Инвестиционное право. Учебник

Исходя из Положения о деятельности специализированных депозитариев акционерных инвестиционных фондов, утвержденного постановлением ФКЦБ России от 10 февраля 2004 г. № 04–3/пс, можно сделать вывод, что специализированный депозитарий обязан принимать и хранить копии всех первичных документов в отношении указанного имущества, а также подлинные экземпляры документов, подтверждающих права на недвижимое имущество, принадлежащее АИФ.

К первичным документам в отношении учитываемого имущества относятся:

– договоры банковского счета;

– договоры, на основании которых осуществляется распоряжение имуществом, в том числе договоры купли – продажи, банковского вклада;

– акты приема – передачи в случаях, когда их составление необходимо для распоряжения имуществом;

– выписки со счетов депо, на которых осуществляется учет прав на ценные бумаги, принадлежащие АИФу;

– отчеты профессиональных участников рынка ценных бумаг, в том числе уполномоченных дилеров на рынке государственных ценных бумаг Российской Федерации, о совершенных ими операциях с ценными бумагами, принадлежащими АИФу;

– распоряжения о выдаче, а также о списании и перечислении денежных средств с банковских счетов;

– выписки с банковских счетов;

– акты оценки стоимости имущества, если оценка его стоимости осуществлялась оценщиком;

– иные документы, необходимые в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами для распоряжения имуществом АИФа.

Специализированный депозитарий обязан:

осуществлять регистрацию всех документов, поступающих к нему в связи с осуществлением его деятельности, в день их поступления в журнале регистрации входящих документов;

осуществлять регистрацию каждого изменения в составе имущества АИФа в журнале учета изменений в составе имущества;

ежедневно составлять полный перечень имущества, составляющего инвестиционные резервы АИФа;

по требованию управляющей компании АИФ предоставлять ей сведения, необходимые для составления отчетности.

Для предоставления своих услуг АИФу специализированный депозитарий должен располагать надлежащим образом заверенными копиями следующих документов фонда, а также всех изменений и дополнений к ним:

– устава и инвестиционной декларации АИФа;

– договора между АИФом и его управляющей компанией;

– учетной политики АИФа;

– банковских карточек АИФа и его управляющей компании;

– договоров АИФа или его управляющей компании с ПУРЦБ, в том числе с уполномоченными дилерами на рынке государственных ценных бумаг Российской Федерации;

– иных договоров, на основании которых осуществляется распоряжение имуществом АИФа.

Для более полного ознакомления со специализированным депозитарием подробно рассмотрим его обязанности.

Специализированный депозитарий АИФа обязан осуществлять контроль за соблюдением управляющей компанией этого АИФа Закона «Об инвестиционных фондах», иных нормативных правовых актов, нормативных правовых актов ФКЦБ (ФСФР) России, положений устава и инвестиционной декларации АИФа, договора между АИФом и управляющей компанией.

Специализированный депозитарий АИФа не вправе давать управляющей компании согласие на распоряжение активами АИФа, а также исполнять поручения управляющей компании по передаче ценных бумаг, принадлежащих АИФу, в случае если такие распоряжение и передача противоречат:

– Закону об инвестиционных фондах;

– иным нормативным правовым актам Российской Федерации;

– нормативным правовым актам ФКЦБ (ФСФР);

– уставу АИФа и его инвестиционной декларации;

– договору между АИФом и управляющей компанией;

– постановлению ФКЦБ от 10 февраля 2004 г. № 04–3/пс.

Операции по списанию, перечеслению и выдаче денежных средств с банковского счета происходят только с письменного согласия специализированного депозитария, а совершение сделок с имуществом АИФа, имуществом, составляющим ПИФ, после подписания им соответствующего документа, в том числе электронного документа.

Документ, подтверждающий согласие специализированного депозитария на совершение:

– сделки, за исключением сделок, совершаемых на торгах организатора торговли на рынке ценных бумаг, должен содержать указание на вид сделки, стороны сделки, а также на предмет сделки, срок исполнения обязанностей сторон по сделке и иные ее существенные условия;

– сделки с ценными бумагами на торгах организатора торговли на рынке ценных бумаг, должен содержать указание на вид сделок (договор купли – продажи, фьючерсный контракт, опционный контракт), наименование организатора торговли на рынке ценных бумаг, на торгах которого совершается сделка.

