Инвестиционное право. Учебник

Учредительный договор определяет правовое положение хозяйственного товарищества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, с одной стороны, а с другой – содержит в себе черты договора о совместной деятельности по созданию юридического лица. Учредительные документы представляются в регистрирующий орган в виде подлинников, содержащих оригинальные подписи учредителей, либо в виде засвидетельствованных в нотариальном порядке копий.

В отношении юридических лиц с иностранными инвестициями, создающихся в форме акционерного общества, действует следующий принцип – не менее 50 % акций, размещенных при учреждении акционерного общества (уставный капитал), должны быть оплачены в течение трех месяцев с момента государственной регистрации.

Контроль за внесением оставшейся части осуществляется налоговыми органами. Требования законодательства к минимальному размеру уставного капитала предприятий с иностранными инвестициями те же, что и для предприятий без иностранных инвестиций. Уставный капитал (фонд) предприятия с иностранными инвестициями действующее законодательство устанавливает в сумме:

равной 1000–кратному размеру МРОТ в месяц для открытого акционерного общества;

равной 100–кратному размеру МРОТ в месяц для общества с ограниченной ответственностью и закрытого акционерного общества, установленному российским законодательством на дату представления учредительных документов для регистрации.

В случаях, установленных Законом о государственной регистрации, за государственную регистрацию уплачивается государственная пошлина – установленный Законом Российской Федерации от 9 декабря 1991 г. «О государственной пошлине» обязательный и действующий на всей территории России платеж, взимаемый за совершение юридически значимых действий либо выдачу документов уполномоченными на то органами или должностными лицами. Государственная пошлина может быть уплачена в наличном и безналичном порядке. При наличном порядке документом об уплате государственной пошлины является квитанция об оплате указанной суммы по установленным реквизитам в счет федерального бюджета, оплачиваемая физическим лицом через отделения Сбербанка России. При безналичном порядке перечисления госпошлины в федеральный бюджет факт ее оплаты свидетельствуется платежным поручением с отметкой банка о списании средств со счета, где плательщиком является само юридическое лицо, либо его учредитель – юридическое лицо. Кроме того, устанавливается сбор за использование иностранных алфавитов, применяемых для обозначения наименования юридического лица, а также выпускаемых товаров на иностранном языке; иностранный алфавит в названиях юридического лица [212] . Сообщение о регистрации (ликвидации) предприятия с иностранными инвестициями публикуется в печати.

Доказательством принятия документов регистрирующим органом является расписка в получении документов, которую он обязан выдать в соответствии с нормой пункта 3 ст. 9 Закона о государственной регистрации юридических лиц.

Получив документы, необходимые для регистрации, уполномоченный регистрирующий орган принимает решение о государственной регистрации коммерческого юридического лица, которое является основанием для внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ (ст. 11 Закона о государственной регистрации). Не позднее третьего дня после поступления документов в регистрирующий орган подготавливается проект решения, затем принимается само решение о регистрации и сведения о принятом решении заносятся в книгу учета. Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в ЕГРЮЛ, и в течение одного рабочего после внесения данной записи регистрирующий орган выдает (или направляет по почте) заявителю документ, подтверждающий факт осуществления регистрации. Согласно п. 5 постановления Правительства № 439 документами, подтверждающими факт внесения записи в ЕГРЮЛ, являются Свидетельство о государственной регистрации юридического лица по форме № Р51001, Свидетельство о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц по форме № Р50003 и Свидетельство о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц о юридическом лице, зарегистрированном до 1 июля 2002 года, по форме № Р57001.

Согласно пункту 5 Правил ведения ЕГРЮЛ одновременно с документом, подтверждающим внесение записи в ЕГРЮЛ, выдается документ о постановке на налоговый учет [213] . Налоговый орган по месту нахождения коммерческого юридического лица обязан осуществить постановку на учет юридического лица с присвоением идентификационного номера налогоплательщика (ИНН) и кода причины постановки на учет (КПП), внести сведения в Единый государственный реестр налогоплательщиков (ЕГРН) не позднее пяти рабочих дней со дня представления документов для государственной регистрации и выдать (направить по почте) заявителю «Свидетельство о постановке на учет юридического лица в налоговом органе по месту нахождения на территории Российской Федерации» (по форме № 09–1–2, утвержденной данным приказом) одновременно со Свидетельством о государственной регистрации юридического лица.

