 40 до 50
от 400 до 500
Воспрепятствовани эмитентом или
е осуществлению
регистратором
инвестором прав по осуществлению инвестором
управлению
прав по управлению
хозяйственным
хозяйственным обществом
обществом
Статья 15.21.
Использование служебной
от 20 до 30
Использование
информации для заключения
служебной
сделок на рынке ценных
информации на
бумаг лицами,
рынке ценных
располагающими такой
бумаг
информацией в силу
служебного положения,
трудовых обязанностей или
договора, заключенного с
эмитентом, а равно передача
служебной информации для
совершения сделок третьим
лицам
Статья 15.22.
Незаконный отказ или
от10до20
от 100 до 200
Нарушение правил уклонение от внесения
ведения реестра
записей в систему ведения
владельцев ценных реестра владельцев ценных
бумаг
бумаг, либо внесение в
реестр владельцев ценных
бумаг недостоверных
сведений по вине держателя
реестра, либо нарушение
сроков выдачи выписки из
системы ведения реестра
владельцев ценных бумаг, а
равно невыполнение или
ненадлежащее выполнение
держателем реестра иных
законных требований
владельца ценных бумаг или
лица, действующего от его
имени, а также номинального
держателя ценных бумаг
Часть третья • 131
Таблица 5 (окончание)
Статья 15.23.
Уклонение от передачи или
от10до20
от 100 до 200
Уклонение от
нарушение срока передачи
передачи
-
регистратору информации и
регистратору
документов, составляющих
ведения реестра
систему ведения реестра
владельцев ценных владельцев ценных бумаг, в
бумаг
случаях,установленных
законодательством
Статья 15.24.
Публичное размещение,
от 40 до 50
от 400 до 500
Публичное
реклама или предложение в
размещение,
любой другой форме под
реклама под видом видом ценных бумаг
ценных бумаг
документов, удостоверяющих
документов,
денежные и иные
удостоверяющих
обязательства и не
денежные и иные
являющихся в соответствии с
обязательства
законом ценными бумагами,
если эти действия не
содержат уголовно
наказуемого деяния
Кроме приведенного в таблице перечня правонарушений,
рассматриваемых ФКЦБ и ею же наказываемых, приведем также
ряд иных нарушений, предусмотренных Кодексом и
небезынтересных многим участникам корпоративных
конфликтов:
— ненадлежащее управление юридическим лицом, то есть
использование полномочий по управлению организаци
ей вопреки ее законным интересам и (или) законным ин
тересам ее кредитора, повлекшее уменьшение собствен
ного капитала организации и (или) возникновение убыт-
ков(ст. 14.21);
— заключение лицом, выполняющим управленческие
функции в организации, сделок или совершение им
иных действий, выходящих за пределы его полномочий
(ст. 14.22);
— грубое нарушение правил ведения бухгалтерского уче
та и представления бухгалтерской отчетности, а равно
порядка и сроков хранения учетных документов. Под
грубым нарушением правил ведения бухгалтерского
учета и представления бухгалтерской отчетности пони-
132 • Акционер против акционерного общество
мается искажение сумм начисленных налогов и сборов
не менее чем на 10%; искажение любой статьи (строки)
формы бухгалтерской отчетности не менее чем на 10%
(ст. 15.11).
Все эти правонарушения рассматриваются мировыми судьями
либо судьями арбитражных судов в тех случаях, когда виновные
действия были совершены юридическими лицами, то есть
акционерными обществами.
И, наконец, максимальный результат в бескомпромиссной
борьбе достигается, если одной стороне удается как минимум —
возбудить уголовное дело в отношении представителей другой
стороны, а как максимум — добиться вынесения приговора за
совершенное преступление.
В борьбе «до победного конца» все средства хороши, поэтому
действия любого должностного лица противоборствующей
стороны рассматриваются, по возможности, с особым вниманием
и при малейшей возможности любой стороной конфликта
делается заявление о совершенном преступлении с просьбой
возбудить в отношении указанного ими лица уголовное дело.
Ниже приведен перечень преступлений, в совершении
которых часто одна сторона конфликта обвиняет другую:
* мошенничество, то есть хищение чужого имущества или
приобретение права на чужое имущество путем обмана или
злоупотребления доверием (ст. 159 Уголовного кодекса РФ);
* присвоение или растрата, то есть хищение чужого имущества,
вверенного виновному (ст.160);
* причинение имущественного ущерба собственнику или иному
владельцу имущества путем обмана или злоупотребления
доверием при отсутствии признаков хищения (ст. 165);
* получение индивидуальным предпринимателем или
руководителем организации кредита либо льготных условий
кредитования путем представления банку или иному
кредитору заведомо ложных сведений о хозяйственном
положении либо финансовом состоянии индивидуаль-
*
Часть третья • 133
ного предпринимателя или организации, если это деяние
причинило крупный ущерб (ст. 176);
* злостное уклонение руководителя организации или
гражданина от погашения кредиторской задолженности в
крупном размере или от оплаты ценных бумаг после
вступления в законную силу соответствующего судебного акта
(ст. 177);
* принуждение к совершению сделки или к отказу от ее
совершения под угрозой применения насилия, уничтожения
или повреждения чужого имущества, а равно распространения
сведений, которые могут причинить существенный вред
правам и законным интересам потерпевшего или его близких,
при отсутствии признаков вымогательства (ст. 179);
* собирание сведений, составляющих коммерческую или
банковскую тайну, путем похищения документов, подкупа или
угроз, а равно иным незаконным способом в целях
разглашения либо незаконного использования этих сведений
(ст. 183);
* внесение в проспект эмиссии ценных бумаг заведомо
недостоверной информации, а равно утверждение проспекта
эмиссии, содержащего заведомо недостоверную информацию,
или утверждение заведомо недостоверных результатов
