Модестин определял римский брак как «союз мужа и жены, объединение всей жизни, общение по божественному и человеческому праву».
Римская семья (familia) находилась под патриархальной властью главы семейства (pater familias) и носила патрилокальный характер, т.е. жена переходила в дом к мужу. Семья строилась на эсхатологическом убеждении, выразившимся в культе предков (sacra familiares), и ретроспективном счете родства (adgnatio), принимающим во внимание только лиц, объединенных общим семейным культом.
Глава семейства (pater familias) являлся таким образом старшим агнатом, ближайшим к предкам членом семейства (adgnatus proximus). Он выполнял медитативную роль посредника между предками и живыми, только идущими к перевоплощению. Ответственность домовладыки фиксировалась римским правом, как отцовская власть (patria potestas) над всем комплексом лиц и имущества, объединенных генеалогической идеей. Под понятием familia понималось «как совокупность вещей, так и совокупность людей» (Ульпиан), т.е. не только все починенные члены семьи - агнаты, но и принадлежавшие семье рабы, скот и имущество. Именно союзом полновластных отцов семейств (pater familias) являлась римская Республика.
В римской семье на первый план выдвигалась не кровная связь между домовладыкой и его подвластными - связь когнатическая, а юридическая или агнатическая связь. Агнатами считались лица, связанные подчиненной связью ко власти домовладыки. К ним относились, как кровные, так и вошедшие в семью, например, жена или усыновленные. Эмансипированные из-под власти домовладыки покидали семью и утрачивали агнатическую связь с данным семейством.
Дочь, перейдя в семью мужа, попадала под власть мужа или его отца, если он был жив. С прежней семьей ее связывали лишь религиозные обряды и семейные праздники. Вольноотпущенный раб приобретал свободу, ограниченную его обязанностями в отношении «патрона». Дети, рожденные дочерью, оказывались под властью ее нового домовладыки. Таким образом, счет родства велся по мужской линии, поскольку женщина не могла быть домовладыкой и не могла репродуцировать агнатическую связь.
Когнатическое родство возникало с переходом агната или агнатки в другую семью или с эмансипацией. Так, дочь домовладыки, вышедшая замуж, попадала под власть мужа или свекра и становилась когнаткой в отношении своей кровнородственной семьи. Когнатом становился и вышедший из семьи сын. Напротив, усыновленный и тем самым принятый в семью, становился по отношению к ней агнатом - со всеми связанными с тем правами, в том числе и на законную часть наследства.
Отмеченная структура римской семьи обусловила деление граждан по их семейному состоянию на самостоятельных и подчиненных или, как говорилось в римских источниках, на лиц своего права (personal sui jurus) и лиц чужого права (personal alieni juris). Самостоятельным (personal sui juris) был в семье только один человек - pater familias, все остальные члены семьи подлежали его власти.
Центральным полномочием домовладыки было право жизни и смерти (ius vital ac necis). Право предавать подвластных смерти было связано исключительно с ролью домовладыки и пресекалось публичной властью, если домовладыка, наказывая подвластного, действовал из соображений, отличных от дисциплинарных.
Осуществляя свои репродуктивные права, отец имел право не признать новорожденного своим ребенком: только ребенок, признанный отцом (liberum tollere) становился членом семьи, для этого отец должен был поднять ребенка с земли. В противном случае, например, при явном уродстве, следовало expositio filii - дитя выбрасывалось на улицу или относилось на Тарпейскую скалу.
Домовладыка был правомочен манципировать (mancipio dare) своих домочадцев третьим лицам в возмещение ущерба или сдавая их внаем. Сыновья домовладыки, независимо от возраста, семейного или общественного положения, при жизни отца были подвластными с ограниченной гражданской правоспособностью. Приобретенное ими имущество становилось собственностью домовладыки.
После смерти домовладыки, его взрослые сыновья становились носителями власти в семье, а жены и дети попадали под их владычество. Однако при этом, свободный от отцовской власти гражданин, даже не имеющий семьи, считался домовладыкой.