Таким образом, с момента регистрации коммерческая организация является полноправным хозяйствующим субъектом, который имеет права и несет обязанности в соответствии с законодательством Российской Федерации.

На введение новой уведомительной системы регистрации указывает и статья 23 Закона о государственной регистрации юридических лиц, посвященная отказу в регистрации.

Правовыми последствиями нарушения порядка государственной регистрации для заявителя либо юридического лица является, во – первых, отказ регистрирующего органа произвести государственную регистрацию юридического лица по основаниям, предусмотренным статьей 23 Закона о государственной регистрации юридических лиц; во – вторых – ответственность по российскому законодательству (ст. 25 этого Закона). Но неблагоприятные последствия за нарушение и несоблюдение порядка государственной регистрации наступают не только для уполномоченных лиц юридического лица или самой организации, а также для регистрирующих органов и их должностных лиц – они несут установленную законами ответственность и возмещают причиненный юридическому лицу ущерб (ст. 24 Закона).

Отказом в государственной регистрации следует считать юридический акт регистрирующего органа, в силу которого юридические факты не возникают, не изменяются и не прекращаются. Новая редакция статьи 51 ГК РФ определяет, что отказ в государственной регистрации юридических лиц возможен лишь в случаях, установленных законом. Закон о государственной регистрации юридических лиц устанавливает три обстоятельства отказа в государственной регистрации:

– непредставление определенных Законом документов, необходимых для государственной регистрации;

– представление документов в ненадлежащий регистрирующий орган;

– нарушение положений пункта 2 ст. 20 Закона о государственной регистрации, где содержится прямой запрет производить государственную регистрацию изменений, вносимых в учредительные документы ликвидируемого юридического лица, государственная регистрация юридических лиц, учредителем которых выступает ликвидируемое юридическое лицо, или государственная регистрация юридических лиц, которые возникают в результате его реорганизации (ст. 23 Закона).

Однако данный перечень оснований для отказа в регистрации применительно к коммерческой организации с иностранными инвестициями дополняется статьей 20 Закона об иностранных инвестициях: «Коммерческой организации с иностранными инвестициями может быть отказано в государственной регистрации в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Отказ в государственной регистрации может быть обжалован иностранным инвестором в судебном порядке».

Решения об отказе в случаях, предусмотренных подпунктами «а» – «в» п. 1 ст. 23 Закона о государственной регистрации юридических лиц, выдаются с указанием точного основания отказа и ссылкой на соответствующую статью этого Закона. Решение об отказе выдается заявителю в течение пяти дней со дня подачи необходимых документов лично или направляется по почте с уведомлением о вручении. Решение об отказе в государственной регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями юридического лица или уклонение от такой регистрации могут быть обжалованы в суд. К специальной подведомственности дел арбитражным судам пункт 3 ст. 33 АПК РФ относит споры об отказе в государственной регистрации, уклонении от государственной регистрации юридических лиц. В данном случае в судебном порядке будет проверяться обоснованность действий регистрирующего органа. Ненормативный акт государственного органа, в данном случае регистрирующего органа, признается недействительным, если он не соответствует закону или иным правовым актам и нарушает гражданские права и охраняемые законом интересы граждан или юридических лиц (ст. 13 ГК РФ).

Законом о государственной регистрации юридических лиц предусмотрена ответственность должностных лиц регистрирующих органов и юридических лиц, заявителей. Статьей 24 Закон устанавливает ответственность регистрирующего органа за нарушение порядка государственной регистрации юридического лица. Данные нарушения могут выразиться: 1) в необоснованном отказе в государственной регистрации; 2) уклонении от государственной регистрации в установленные сроки; 3) ином нарушении порядка государственной регистрации, 4) отказе в представлении или несвоевременном представлении сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ.

Поскольку регистрирующий орган является федеральным органом исполнительной власти, за ущерб, причиненный своими неправомерными действиями (бездействием), он несет:

– гражданско – правовую ответственность в соответствии со статьями 15, 16, 1064, 1069 ГК РФ;

– дисциплинарную ответственность по нормам трудового законодательства и в соответствии с Федеральным законом от 27 мая 2003 г. «О системе государственной службы Российской Федерации»;

– административную ответственность, установленную пунктами 1, 2 ст. 14.25 КоАП РФ;

– уголовную ответственность в соответствии со статьей 169 УК РФ.