эмиссии, если эти деяния повлекли причинение крупного
ущерба (ст. 185);
* сокрытие имущества или имущественных обязательств,
сведений об имуществе, о его размере, местонахождении либо
иной информации об имуществе, передача имущества в иное
владение, отчуждение или уничтожение имущества, а равно
сокрытие, уничтожение, фальсификация бухгалтерских и иных
учетных документов, отражающих экономическую
деятельность акционерного общества, если эти действия
совершены руководителем или собственником организации-
должника либо индивидуальным предпринимателем при
банкротстве или в предвидении банкротства и причинили
крупный ущерб (ст. 195ч. 1);
*
134 • Акционер против акционерного общества
* неправомерное
удовлетворение имущественных
требований отдельных кредиторов руководителем или
собственником
организации-должника
либо
индивидуальным предпринимателем, знающим о своей
фактической несостоятельности (банкротстве), заведомо
в ущерб другим кредиторам, а равно принятие такого
удовлетворения кредитором, знающим об отданном ему
предпочтении несостоятельным должником в ущерб
другим кредиторам, если эти действия причинили
крупный ущерб (ст. 195ч. 2);
* преднамеренное банкротство, то есть умышленное
создание или увеличение неплатежеспособности,
совершенное руководителем или собственником
коммерческой организации, а равно индивидуальным
предпринимателем в личных интересах или интересах
иных лиц, причинившее крупный ущерб либо иные
тяжкие последствия (ст. 196);
* фиктивное банкротство, то есть заведомо ложное
объявление руководителем или собственником
коммерческой организации, а равно индивидуальным
предпринимателем о своей несостоятельности в целях
введения в заблуждение кредиторов для получения
отсрочки или рассрочки причитающихся кредиторам
платежей или скидки с долгов, а равно для неуплаты
долгов, если это деяние причинило крупный ущерб (ст.
197);
* использование лицом, выполняющим управленческие
функции в коммерческой или иной организации, своих
полномочий вопреки законным интересам этой
организации и в целях извлечения выгод и преимуществ
для себя или других лиц либо нанесения вреда другим
ли'-цам, если это деяние повлекло причинение
существенного вреда правам и законным интересам
граждан или организаций, либо охраняемым законом
интересам общества или государства (ст. 201);
* незаконная
передача лицу, выполняющему
управленческие функции в коммерческой или иной
организации, и незаконное получение этим лицом денег,
ценных
*
Часть третья • 135
бумаг, иного имущества, а равно незаконное оказание ему
услуг имущественного характера за совершение действий
(бездействия) в интересах дающего в связи с занимаемым
этим лицом служебным положением (ст. 204);
* фальсификация доказательств по гражданскому делу
лицом, участвующим в деле, или его представителем (ст.
303);
* растрата, отчуждение, сокрытие или незаконная передача
имущества, подвергнутого описи или аресту,
совершенные лицом, которому это имущество вверено, а
равно осуществление служащим кредитной организации
банковских операций с денежными средствами
(вкладами), на которые наложен арест (ст. 312);
* самоуправство, то есть самовольное, вопреки
установленному законом или иным нормативным
правовым актом порядку, совершение каких-либо
действий, правомерность которых оспаривается
организацией или гражданином, если такими действиями
причинен существенный вред (ст. 330).
Действия должностных лиц органов внутренних дел,
следствия, прокуратуры, суда, рассматривающего уголовные
дела, регулируются Уголовно-процессуальным кодексом,
успешное применение норм которого — одно из
обязательных условий для достижения своих целей.
Поэтому без хорошего адвоката бывает трудно привлечь
виновного к уголовной ответственности за экономические
преступления и, тем более, без хорошего адвоката трудно
защищаться в процессе следствия и невозможно сделать это
в суде.
СУДЕБНАЯ ЗАЩИТА ПРАВ АКЦИОНЕРОВ
Мы уже рассматривали вопросы защиты прав
собственников на принадлежащие им акции — ценные
бумаги, эмитированные акционерным обществом.
Акция, помимо того, что она сама по себе является
объектом права собственности, является источником
взаимных прав и обязанностей между обществом и
акционером.
136 • Акционер против акционерного общества
В Таблице 6 приведен перечень прав акционеров,
обусловленных владением ими определенным количеством
акций, выраженным в процентах от общего числа обыкновенных
акций общества.
Таблица 6
%
Права и обязанности
Основание
Любой
Обязанность учредителей оплатить акции в
п. Зет. 10 закона
течение года.
«Об акционерных
обществах»
Любой
Право акционера голосовать на собрании и
Ст. 31 закона
получать дивиденды.
Любой
Право акционера на участие в собрании.
Ст. 51 закона
Любой
Право акционера закрытого общества на
п. 3 ст. 7 закона
преимущественное приобретение акций,
продаваемых акционерами третьим лицам.
Любой
Право акционера на преимущественное
Ст. 40 закона
приобретение дополнительных акций.
Любой
Право акционера на получение информации
п. 4 ст. 51 закона
о включении его в список акционеров,
имеющих право на участие в собрании
акционеров.
Любой
Право акционера на информацию о
Ст. 52 закона
проведении собрания.
Любой
Право акционера назначать представителя
Ст. 57 закона
для участия в собрании.
Любой
Право акционера требовать выкупа акций
Ст. 75 закона
при реорганизации общества, совершении
крупных сделок, изменении устава.
Любой
Право акционера требовать выкупа акций,
п. 4 ст. 5 закона
если общее собрание приняло решение о
«О защите
размещении акций посредством закрытой
прав инвесторов
подписки, а акционер не участвовал в
на РЦБ»
голосовании или голосовал против данного
решения.
Любой
Право акционера голосовать по сделкам, в
Ст. 83 закона
совершении которых имеется
«Об акционерных
заинтересованность.