Вступая в брак под властью мужа (cum manu) женщина попадала под manus мужа или его pater familias. В этом браке правоспособность жены всецело поглощалось правоспособностью мужа. Жена входила в новую семью pater familias на правах дочери (filial loco). Со вступлением в брак женщина становилась persona alieni jurus и в этом качестве не могла распоряжаться имуществом. Имущество, нажитое в браке, ранее составлявшее собственность жены, если до заключения брака она было persona sui jurus, или подаренная ей отцом, переходило к мужу или его pater familias. Если жена без ведома мужа покидала дом, муж мог истребовать ее от любого лица по такому же иску, как обеспечивающий возврат имущества, оказавшегося в чужом незаконном владении. Требование о возврате жены могло быть предъявлено и ее родителям, поскольку выход замуж сопровождался разрывом агнатских связей женщины с ее кровными родственниками и возникновением нового агнатского родства между нею и семьей мужа. Брак cum manu мог быть расторгнут только по воле мужа.
Это положение женщины юридически уравновешивалось только тем, что она являлась наследницей мужа на равных началах с детьми, если они были. Обычаи обязывали мужа не налагать на жену наказаний, не выслушав суждения совета из членов ее старой семьи, ставших для нее когнатами. Если же это правило игнорировалось, вмешивался цензор, наблюдавший, в числе своих других полномочий, за нравами. Наконец, почет, связанный с общественным положением мужа, распространялся и на жену.
Рим просуществовал 12 веков, по числу коршунов, пролетевших над Ромулом. Поздний римский историк Гай Солий Аполлинарий на закате Римской империи размышлял, что было бы, если бы Рим основал не Ромул, а Рем? Число коршунов, пролетевших над Ремом, было шесть.
Кстати, свое летосчисление римляне ввели именно «Ab Urbe Condite» (AUC), что значит «от основания города». К шестому столетию от основания Рима, римская военная экспансия охватила весь Апеннинский полуостров. У Рима появились новые провинции, т.е. территории вне Италии, управляемые римскими проконсулами и пропреторами - острова Сицилия (с 241 года до н.э.), Сардиния и Корсика (с 227 года до н.э.). Римляне создали под свои руководством Латинский союз, разбили самнитов и этрусков, отбросили галлов. Тогда же Рим едва не прекратил свою историю.
Причиной этого был город Карфаген, основанный финикийцами в Северной Африке на территории современного Туниса. Построенный на пересечении торговых путей, Карфаген своим богатством и могуществом был прямым конкурентом Рима. Первая война с Карфагеном длилась 24 года и была названа историками Первой Пунической. Римляне потеряли в ней 40 тысяч солдат и 700 боевых кораблей. Карфагенский флот был разгромлен, Карфаген уступил Риму Сицилию и огромную сумму - 3200 талантов контрибуции. В 219 году до н.э. или 534 AUC начинается Вторая Пуническая война. Во главе карфагенской армии - Ганнибал, сын Гамилькара. По данным Полибия, армия Ганнибала составляла 50 тысяч пехотинцев, 9 тысяч конницы и 47 боевых слонов. Пять месяцев Ганнибал добирался до Верхней Италии, еще полмесяца он штурмовал неприступные альпийские перевалы. В долину Пада спустились только 20 тысяч пехотинцев и 6 тысяч всадников. У реки Тицин происходит первое сражение Ганнибала с римлянами. Римляне разбиты. Консул Публий Корнелий Сципион Младший едва спасается от смерти. В этом же сражении принимает участие и его двенадцатилетний сын и тезка.
Римляне собирают вторую армию. У Тразименского озера она была уничтожена Ганнибалом. Там же погибает и новоизбранный консул Фламиний. Римляне избирают диктатором Квинта Фабия Максима.
Опытный и осторожный Фабий выбирает метод русского полководца Кутузова, уклонясь от решительного сражения и применяя тактику постепенного истощения противника. Год армия Ганнибала громит италийские города и селенья, армия Фабия Максима следует за ней, не вступая в крупные сражения. Возникает ситуация, описанная М.Ю. Лермонтовым в начальных строках стихотворения «Бородино». Римские воины рвутся в бой, Фабий Максим за свою тактику получает прозвище Кункатор (Медлитель).
На новых выборах римляне выдвигают новых консулов, яростных противников Фабия - Гая Теренция Варрона и Луция Эмилия Павла.
Фабий Максим Кункатор на свою критику отвечает: «Кто пренебрежет ложной славой, обретет истинную! Пусть тебя, осторожного называют робким, осмотрительного - неповоротливым, сведущего в военном деле - трусом. Пусть лучше тебя боится умный враг, чем хвалят глупцы-сограждане» (Тит Ливий «История Рима»).