Специализированный депозитарий обязан осуществлять регистрацию каждого факта выдачи согласия на распоряжение имуществом АИФа, имуществом, составляющим ПИФ, в том числе на совершение сделок с указанным имуществом, в учетном журнале специализированного депозитария. Ведение учетного журнала осуществляется отдельно по каждому акционерному или паевому инвестиционному фонду.

Контроль за соответствием состава и структуры активов АИФа, активов ПИФа требованиям законов, иных нормативных правовых актов, инвестиционной декларации АИФа, ПДУ ПИФ, осуществляется специализированным депозитарием каждый рабочий день на основе сведений, содержащихся в перечне соответствующего имущества.

В случае неисполнения своих обязанностей специализированный депозитарий несет солидарную ответственность с управляющей компанией перед АИФом.

Специализированным депозитарием акционерного и паевого инвестиционного фонда могут быть только акционерное общество (открытое или закрытое), ОДО, созданные в соответствии с российским законодательством и имеющие соответствующую лицензию (лицензия на осуществление деятельности специализированного депозитария АИФа и ПИФа) и лицензию на осуществление депозитарной деятельности на рынке ценных бумаг.

Специализированный депозитарий ПИФа и АИФа может использовать в своем фирменном наименовании слова «инвестиционный фонд», «акционерный инвестиционный фонд» и (или) «паевой инвестиционный фонд» в сочетании со словами «специализированный депозитарий» или «депозитарий». Он вправе совмещать свою деятельность с иными видами деятельности при условии, что она осуществляется отдельным структурным подразделением специализированного депозитария.

Специализированный депозитарий АИФа должен действовать исключительно в интересах акционеров этого фонда.

Специализированный депозитарий обязан:

– принимать на хранение и хранить имущество, принадлежащее фонду, если для отдельных видов имущества нормативными правовыми актами Российской Федерации не предусмотрено иное;

– давать управляющей компании согласие на распоряжение имуществом, принадлежащим акционерному инвестиционному фонду, а также исполнять поручения управляющей компании о передаче ценных бумаг, принадлежащих АИФу, за исключением случаев, предусмотренных Законом об инвестиционных фондах

– принимать и хранить копии всех первичных документов в отношении имущества, принадлежащего АИФу, и имущества, составляющего ПИФ, а также подлинные экземпляры документов, подтверждающих права на недвижимое имущество;

– представлять в ФКЦБ (ФСФР) России отчетность в порядке, установленном его нормативными правовыми актами;

– представлять в ревизионную комиссию (ревизору) акционерного инвестиционного фонда документы, необходимые для ее деятельности;

– регистрироваться в качестве номинального держателя ценных бумаг, принадлежащих АИФу, если иной порядок учета прав на ценные бумаги не предусмотрен в соответствии с законодательством Российской Федерации;

– соблюдать иные требования, предусмотренные Законом об инвестиционных фондах и нормативными правовыми актами ФКЦБ (ФСФР) России.

Договор между акционерным инвестиционным фондом и специализированным депозитарием прекращаются:

– по соглашению сторон с момента, предусмотренного таким соглашением;

– в случае ликвидации фонда, с момента завершения его ликвидации;

– при аннулирования лицензии у специализированного депозитария с момента вступления в силу решения об аннулировании лицензии (лицензии на осуществление деятельности специализированного депозитария АИФа или лицензии на осуществление депозитарной деятельности на рынке ценных бумаг);

– в случае ликвидации специализированного депозитария с момента принятия решения о такой ликвидации;

– по истечении срока договора.

Порядок прекращения деятельности акционерного инвестиционного фонда . Под прекращением деятельности акционерного общества инвестиционного фонда понимается ликвидация организации (ликвидация юридического лица) – прекращение организации (юридического лица) без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

В соответствии с пунктом 2 ст. 61 ГК РФ юридическое лицо может быть ликвидировано:

– по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи:

с истечением срока, на который создано юридическое лицо;

с достижением цели, ради которой оно создано;

с признанием судом недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер;

– по решению суда в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, а также в иных случаях, предусмотренных Гражданским кодексом.

АИФ направляет в ФКЦБ (ФСФР) России соответствующее уведомление о ликвидации с указанием причин принятия такого решения в течение трех дней с момента:

– принятия решения о его ликвидации, если решение принято его учредителями (участниками) либо органом юридического лица, уполномоченным на то учредительными документами,

– вступления решения суда о ликвидации в законную силу в случае ликвидации фонда по решению суда.