обществах »
Часть третья • 137
Таблица 6 (продолжение)
Любой
Право акционера голосовать по крупным
Ст. 79 закона
сделкам.
Любой
Право акционера знакомиться с
Ст. 89,91 закона
бухгалтерской и другой документацией
общества.
1 и более
Право предъявлять иски о возмещении
п. 5 ст. 71 закона
ущерба, причиненного обществу виновными
действиями членов органов общества.
2 и более
Право вносить предложения в повестку,
Ст. 53 закона
выдвигать кандидатов в совет директоров и в
ревизионную и счетную комиссию, на
должность генерального директора.
10 иболее
Право на ознакомление со списком
п. Зет. 51 закона
акционеров, участвующих в собрании.
10 иболее
Право требовать созыва внеочередного
Ст. 55 закона
собрания.
30 иболее
Обязанность предложить акционерам
Ст. 80 закона
продать принадлежащие им обыкновенные
акции (в АО с числом владельцев более
1000).
В случае нарушения законных прав акционеров следует
использовать допустимый для каждого конкретного случая
способ защиты гражданских прав, открытый перечень
которых приведен в ст. 12 Гражданского кодекса Российской
Федерации.
В то же время, закон специально оговаривает ситуации,
когда акционер вправе обратиться в суд с иском к
акционерному обществу. В Таблице 7 приведен перечень
ситуаций, упомянутых в законе и в постановлении
Пленумов Верховного суда и Высшего арбитражного суда.
138 • Акционер против акционерного общества
Таблица 7
Ситуация
Основания
Решение совета директоров (наблюдательного совета)
Пункт 10
либо исполнительного органа акционерного общества
Постановления
(единоличного или коллегиального) может быть
Пленума ВС РФ и
оспорено в судебном порядке путем предъявления иска Пленума ВАС РФ от
о признании его недействительным как в случаях, когда
02.04.97
возможность оспаривания предусмотрена в Законе
№4/8
статьи 53, 55 и др., так и при отсутствии
соответствующего указания, если принятое решение не
отвечает требованиям Закона и иных нормативных
правовых актов и нарушает права и охраняемые
законом интересы акционера. Ответчиком по такому
делу является акционерное общество.
Акционер вправе обжаловать в суде решение, принятое
Ст. 49, п. 7 закона
общим собранием акционеров с нарушением
«Об акционерных
требований настоящего Федерального закона, иных
обществах»
правовых актов Российской Федерации, устава
общества в случае, если он не принимал участия в
общем собрании акционеров или голосовал против
принятия такого решения и указанным решением
нарушены его права и законные интересы. Такое
заявление может быть подано в суд в течение бмеся-цев
со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о
принятом решении. Суд вправе с учетом всех
обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое
решение, если голосование данного акционера не могло
повлиять на результаты голосования, допущенные
нарушения не являются существенными и решение не
повлекло причинения убытков данному акционеру.
Отказ от внесения записи в реестр акционеров
Ст. 45, п. 2 закона
общества может быть обжалован в суде. По решению
суда держатель реестра акционеров общества обязан
внести в указанный реестр соответствующую запись.
Решение совета директоров (наблюдательного совета)
Ст. 53, п. 6 закона
общества об отказе во включении вопроса в повестку
дня общего собрания акционеров или кандидата в
список кандидатур для голосования по выборам в
соответствующий орган общества, а также уклонение
совета директоров (наблюдательного совета) общества
от принятия решения могут быть обжалованы в суде.
Часть третья • 139
Таблица 7 (продолжение)
Решение совета директоров (наблюдательного совета)
Ст. 55, п. 7 закона
общества об отказе в созыве внеочередного общего
собрания акционеров может быть обжаловано в суде.
Общество или акционер (акционеры), владеющий в
Ст. 71, п. 5 закона
совокупности не менее чем 1 % размещенных
обыкновенных акций общества, вправе обратиться в суд
с иском к члену совета директоров (наблюдательного
совета) общества, единоличному исполнительному
органу общества (директору, генеральному директору),
члену коллегиального исполнительного органа
общества (правления, дирекции), а равно к
управляющей организации или управляющему о
возмещении убытков, причиненных обществу, в случае,
предусмотренном пунктом 2 настоящей статьи.
Крупная сделка, совершенная с нарушением требований
Ст. 79, п. 6 закона
статьи 79 ФЗ «Об акционерных обществах», может
быть признана недействительной по иску общества или
акционера.
Сделка, в совершении которой имеется
Ст. 84, п. 1 закона
заинтересованность, совершенная с нарушением
требований к сделке, предусмотренных Федеральным
законом « Об акционерных обществах », может быть
признана недействительной по иску общества или
акционера.
Акционеры дочернего общества вправе требовать
Ст. 6, п. 4 закона
возмещения основным обществом (товариществом)
убытков, причиненных по его вине дочернему
обществу. Убытки считаются причиненными по вине
основного общества (товарищества) только в случае,
когда основное общество (товарищество) использовало
имеющиеся у него право и (или) возможность в целях
совершения дочерним обществом действия, заведомо
зная, что вследствие этого дочернее общество понесет
убытки.
В закрытом акционерном обществе при продаже акций
Ст. 7, п. 3 закона
с нарушением преимущественного права приобретения
любой акционер общества и (или) общество, если
уставом общества предусмотрено преимущественное
право приобретения обществом акций, вправе в течение
3 месяцев с момента, когда акционер или общество
узнали либо должны были узнать о таком нарушении,
потребовать в судебном порядке перевода на них прав и
обязанностей покупателя.
140 • Акционер против акционерного общества
Из всего многообразия судебных споров, связанных с
корпоративными отношениями, разговор об оспаривании
решений органов управления обществом заслуживает особого
внимания.