В начале лета 216 года до н.э. или в 537 году AUC римское войско под началом консулов направляется к Каннам. У Ганнибала 40 тысяч пехотинцев и 10 тысяч конницы. Римляне по численности превосходят противника почти вдвое: 80 тысяч пехотинцев и 6 тысяч кавалерии. Сражение при Каннах считается классическим примером битвы на истребление и иллюстрацией того, как более слабая армия побеждает сильную благодаря гению полководца. Ганнибалу удалось замкнуть самую могучую армию Древнего мира в клещи. Карфагенская конница ударила с тыла. Римляне гибли десятками тысяч. В бою погиб консул Эмилий Павл. Теренцию Варрону удалось вырваться, но он предпочел самоубийство возвращению в Рим. Итак, третья римская армия потерпела еще более сокрушительное поражение, чем первые два.
Последующие поколения римлян хорошо понимали, что означает поговорка: «Ганнибал у ворот!» С мрачной решимостью римляне начинают собирать четвертую армию. Был объявлен набор в войска, начиная с 17-летнего возраста. Недостаток людей заставил прибегнуть к необычной мере: за счет государства у частных собственников выкупили молодых рабов, освободили всех должников и преступников, сформировав из них два легиона. Нехватка оружия вынудила использовать старые трофеи, хранившиеся в храмах и портиках. Возобладала тактика Фабия: в течение тринадцати лет римская армия будет следовать по следам Ганнибала по Италии, не вступая с ним в схватку.
Ганнибал надеялся, что Италия объединится вокруг него, а Рим останется без союзников. Но он просчитался. Римская военная машина могла давать сбои, но римское государство держалось не только его мощью, но и политической прозорливостью его деятелей. Италийские города оценили эффективность римского правления. Они мечтали о независимости, но понимали, что став союзниками Ганнибала, не получат ее, а попадут под власть Карфагена, которая для них будет хуже римской. К Ганнибалу примкнут лишь город Капуя и Сиракузы. Не имея осадных орудий и без поддержки Карфагена, Ганнибал не решился штурмовать Рим. Четыре года Ганнибал простоял в Бруттии, расположенном на носке итальянского сапога, ожидая римлян.
Тем временем, ситуация начинает меняться в пользу Рима. Римляне возвращают себе в 211 году до н.э. Капую и в 210 году до н.э. - Сицилию. В 208 году до н.э. римская армия разбивает армию брата Ганнибала - Гасдрубала на реке Метавр. Гасдрубал погибает в бою.
Публий Корнелий Сципион - полный тезка своего отца становится командующим римскими войсками в Испании. Сципион громит войска карфагенян на юго-западе Испании в битве у Илипы и движется на Карфаген. Верный патриотическому долгу, Ганнибал прибывает в Африку. В 202 году до н.э. (551 год AUC) у города Зама состоялась последняя битва величайшей из войн Древнего мира.
Большую часть войска Ганнибала составляли италийские и карфагенские наемники, на которых нельзя было положиться. У Ганнибала было 80 боевых слонов, больше, чем в любой другой битве, но они только испортили все дело. Битва началась атакой слонов, но римляне затрубили в трубы. Напуганные ревом труб, животные бросились назад, смяв ряды конницы. Оставшиеся слоны прошли сквозь ряды римских манипул. Для этого специально были оставлены проходы. Слоны рассудили, что лучше идти по этим проходам, чем бросаться на копья легионеров. Ударившая с тыла конница Масиниссы, довершила разгром непобедимой армии Ганнибала. За всю свою жизнь Ганнибал проиграл только одну битву, но это была битва при Заме, которая перевесила все его победы.
Вторая Пуническая война завершилась полной победой Рима. Карфаген согласился выплачивать контрибуцию в течение 50 лет, он потерял свои владения в Африке и Испании, флот, слонов и попал под политическую власть Рима. Сципиона за его победу стали звать Африканским.
К тому времени Римская республика проделала большой путь от полиса, зажатого между этрусками и сабинянами, до самого могущественного города Древнего мира. Согласно цензовым записям, после Второй Пунической войны в римской Республике проживало 328 тысяч граждан. В это числа входили только полноправные, чей статус удовлетворял трем условиям: свободного состояния, римского гражданства и главенства в семье. Реальное число жителей республики было много больше. Осуществление переписи являлось одной из обязанностей цензоров. Цензоры в соответствии с имущественным статусом переводили граждан из центурии в центурию. Так что у налоговых деклараций долгая история! Впрочем, цензор мог осуществлять такой перевод и на основании личного собеседования, невзирая на имущественное положение римлянина.