Налоговые последствия ликвидации юридического лица определены в статье 49 «Исполнение обязанности по уплате налогов и сборов (пеней, штрафов) при ликвидации организации» НК РФ, из которой следует, что обязанность по уплате налогов и сборов (пеней, штрафов) ликвидируемой организации исполняется ликвидационной комиссией за счет денежных средств указанной организации, в том числе полученных от реализации ее имущества. Если денежных средств ликвидируемой организации, в том числе полученных от реализации ее имущества, недостаточно для исполнения в полном объеме обязанности по уплате налогов и сборов, причитающихся пеней и штрафов, остающаяся задолженность должна быть погашена учредителями (участниками) указанной организации в пределах и порядке, установленном законодательством Российской Федерации. При ликвидации организации среди расчетов с другими кредиторами такой организации существует очередность исполнения обязанностей по уплате налогов и сборов, которая определяется гражданским законодательством Российской Федерации.

Распределение имущества ликвидируемой организации между ее участниками (акционерами) производится только после завершения расчетов с ее кредиторами. В случае ликвидации АО распределение имущества производится после выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены на основании статьи 75 «Выкуп акций обществом по требованию акционеров» Федерального закона «Об акционерных обществах».

Таким образом, у налогоплательщика (акционера ликвидируемого АИФа) доходом будет разница между полученной суммой (в результате ликвидации) и суммой первоначального взноса.

Ликвидация акционерного общества осуществляется в соответствии с нормами статьей 21–24 Закона «Об акционерных обществах».

Акционерное общество может быть ликвидировано добровольно в порядке, установленном Гражданским кодексом, с учетом требований Закона «Об акционерных обществах» и устава общества, а также – по решению суда по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом. Ликвидация влечет за собой полное прекращение деятельности акционерного общества без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

В случае добровольной ликвидации совет директоров (наблюдательный совет) ликвидируемого акционерного общества выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о ликвидации и назначении ликвидационной комиссии. Общее собрание принимает решение о ликвидации и назначении ликвидационной комиссии на основании указанного Федерального закона.

С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все полномочия по управлению делами акционерного общества, включая право выступать в суде от имени ликвидируемого общества.

Затем ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о регистрации юридических лиц, сообщение о ликвидации общества, порядке и сроках для предъявления требований его кредиторами, принимает меры к выявлению кредиторов и уведомлении их в письменной форме о ликвидации.

По окончании срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемой организации, предъявленных кредиторами требованиях, а также результатах их рассмотрения. Баланс утверждается общим собранием акционеров. Если у ликвидируемого акционерного общества денежных средств для удовлетворения требований кредиторов недостаточно, ликвидационная комиссия осуществляет продажу иного имущества общества с публичных торгов

По завершении расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается общим собранием акционеров. Оставшееся имущество распределяется между акционерами.

Ликвидация считается завершенной, а акционерное общество – прекратившим существование с момента внесения органом государственной регистрации (ФНС России) соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц.

Таким образом, говоря о гражданско – правовом положении АИФов, надо отметить следующие особенности:

– АИФ – это инвестиционный институт, выступающий в роли коллективного инвестора, обладающий статусом юридического лица. Согласно Закону об инвестиционных фондах АИФ может существовать только в форме открытого акционерного общества, исключительным предметом его деятельности является инвестирование имущества в ценные бумаги и иные объекты, предусмотренные законом, однако такой фонд не вправе размещать иные ценные бумаги, кроме обыкновенных именных акций, а также осуществлять размещение акций путем закрытой подписки;

– АИФ является особой разновидностью финансово – кредитных учреждений. Приобретая акции фонда, акционер может рассчитывать на увеличение своего капитала, получая ежегодные дивиденды. Однако получение дивидендов не является гарантированным событием и отнесено к рискам, связанным с тем насколько эффективную инвестиционную политику проводит фонд;

– в жизнедеятельности АИФа законодательно закреплена необходимость обязательного присутствия других юридических лиц. Фонд обязан заключать договора с управляющей компанией на управление этим фондом, с депозитарием по учету и хранению активов фонда, с регистратором по ведению реестра акционеров, с оценщиком по оценке недвижимого имущества фонда, с аудитором по проведению ежегодных аудиторских проверок;

– АИФ делегирует функции исполнительного органа другой коммерческой организации – управляющей компании путем заключения с ней отдельного договора «Об управлении инвестиционным фондом». Управляющая компания не самостоятельна в своей предпринимательской деятельности, совет директоров фонда вправе определить перечень сделок, которые управляющий не сможет заключить без одобрения фонда.