ПОЛЕ БОЯ — СОБРАНИЕ АКЦИОНЕРОВ
Стороны, вовлеченные в корпоративный конфликт, стремятся к
достижению своих целей, в конечном итоге, через органы
управления акционерным обществом: через собрание акционеров,
совет директоров, генерального директора и ревизионную
комиссию.
При этом свои основные цели стороны, вовлеченные в
конфликт, стремятся реализовать, как правило, через собрание
акционеров.
Это легко объясняется тем, что на собрании акционеров
происходит формирование органов управления обществом,
принимаются решения об изменении структуры уставного
капитала, о реорганизации или ликвидации общества, другими
словами, на собрании принимаются основополагающие решения
в жизни акционерного общества.
Главные сражения этой не всегда бескровной войны идут за
возможность управлять акционерным обществом, то есть за
право формировать исполнительные органы управления
обществом. Исполнительные органы — это либо генеральный
директор (единоличный исполнительный орган), либо
генеральный директор вместе с коллегиальным исполнительным
органом.
На собрании в случаях, оговоренных законом или уставом
общества, принимаются решения также и в отношении сделок с
имуществом общества, в которых имеется заинтересованность
или которые относятся к разряду крупных сделок.
В результате успешно проведенного собрания акционеров
может измениться и расстановка сил в акционерном обществе.
Так, порой достаточно найти повод не допустить к участию в
собрании акционеров представителя крупного собственника,
чтобы после реализации решений, приня-
Часть третья • 141
тых на собрании в его отсутствие, голоса этого акционера на
следующем собрании уже не играли определяющей роли.
Тем самым предопределяется, что столкновение интересов
сторон выливается в их борьбу вокруг собрания, на собрании, и
спор (как правило, судебный) — после собрания. При этом
внеочередные собрания акционеров чаще чем годовые становятся
ареной такой борьбы. Это объясняется тем, что конфликтующие
стороны готовы перенести спор на собрание акционеров
независимо от времени года, а в острой стадии конфликта
дополнительные издержки, связанные с проведением
внеочередного собрания акционеров, не принимаются ими во
внимание.
Надо ли еще раз напоминать читателю о том, что даже
маленькое несоблюдение законодательных актов может привести
к большим неприятностям?
Говоря о вопросах компетенции общего собрания акционеров,
надо понимать, что любое отступление от написанного в законе
ведет к признанию недействительным решения собрания. А это
означает, что вопросы соответствия прописанной в законе и
уставе компетенции общего собрания акционеров протоколу
проведенного собрания акционеров в первую очередь являются
предметом пристального изучения противоборствующими
сторонами.
Всего в 48 статье закона «Об акционерных обществах
перечислено 19 вопросов, отнесенных к компетенции общего
собрания акционеров:
1) внесение изменений и дополнений в устав общества или
утверждение устава общества в новой редакции;
2) реорганизация общества;
3) ликвидация общества, назначение ликвидационной
комиссии и утверждение промежуточного и окончательного
ликвидационных балансов;
4) определение количественного состава совета директоров
(наблюдательного совета) общества, избрание его членов и
досрочное прекращение их полномочий;
5) определение количества, номинальной стоимости,
категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых
этими акциями;
6)
142 • Акционер против акционерного общества
6) увеличение уставного капитала общества путем
увеличения номинальной стоимости акций или размещения
дополнительных акций, если уставом общества, в соответствии с
Федеральных законом «Об акционерных обществах », увеличение
уставного капитала общества путем размещения дополнительных
акций не отнесено к компетенции совета директоров
(наблюдательного совета) общества;
7) уменьшение уставного капитала общества за счет
уменьшения номинальной стоимости акций путем приобретения
обществом части акций в целях сокращения их общего
количества, а также путем погашения приобретенных или
выкупленных обществом акций;
8) образование исполнительного органа общества, досрочное
прекращение его полномочий, если уставом общества решение
этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров
(наблюдательного совета) общества;
9) избрание членов ревизионной комиссии (ревизора)
общества и досрочное прекращение их полномочий;
10) утверждение аудитора общества;
11) утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской
отчетности, в том числе отчетов о прибылях и убытках (счетов
прибылей и убытков) общества, распределение прибыли, в том
числе выплата (объявление) дивидендов, и убытков общества по
результатам финансового года;
12) определение порядка ведения общего собрания
акционеров;
13) избрание членов счетной комиссии и досрочное
прекращение их полномочий;
14) дробление и консолидация акций;
15) принятие решений об одобрении сделок в случаях,
предусмотренных ст. 83 Федерального закона «Об акционерных
обществах»;
16) принятие решений об одобрении крупных сделок в
случаях, предусмотренных ст. 79 Федерального закона «Об
акционерных обществах»;
17) приобретение обществом размещенных акций в случаях,
предусмотренных Федеральным законом «Об акционерных
обществах»;
18)
Часть третья • 143
18) принятие решения об участии в холдинговых компаниях,
финансово-промышленных группах, ассоциациях и иных
объединениях коммерческих организаций;
19) утверждение внутренних документов, регулирующих
деятельность органов общества.
Подпункт №20 содержит указание, что собрание вправе
решать иные вопросы, предусмотренные законом «Об
акционерных обществах».
