Инвестиционное право. Учебник

Юридическое лицо с иностранным участием – это, как правило, организация, занимающаяся инвестиционной деятельностью, именуемая ранее, в советском праве, «совместным предприятием». Совместные предприятия были первой (а вплоть до 1991 года – единственной) формой использования иностранного капитала. Позднее данный термин претерпел ряд изменений, соответственно произошла и определенная трансформация этого понятия. Так, в 1991 году с принятием Закона «Об иностранных инвестициях в РСФСР» произошла замена термина «совместное предприятие» на «предприятие с иностранными инвестициями» (ПИИ), а с принятием Гражданского кодекса Российской Федерации и позднее Федерального закона 1999 г. «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» происходит новое изменение терминологии: предприятия с иностранными инвестициями стали называться коммерческими организациями с иностранными инвестициями (КОИИ).

Таким образом, формой коллективного предпринимательства с участием иностранного инвестора в соответствии со статьей 4 Закона об иностранных инвестициях является коммерческая организация с иностранными инвестициями.

Коммерческая организация с иностранными инвестициями представляет собой создающееся на территории Российской Федерации коммерческое юридическое лицо, в котором иностранный инвестор (иностранные инвесторы) владеет (владеют) не менее чем 10 % доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале указанной организации, для осуществления предпринимательской деятельности. Раскрытие понятия коммерческой организации с иностранными инвестициями возможно только через призму характеризующих ее признаков.

Признаками коммерческой организации с иностранными инвестициями являются неотъемлемые свойства, присущие коммерческой организации с иностранными инвестициями, каждое из которых необходимо, чтобы данная организация могла быть признана субъектом права [192] .

В связи приведенным определением необходимо выделить признаки коммерческой организации с иностранными инвестициями:

извлечение прибыли в качестве основной цели деятельности коммерческой организации, включая распределение полученной прибыли среди участников коммерческой организации с иностранными инвестициями;

осуществление коммерческой деятельности в установленной гражданским законодательством организационно – правовой форме с момента государственной регистрации в качестве юридического лица и получения при необходимости разрешения на осуществление отдельных видов коммерческой деятельности – лицензии;

участие в коммерческой организации в качестве члена иностранного инвестора в соответствии с инвестиционным законодательством России (при условии, что иностранный инвестор (иностранные инвесторы) владеет (владеют) не менее чем 10 % доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале указанной организации);

наличие органов управления коммерческой организации, единая структура которых формируется совместно как иностранными инвесторами, так и отечественными участниками на основании учредительных документов;

наличие уставного (складочного, паевого) капитала, фонда, т. е. минимального размера имущества, гарантирующего интересы кредиторов коммерческой организации с иностранными инвестициями;

наличие обособленного имущества на балансе коммерческой организации с иностранными инвестициями. Учредители (участники) коммерческой организации с иностранными инвестициями обладают обязательственными правами требования на переданное организации имущество [193] .

Самостоятельная ответственность коммерческой организации с иностранными инвестициями по обязательствам, связанным с коммерческой деятельностью, включая выступление в гражданском обороте от собственного имени.

В российском законодательстве содержится ряд положений, регулирующих деятельность российских юридических лиц с иностранным участием. На некоторые из данных норм необходимо обратить особое внимание.

1. Коммерческая организация с иностранными инвестициями – это российская организация, статус которой определяется законодательством Российской Федерации, и в первую очередь Гражданским кодексом и Федеральным законом 1999 г. «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации».

Статья 50 ГК РФ к коммерческим юридическим лицам относит организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности. Таким образом, целью деятельности коммерческой организации с иностранными инвестициями всегда является получение прибыли и распределение ее среди участников. В то же время в соответствии со статьей 4 Закона 1999 г. «правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использование полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности и использования полученной от инвестиций прибыли, предоставленный российским инвесторам». Российская коммерческая организация получает статус коммерческой организации с иностранными инвестициями со дня вхождения в состав ее участников иностранного инвестора. С этого дня коммерческая организация с иностранными инвестициями и иностранный инвестор пользуются правовой защитой, гарантиями и льготами, установленными федеральным законодательством об иностранных инвестициях.

2. Особым вопросом является выбор организационно – правовой формы при создании коммерческой организации с иностранными инвестициями. Выбор организационно – правовой формы осуществляется в зависимости от того, какие цели преследуются учредителями при создании компании, какой вид бизнеса интересен для инвестора, а также от числа учредителей, размера уставного капитала и т. д. В российской цивилистике под организационно – правовой формой юридического лица понимается установленная в законодательстве Российской Федерации и закрепляемая в учредительных документах совокупность признаков правового режима имущества и порядка управления предприятием. Федеральный закон 1999 г. «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» не устанавливает организационно – правовые формы коммерческих организаций с иностранными инвестициями, указывая только степень участия иностранного инвестора в капитале организации. Таким образом, статья 4 Закона об иностранных инвестициях является бланкетной. Должное правовое регулирование коммерческих организаций с иностранными инвестициями содержится в гражданском законодательстве России. На этот факт указывает также статья 20 Закона 1999 г.: «Создание и ликвидация коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляются на условиях и в порядке, которые предусмотрены Гражданским кодексом Российской Федерации и другими федеральными законами, за изъятиями, которые могут быть установлены федеральными законами в соответствии с пунктом 2 статьи 4 настоящего Федерального закона».

Другими словами, организации с иностранными инвестициями создаются во всех организационно – правовых формах, предусмотренных гражданским законодательством России для коммерческих юридических лиц.

В настоящее время организационные формы коммерческих организаций определены § 2 гл. 4 ГК РФ. Не вдаваясь в общие признаки и характеристику отдельных организационно – правовых форм коммерческих юридических лиц в соответствии с гражданским законодательством, мы остановимся только на их особенностях с учетом норм Федерального закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации».

Как известно, глава 4 ГК РФ устанавливает, что коммерческие организации (как чисто российские, так и с иностранными инвестициями) могут создаваться исключительно в виде хозяйственных товариществ (полных или на вере), хозяйственных обществ (с ограниченной ответственностью, с дополнительной ответственностью и акционерных, которые, в свою очередь, могут быть закрытыми или открытыми) и производственных кооперативов.