Вся история римской республики пронизана борьбой между двумя классами - плебеями и патрициями. Напомню, что после изгнания Тарквиния Гордого, власть в Риме захватили патриции. Только они могли становиться консулами, преторами, квесторами и цензорами. Партию патрициев в то время возглавлял сабинянин Аппий Клавдий. Став в 495 году до н.э. консулом, он управлял твердой рукой. Плебеев возмущало еще и то, что человек, безжалостно требовавший выполнения суровых римских законов о долгах, не был даже коренным римлянином.
Плебеи дошли до такого состояния, что они больше не чувствовали себя хозяевами родного города. В 494 году до н.э. они решают покинуть Рим и основать собственный город на холме восточнее Рима. Патриции были вынуждены пойти на переговоры. Согласно преданию, плебеев убедила вернуться речь патриция Менения Агриппы, который рассказал им притчу о бунте частей тела против живота. Руки жаловались, что они поднимают тяжести, ноги - ходят, челюсти - жуют сердце - бьется и так далее, а вся пища достается животу, который ничего не делает. Живот ответил, что хотя он и съедает всю пищу, но с помощью крови распределяет ее между всеми частями тела, которые, в противном случае, не смогли бы существовать. Суть аллегории заключается в том, что хотя все должности заняты патрициями, они используют свою власть для того, чтобы мудро управлять городом на благо всех его жителей.
Патрициям не удалось ограничиться поучительными притчами. Они предложили плебеям кое-что посущественнее. Было достигнуто соглашение, по которому плебеи получили реальную защиту от произвола консулов и патрициев. Были учреждены новые выборные магистратуры народных трибунов. Их могли занимать только плебеи и выбирали их тоже только плебеи. Народные трибуны были наделены правом запрета (veto) на любые решения консулов, сената и комиций. Только диктатор и цензор были свободны от вмешательства трибунов в их дела. Право трибунской «интерцессии» (вмешательства) распространялось и на судебные процессы. Трибун мог забрать «дело» у судьи и передать его на суд народа. Любой плебей, в случае необходимости, мог найти убежище в открытом днем и ночью, неприкосновенном жилище трибуна. Неприкосновенным был и сам трибун. Человек, покушавшийся на трибуна, объявлялся проклятым (sacer esto). Он подлежал смерти, его имущество конфисковывалось и передавалось в храм Цереры - покровительницы плебеев-землепашцев.
Борьба плебеев за гражданское равноправие с патрициями шла успешно. Главное значение имело право быть избранным на государственные должности: консула, цензора и диктатора, а также в состав жреческих коллегий. В 421 году до н.э. плебеям позволили занимать должности квесторов. Одно из консульских мест было предоставлено плебеям в 367 году до н.э. законом Лициния и Секстия. В 366 году до н.э. плебеям стала доступна диктатура, в 351 году до н.э. - цензура, в 337 году до н.э. - претура. Через полстолетия было законодательно разрешено плебеям совершать ауспиции в качестве авгуров. К III веку до н.э. плебеи добились практически полного равенства в гражданских правах с патрициями. Богатая верхушка плебейского сословия сливается с патрицианской аристократией в одну «благородную элиту» (нобилитет).
Особое значение в свете противоборства плебев и патрициев имело право на заключение брака между сословиями. В 445 году до н.э. был снят запрет на браки между патрициями и плебеями.
Вернусь вновь к римскому браку cum manu. Он мог был установлен тремя способами. Первое, через религиозный обряд бракосочетания (confarreatio). Брачующиеся приносили жертву Юпитеру и вкушали особые лепешки в присутствии жрецов и 10 свидетелей. Второе, через совершение условного приобретения жены (mancipaio). Обряд совершался в присутствии pater familias жениха и невесты, 5 свидетелей и весовщика. Жених произносил слова: «Будешь ли ты достойной женой?» Невеста отвечала: «Где ты, мой Гай, там я - твоя Гая!» Жених передавал pater familias невесты условный слиток меди, якобы взвешиваемый весовщиком. Третье, через usus, т.е. путем применения приобретательной давности к брачным отношениям. Если женщина сожительствовала с мужчиной более года, она автоматически переходила под его власть (manus).