Если внимательно изучить текст закона с целью поиска в нем
вопросов, которые может рассматривать общее собрание
акционеров, то можно установить, что помимо вопросов,
непосредственно указанных в статье 48 закона, общее собрание
вправе принимать решения по следующим вопросам:
20.1) об одобрении действий учредителей, связанных с
созданием общества (ст. 10, п. 3 закона «Об акционерных
обществах»);
20.2) об утверждении договора о слиянии обществ и
передаточного акта (ст. 16);
20.3) об утверждении договора о присоединении и
передаточного акта (ст. 17);
20.4) о создании новых обществ в результате разделения
общества, о порядке конвертации акций реорганизуемого
общества в акции создаваемых обществ (ст. 18);
20.5) о создании нового общества в результате реорганизации
в форме выделения, о порядке и условиях выделения, о
конвертации акций общества в акции выделяемого общества и
порядке такой конвертации, об утверждении разделительного
баланса (ст. 19);
20.6) о порядке и условиях преобразования общества в
общество с ограниченной ответственностью, производственный
кооператив или некоммерческое партнерство, о порядке обмена
акций общества на доли участников общества с ограниченной
ответственностью или паи членов производственного кооператива
(ст. 20);
20.7) о размещении обществом облигаций, конвертируемых в
акции, и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в
акции (ст. 33);
20.8)
144 • Акционер против акционерного общества
20.8) о способе размещения открытым акционерным
обществом акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции,
при отсутствии положений устава, регулирующих данный
вопрос (ст. 39);
20.9) о выплате годовых дивидендов, размере дивиденда
и форме его выплаты по акциям каждой категории (типа)
(ст. 42);
20.10) о дате выплаты годовых дивидендов, если таковая
не определена в уставе общества (ст. 42);
20.11) о выплате вознаграждений и (или) компенсаций,
которые выплачиваются членам совета директоров
(наблюдательного совета) общества в период выполнения
ими своих функций, а также об определении размера
указанных вознаграждений и/или компенсаций;
20.12) о возмещении расходов, вызванных подготовкой и
проведением внеочередного общего собрания акционеров, в
случае, если совет директоров (наблюдательный совет)
общества не принял решения о созыве внеочередного
общего собрания акционеров в установленные сроки или
принял решение об отказе от его созыва (ст .55);
20.13) о передаче полномочий единоличного
исполнительного органа общества по договору
коммерческой организации (управляющей организации),
либо индивидуальному предпринимателю (управляющему)
(ст. 69);
20.14) об освобождении лица, которое самостоятельно
или совместно со своими аффилированными лицами
приобрело 30 и более процентов обыкновенных акций
общества с числом акционеров — владельцев голосующих
акций более одной тысячи, с учетом количества
принадлежащих ему акций, от обязанности предложить
остальным акционерам продать ему принадлежащие им
обыкновенные акции по цене не ниже средневзвешенной
цены приобретения акций общества за последние 6 месяцев,
предшествующих дате приобретения 30 или более
процентов акций общества (ст. 80);
20.15) о проведении внеочередной и годовой ревизии
финансово-хозяйственной деятельности акционерного
общества (ст. 85);
20.16)
Часть третья • 145
20.16) о расширении перечня документов, которые общество
обязано хранить и предоставлять акционерам для изучения и
снятия копий за плату, не превышающую стоимости изготовления
этих копий (ст. 89 и 91).
Таким образом, общее собрание акционеров вправе
рассмотреть всего 35 вопросов, отнесенных к его компетенции,
любые другие вопросы собрание не вправе рассматривать и не
вправе выносить по ним решение. Решение по любым другим
вопросам будет незаконным и может быть отменено судом.
Собрание вправе рассмотреть только те вопросы, которые
были заблаговременно включены в повестку дня собрания и были
указаны в уведомлении, которое подлежало рассылке или
вручению под роспись, или же опубликованию в печатном
издании.
Выискивая погрешности в подготовке к проведению собрания,
следует обратить внимание на то, что письма, содержащие
уведомление о проведении собрания, должны быть заказными
(если только устав не содержит прямого указания на возможность
отсылки простых почтовых отправлений), а печатное издание, в
котором публикуется извещение о собрании акционеров, должно
быть, во-первых, указано в уставе, а во-вторых, должно быть
общедоступным, то есть акционер должен иметь возможность
либо подписаться на него, либо купить его, либо получить
бесплатно, если, например, газета регулярно раздается бесплатно
в установленном месте.
Сообщение о проведении общего собрания акционеров должно
быть сделано не позднее чем за 20 дней, а сообщение о
проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого
содержит вопрос о реорганизации общества, — не позднее чем за
30 дней до даты его проведения.
В случае, если проводится внеочередное собрание, повестка
дня которого содержит вопрос об избрании совета директоров и
такой совет надлежит выбирать кумулятивным голосованием, то
сообщение о проведении внеочередного общего собрания
акционеров должно быть сделано не позднее чем за 50 дней до
даты его проведения. Дополни-
146 • Акционер против акционерного общества
тельные 20 дней предусмотрены законом для того, чтобы
акционеры, владеющие более чем 2% голосующих акций, имели
возможность предложить своих кандидатов для избрания в совет
директоров общества.
Не позже чем за 20 дней (а в случае предполагаемой
реорганизации общества — за 30 дней) акционерам в течение
всего рабочего дня должна быть доступна информация и
материалы, к числу которых относятся:
* бухгалтерская отчетность;
* заключение аудитора;
* заключение ревизионной комиссии (ревизора) общества по
результатам проверки годовой бухгалтерской отчетности;
* сведения о кандидате (кандидатах) в исполнительные органы
общества, совет директоров общества, ревизионную комиссию
(ревизоры) общества, счетную комиссию общества;
* проект изменений и дополнений, вносимых в устав общества,
или проект устава общества в новой редакции;
* проекты внутренних документов общества;
* проекты решений общего собрания акционеров;
* информация (материалы), предусмотренная уставом общества.
Обратите внимание на то, что Верховный суд и Высший
арбитражный суды РФ еще в 1997 г. установили, что
непредоставление акционеру возможности ознакомиться с
информацией (материалами) к собранию является существенным
нарушением закона, и в этом случае акционер может добиваться
признания решения собрания недействительным, даже если его
голос не мог повлиять на результат принятия решения собранием
по оспариваемому вопросу.
Если акционерное общество имеет более ста акционеров, то
для проверки полномочий, регистрации участников собрания и
определения кворума общего собрания, для обеспечения
процедуры голосования и подсчета голосов на общем собрании
обязательно создается счетная ко-
Часть третья • 147
миссия. При меньшем числе акционеров функции счетной
комиссии могут исполняться лицами, назначаемыми советом
директоров. Состав счетной комиссии общества формируется
общим собранием акционеров на основании предложений,
подаваемых в порядке и в сроки, предусмотренные для внесения
предложений и кандидатов в органы управления обществом, то
есть в течение 30 дней с момента окончания финансового года.
Следует понимать, что регистрацию акционеров и определение
кворума общего собрания осуществляет счетная комиссия,
созданная обществом ранее, на предыдущем собрании
акционеров.
Если акционерное общество насчитывает более 500 владельцев
голосующих акций, то функции счетной комиссии всегда
возлагаются на регистратора общества и принимать решение на
собрании по данному вопросу не требуется.
В случае, если срок полномочий счетной комиссии истек либо
количество ее членов стало менее трех, а также в случае явки для
исполнения своих обязанностей менее трех членов счетной
комиссии для осуществления функций счетной комиссии может
быть привлечен регистратор. Поскольку в обществе,
насчитывающем более 50 акционеров, ведение реестра должно
быть поручено регистратору, то уже невозможна ситуация, когда в
обществе нет счетной комиссии и регистрацию участников
собрания поручают лицам, назначенным советом директоров или
инициаторами собрания. Такие непродуманные действия
организаторов собрания как раз и приводят к признанию решений
общего собрания недействительными.
Регистрацию участников собрания счетная комиссия
осуществляет на основании списка лиц, имеющих право на
участие в общем собрании акционеров.
Список лиц, имеющих право на участие в общем собрании
акционеров, содержит имя (наименование) каждого такого лица,
данные, необходимые для его идентификации, данные о
количестве и категории (типе) акций, правом голоса по которым
оно обладает, и почтовый адрес в Российской Федерации.
148 • Акционер против акционерного общества
Данные, необходимые для идентификации акционера —
физического лица, это данные его паспорта (или заменяющего его
документа). Акционеры, обладающие более чем 1% голосов,
имеют право знакомиться со списком лиц, имеющих право на
участие в собрании, но из списка, предоставляемого для
ознакомления, должны быть исключены адреса и данные
документов других акционеров. Эти сведения не должны быть
общедоступными и лицо, осуществляющее ведение реестра
акционеров, несет ответственность за неразглашение этой
информации.
В конфликтной ситуации нередко лица, обладающие 10 и более
процентами голосующих акций, инициируют проведение
внеочередного собрания. Если совет директоров необоснованно
откажет им в заявленном требовании, или же проигнорирует их
требование о проведении собрания, то у его инициаторов
появляется законное право проводить собрание самостоятельно и
в этом случае они приобретают соответствующие полномочия, в
том числе и право получения у регистратора указанного списка
лиц, содержащего все идентифицирующие акционеров данные.
В этой ситуации регистратор вынужден тщательно проверять
обоснованность заявленного требования о предоставлении списка
лиц, имеющих право на участие в собрании, и отказывать
инициаторам внеочередного собрания при малейшем нарушении
ими буквы закона.
Инициаторы собрания могут пойти на хитрость и запросить не
список лиц, имеющих право на участие в собрании, а список
акционеров, который предоставляется акционерам, обладающим
более чем 1% голосов, но который не содержит данные
документов и адреса акционеров. Получив список акционеров,
инициаторы собрания могут попытаться самостоятельно
составить список лиц, имеющих право на участие в собрании,
включив в него данные паспортов и адреса акционеров, добытых
ими не вполне законным путем.
Хотя такой список, составленный инициаторами собрания, и
может текстуально совпадать с данными системы ведения
реестра, но суд вряд ли учтет это обстоятельство при
Часть третья • 149
рассмотрении спора о правомочности решений собрания
акционеров, поскольку Конституция Российской Федерации
содержит норму, которая воспроизведена в статье 49
Гражданского процессуального кодекса и статье 52 Арбитражного
процессуального кодекса, что доказательства, полученные с
нарушением закона, не имеют юридической силы и не могут быть
положены в основу решения суда.
Чтобы собрание могло рассмотреть вопросы, отнесенные к его
компетенции, а также выбрать органы управления акционерным
обществом, необходимо, чтобы в установленном законом порядке
были внесены вопросы в повестку дня общего собрания и
предложены кандидаты в органы управления обществом.
В отношении годового общего собрания акционеров закон
устанавливает, что такие предложения вносятся в течение 30 дней
после окончания финансового года, рассматриваются советом
директоров в течение 5 дней, после чего совет директоров
принимает все или часть предложений, либо отказывает в
принятии, при этом исчерпывающий перечень оснований для
отказа содержится в законе.
Но здесь имеется одна тонкость, на которую обязательно надо
обратить внимание.
Пункт 4 ст. 53 закона «Об акционерных обществах» содержит
указание о том, что предложения о внесении вопросов в повестку
дня общего собрания акционеров должны содержать
формулировки каждого предлагаемого вопроса, а предложения о
выдвижении кандидатов — имя каждого предлагаемого
кандидата, наименование органа, для избрания в который он
предлагается, а также иные сведения о нем, предусмотренные
уставом или внутренними документами общества. То есть, при
внесении кандидатур в органы управления обществом акционер
должен указать все сведения о кандидате, которые его обязывает
указывать закон, Устав и внутренний документ общества,
например, Положение о совете директоров или Положение об
общем собрании.
Если этого не сделать, то, в соответствии с законом, совет
директоров вправе отказать во внесении кандидата в спи-
150 • Акционер против акционерного общества
сок для избрания в соответствующий орган общества, причем
сделает это совет директоров, как правило, 4 февраля и до
следующего года акционер будет лишен возможности выдвигать
своих кандидатов для избрания на годовом общем собрании
акционеров.