К III веку относятся первые упоминания о форме брака, которая не имеет ничего общего с традиционным римским браком. Более того, по всем позициям она ему прямо противоположна. Эта форма брака имела название sine manu, т.е. «без власти мужа», и считалось «неправильной», в отличие от традиционного брака cume manu. Знакомясь с браком sine manu, создается впечатление, что римские законодатели руководствовались инструкциями самого человечного человека, который, в частности, утверждал: «Нельзя быть демократом и социалистом, не требуя сейчас же полной свободы развода, ибо отсутствие этой свободы есть сверхпритеснение угнетенного пола, женщины». (Полн. собр. соч., т. 37, стр. 185). Вступление в брак sine manu не влекло изменения правосубъектности женщины. Она сохраняла статус persona sui juris (если имела его раньше), либо продолжала подчиняться отцовской власти. При этом кровные родственные связи с ее прежней семьей не порывались, как не возникало и агнатического родства между женой и семьей мужа. Жена не переходила под власть и руку (manus) мужа. Мужчина теперь не имел власти над своей женой: супруги в личном отношении считались равноправными субъектами. Муж, в частности, не вправе был обязать жену, покинувшую его дом, вернуться против своей воли.
Юридическое равенство супругов в браке sine manu находило выражение в их имущественных отношениях. Все имущество супругов, как принадлежавшее им до брака, так и приобретенное в период семейной жизни, оставалось в собственности каждого из супругов, будь то муж или жена. Во избежание узурпации одним супругом прав на имущество другого, дарение между супругами (donations inter uxorem) было запрещено. «Считая подарки ненадежным знаком привязанности, римляне устранили из супружества возможность угодничать, чтобы муж и жена любили друг друга бескорыстно и свободно». (Плутарх «Римские вопросы»). Супруги могли вступать друг с другом в любые имущественные сделки, в случае возникновения имущественных споров - предъявлять друг другу иски. Брак sine manu можно было расторгнуть по одностороннему заявлению любого из супругов.
В результате установления фактического равенства плебеев с патрициями, в Риме появился слой богатых плебейских родов. Можно предположить, что появление брака sine manu диктовалось нуждой обедневших патрицианских семей в союзе с богатыми плебейскими. Но так, чтобы при этом женщина из патрицианского рода не попала под власть мужа-плебея.
Фактической основой брака sine manu стала форма бракосочетания через usus, т.е. через применение института приобретательной давности к браку. В соответствии с законом, если женщина раз в год три ночи подряд (usurpatio trinoctii) покидала дом мужа, а точнее сожителя, то установления власти (manus) мужа над женой не наступало. При известном проворстве женщины, она могла неограниченно долго избегать власти мужа.
В отличие от формулы Модестина, брак sine manu фактически стал договором между двумя свободными сторонами. Такое понимание брака послужило основанием для эмансипации женщины и уравнению ее в правах с мужчиной.
Менялись и отношения в «правильном» браке cum manu. Власть pater familias слабела. Троекратная продажа сына и однократная - дочери освобождала их от отцовской власти. Взамен права лишить детей жизни, отец признавался обязанным отдать виновного под власть магистрата. Детям разрешалось жаловаться магистрату на чрезмерную строгость и, если жалоба подтверждалась, отца обязывали освободить детей от своей власти. Отец мог освободить детей от patria potestas и по своей воле, посредством эмансипации (emancipatio). Имущество, полученное сыном в виде жалования, военной добычи, именовалось пекулием (peculium casrense) и считалось принадлежащим исключительно сыну.
Господствующей формой пока оставался «правильный» римский брак под властью мужа - cum manu.
По преданию, первый развод в Риме произошел в 231 году до н.э., когда Спурий Карвилий, по прозванию Руга, разошелся со своей женой. Этот Карвилий очень уважал и сильно любил свою жену, но она была бесплодна. Цензоры заставили его присягнуть в том, что он намерен жениться на другой женщине для продолжения рода.
Это первое сохранившееся письменное свидетельство о разводе в Риме. Безусловно, разводы были и раньше. По римским законам в браке cum manu муж мог инициировать развод, но нельзя забывать, что он сам находился под властью своего pater familias. Видимо, разводы были и раньше, но их число было очень мало.