Что же касается внеочередного общего собрания акционеров,
то здесь тоже есть свои особенности в отношении выдвижения
кандидатов в органы управления обществом.
Только для случаев, когда повестка дня внеочередного общего
собрания акционеров включает вопрос о досрочном прекращении
полномочий, избрании нового совета директоров и избрании
нового совета кумулятивным голосованием законом
предусмотрено, что такое собрание должно быть проведено не
позднее чем через 70 дней после предъявления требования,
информация о проведении собрания должна быть разослана не
менее чем за 50 дней до собрания, после чего в течение 20 дней
акционеры (если имеют на это право) могут подать свои
предложения о выдвижении кандидатов в совет директоров, и не
менее чем за 20 дней до собрания окончательно формируется
список для избрания совета директоров с именами всех его
кандидатов.
Непонятно почему, но в остальных случаях акционеры
практически лишены аналогичной возможности выдвигать своих
кандидатов, особенно, если в акционерном обществе
насчитывается более 1000 акционеров. Напомним, что
акционерные общества, насчитывающие более 1000 акционеров,
обязаны рассылать бюллетени для голосования по всем вопросам
повестки дня, причем делать это обязаны в те же сроки, в которые
они обязаны информировать акционеров о проведении общего
собрания, то есть за 20 (при реорганизации — за 30) дней до
начала собрания.
Если же акционером общества, насчитывающего более 1000
акционеров, выдвинуто требование о проведении внеочередного
общего собрания с повесткой дня о досрочном прекращении
полномочий генерального директора и избрании нового
генерального директора, то совет директоров обязан провести
такое собрание в течение 40 дней с момента представления
требования о проведении собрания.
Часть третья • 151
Пять дней уйдет на то, чтобы совет директоров принял
решение о созыве собрания. Из оставшихся 35 дней 15 дней
уйдут на то, чтобы утвердить тексты бюллетеней, подготовить
уведомления и бланки бюллетеней, которые надлежит разослать
всем акционерам в срок, не менее чем за 20 дней до собрания.
Таким образом, ни о какой процедуре, позволяющей акционерам
выдвинуть своего кандидата на должность генерального
директора общества, речь идти не может. В бюллетень попадет
только кандидат, выдвинутый инициатором собрания. Точно так
же все прочие акционеры практически лишены возможности
выдвинуть своих кандидатов в случае избрания совета
директоров на собрании прямым голосованием, а также в случае
избрания ревизионной или счетной комиссии на внеочередном
собрании акционеров.
И вот, наконец-то, настал день собрания. Начто необходимо
обратить внимание, отправляясь на собрание?
Прежде всего, на наличие документов, идентифицирующих
личность акционера. Если в собрании участвует не сам акционер,
а его представитель, то существенным является порядок
заверения доверенности, выданной на имя представителя. Если
доверенность заверена нотариально, то казусы с такой
доверенностью сводятся к минимуму, хотя и здесь необходимо
обратить внимание, например, на то, для участия в каком именно
собрании выдана доверенность. Если в доверенности написано,
что она выдана для участия в годовом общем собрании, а
проводится внеочередное , то такой доверенностью
воспользоваться не удастся.
Если доверенность заверена самим предприятием, которое
проводит собрание, то надо знать, что закон допускает заверение,
в частности, по месту работы, жительства или лечения
доверителя. Если акционер, выдавший доверенность, на момент
выдачи доверенности уже не работает на предприятии, то такая
доверенность считается заверенной ненадлежащим образом.
Обратите внимание, что в собрании может принимать участие
только один представитель акционера, действующий по его
доверенности.
152 • Акционер против акционерного общества
Практика дробления пакета акций и выдачи ряда
доверенностей, каждая из которых позволяет голосовать частью
пакета акций, принадлежащего одному и тому же акционеру,
незаконна и недопустима.
При голосовании на собрании обратите внимание, что закон в
ряде случаев связывает возникновение прав у акционеров с тем,
что они не участвовали в собрании или не принимали участие в
голосовании по соответствующему вопросу повестки дня. При
рассмотрении такого вопроса акционер может спокойно
положить бюллетени в карман и в установленный срок
реализовать свои права. Однако право оспаривания решения
общего собрания акционеров возникает только у того акционера,
который не принимал участие в собрании или же голосовал
«против».
Чтобы голосовать «против», необходимо, чтобы бюллетень
для голосования предусматривал такую возможность. Как
правило, в бюллетени для голосования включают все три
допустимых варианта голосования, за исключением бюллетеня
для кумулятивного голосования по выборам членов совета
директоров. Поскольку бюллетень и в этом случае должен
содержать все три варианта голосования, выраженные
формулировками «за», «против» или «воздержался» ,
тобюллетень, не предусматривающий, в частности, возможность
проголосовать «против» при кумулятивном голосовании, не
соответствует требованиям статьи 60 закона «Об акционерных
обществах».
Названная статья закона устанавливает, что в текст бюллетеня
обязательно включается упоминание о том, что он должен быть
подписан акционером.
Закон нигде прямо не указывает, что не подписанный
акционером бюллетень является недействительным, но на
практике счетная комиссия по своему разумению, или же на
основании соответствующего внутреннего документа общества
чаще всего считает такие бюллетени недействительными.
Все решения, принятые общим собранием акционеров,
оглашаются на самом собрании. Если же они не были оглашены
на собрании, то решения доводятся до сведения всех
Часть третья • 153
акционеров таким же порядком, какой установлен уставом
общества для уведомления об общем собрании акционеров.
Решения, принятые общим собранием, приобретают силу
немедленно, в момент их оглашения на собрании акционеров.
Даже если собрание проходило с грубейшими нарушениями
закона, до того момента, пока не вступит в силу решение суда о
признании решений общего собрания недействительными,
решения собрания акционеров имеют законную силу.
Правда, здесь есть одно немаловажное обстоятельство.
В 1997 г. Пленум Верховного суда РФ и Высшего
арбитражного суда РФ в совместном Постановлении №4/8 указал,
что в случаях, когда стороны, участвующие в рассматриваемом
судом споре, ссылаются в обосновании своих требований или
возражений по иску на решение общего собрания акционеров, но
при этом судом установлено, что данное решение принято с
нарушением компетенции общего собрания акционеров, при
отсутствии кворума, предусмотренного Законом, либо с иным
существенным нарушением законодательства, суд должен
исходить из того, что такое решение не имеет юридической силы
(в целом или в соответствующей части) независимо от того, было
оно оспорено кем-либо из акционеров или нет, и разрешить спор,
руководствуясь нормами закона.
То есть, допускается как бы «ничтожность» решений общего
собрания, неприменимость решений такого собрания, даже если
оно не было оспорено кем-либо из акционеров. Но Пленум
допускает такую возможность исключительно в процессе
судебного разбирательства, справедливо полагая, что суд,
рассматривая конкретное дело, разберется и с обстоятельствами,
на которые ссылаются стороны в процессе судебного
разбирательства. За пределами судебного процесса мы не вправе
говорить о недействительности решений общего собрания, если
еще не вступило в силу соответствующее решение суда.
Однако нередко стороны корпоративного конфликта пытаются
ссылаться в качестве аргумента на «ничтожность»
154 • Акционер против акционерного общества
решений собрания, например, в ситуации, когда генеральный
директор не желает освобождать свой кабинет для другого
директора, избранного на собрании, проведенном с грубыми
нарушениями закона.
Такая позиция, будучи незаконной, может позволить выиграть
время, оспорить решение собрания, добиться мер по
обеспечению иска, запрещающего противнику совершать
определенные действия, поэтому ссылки на Постановление
Пленума
J\l°4/8 сторонами корпоративных конфликтов
используются достаточно регулярно.
Незаконное решение органа юридического лица, в том числе
собрания акционеров, может быть оспорено любым акционером
общества независимо от субъектного состава акционеров, то есть
независимо от того, являются ли они физическими или
юридическими лицами. Признание недействительным решения,
принятого с нарушением действующего законодательства, не
может затрагивать прав и интересов ни физических, ни
юридических лиц. Таким образом, иски, предъявляемые
юридическим лицом к акционерному обществу, подлежат
рассмотрению арбитражными судами.
Пункт 7 ст. 49 закона «Об акционерных обществах» содержит
норму о том, что акционер вправе обжаловать в суде решение,
принятое общим собранием акционеров с нарушением
требований Федерального закона «Об акционерных обществах »,
иных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в
случае, если он не принимал участия в общем собрании
акционеров или голосовал против принятия такого решения и
указанным решением нарушены его права и законные интересы.
Такое заявление может быть подано в суд в течение 6 месяцев
со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом
решении. Суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в
силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера
не могло повлиять на результаты голосования, допущенные
нарушения не являются существенным и решение не повлекло
причинения убытков данному акционеру.
Часть третья • 155
Таким образом, необходимо одновременное наличие трех
следующих условий:
* решением собрания нарушены нормы действующего
законодательства либо положения устава;
* решением нарушены права и законные интересы акционера;
* акционер голосовал против решения или вообще не принимал
участия в общем собрании.
Если первое и последнее из перечисленных здесь условий, как
правило, не встречают возражений при рассмотрении судом
вопроса о правомерности предъявления иска, то с
доказательством нарушения прав и законных интересов
акционера не все бывает гладко.
Как, например, доказать суду, что собрание, выбирая
генерального директора из двух кандидатур, нарушило права
акционера, который кандидатом на эту должность не являлся?
Но даже если названные условия, предоставляющие
акционеру право на обжалование иска, соблюдены, то это не
означает безусловной отмены решения собрания.
Суд вправе оставить в силе обжалуемое решение, если
одновременно выполняются следующие три условия:
* голосование данного акционера не могло повлиять на
результаты голосования;
* допущенные нарушения не являются существенными;
* решение не повлекло причинения убытков данному акционеру.
Проще всего с подсчетом голосов акционера и определения
степени его влияния на результаты голосования. Известное нам
Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума
Высшего Арбитражного Суда РФ от 02.04.9 7 г. №4/8 поясняет,
что основаниями для удовлетворения иска акционера о
признании решения общего собрания акционеров
недействительным, относятся, в частности:
— несвоевременное извещение (неизвещение) акционера
о дате проведения общего собрания (п. 2 ст. 52 закона
«Об акционерных обществах»);
156 • Акционер против акционерного общества
* непредоставление возможности ознакомиться с необходимой
информацией (материалами) по всем вопросам, включенным в
повестку дня собрания (п. 3 ст. 52 Закона);
* несвоевременное предоставление бюллетеней для
голосования при заочном его проведении (п. 3 ст. 50 Закона);
ТЕЛЕГРАМКанал с обзорами, анонсами новинок и книжными подборками
Книжный Вестник
Бот для удобного поиска книг (если не нашлось на сайте)
Поиск книг
Свежие любовные романы в удобных форматах
Любовные романы
О психологии, саморазвитии и личностном росте
Саморазвитие
Детективы и триллеры, все новинки
Детективы
Фантастика и фэнтези, все новинки
Фантастика
Отборные классические книги
Классика
ВКОНТАКТЕБиблиотека с любовными романами, которая наверняка придётся по вкусу женской части аудитории
Любовные романы
Библиотека с фантастикой и фэнтези, а также смежных жанров
Фантастика
Самые популярные книги в формате фб2
Топ фб2
книги