Что касается ответственности заявителя или юридического лица, то они несут ответственность исходя из представления в регистрирующий орган сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридического лица, об изменениях его учредительных документов с обязательным подтверждением того, что данные сведения и документы достоверны и соответствуют российскому законодательству. В случае если нарушено какое‑либо из подтвержденных заявителем обстоятельств, наступает ответственность. Исходя из этого можно предположить, что с момента проставления подписи на заявлении о государственной регистрации заявитель уведомлен об ответственности.

Так, за представление в регистрирующий орган недостоверных сведений о юридическом лице, или в случае пропуска срока такого представления (три дня в соответствии с пунктом 5 ст. 5 Закона о государственной регистрации юридических лиц), или же вообще непредставление сведений, подлежащих внесению в ЕГРЮЛ, в соответствии с частью 3 ст. 14.25 КоАП РФ должностные лица юридического лица несут административную ответственность в виде предупреждения или наложения административного штрафа в размере 50 МРОТ. За предоставление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, документов, содержащих заведомо ложные сведения, и если такое действие не содержит уголовно наказуемого деяния, должностные лица подвергаются административному штрафу в размере 50 МРОТ или дисквалификации на срок до трех лет (т. е. лишение права занимать руководящие должности в исполнительном органе организации, входить в совет директоров, осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическим лицом – статья 3.11 КоАП РФ).

Если представление в регистрирующий орган заведомо ложных сведений носит характер незаконного предпринимательства и квалифицируется по уголовному законодательству (ст. 171 УК РФ), должностное лицо организации наказывается штрафом в размере до 300 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет, либо обязательными работами на срок от 180 до 240 часов, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев.

Одной из форм ответственности можно считать ликвидацию коммерческой организации с иностранными инвестициями по требованию регистрирующего органа, заявленному в суде в связи с обнаружением грубых нарушений закона или иных правовых актов, допущенных при создании организации, при условии, что такие нарушения носят неустранимый характер. Также регистрирующий орган вправе обратиться в суд с требованием о ликвидации коммерческой организации с иностранными инвестициями в других случаях неоднократного или грубого нарушения нормативных правовых актов о государственной регистрации. Для выявления нарушений закона и иных правовых актов, регистрирующему органу необходимо проверить содержание документов и сведений коммерческой организации с иностранными инвестициями, но Закон о государственной регистрации юридических лиц не указывает на необходимость такой проверки, равно как на обязанность регистрирующего органа в случае выявления таких несоответствий и нарушений обратиться в суд для ликвидации юридического лица или наложения на юридическое лицо административной ответственности.

Таким образом, заявители и юридические лица в заявлении на государственную регистрацию косвенно предупреждаются об ответственности за нарушение положений Закона о государственной регистрации. В то же время регистрирующие органы не должны нести ответственность за регистрацию юридических лиц, в документах которых содержатся грубые нарушения законодательства, поскольку по таким основаниям отказ в государственной регистрации не предусмотрен. В случае если нарушения законодательства в документах присутствуют, а заявитель, учредители юридического лица, само юридическое лицо в лице исполнительного органа не подошли к составлению документов со всей юридической ответственностью, это может иметь достаточно серьезные последствия. По нашему мнению, с одной стороны – регистрирующие органы юридически выносят необоснованные отказы в государственной регистрации юридических лиц в связи с непредставлением документов, если содержание данных документов не соответствует закону, с другой стороны – если такую организацию регистрирующий орган зарегистрирует, заявитель и само юридическое лицо будет нести ответственность по российскому законодательству. Можно сказать, что такое взаимное «ненападение» в какой‑то мере уравновешивает неточности Закона о государственной регистрации юридических лиц, но это будет продолжаться до первого же судебного прецедента о привлечении к ответственности либо регистрирующего органа, либо юридического лица.

Государственная регистрация коммерческой организации с иностранными инвестициями, создаваемой путем реорганизации . Реорганизация – способ образования новых и прекращения деятельности действующих юридических лиц. Процесс реорганизации основан на так называемом универсальном правопреемстве, т. е. переходе имущества, имущественных прав и обязательств хозяйствующего субъекта к его правопреемнику на основании передаточного акта или разделительного баланса.

Реорганизация коммерческой организации с иностранными инвестициями по действующему законодательству возможна во всех формах, установленных пунктом 1 ст. 57 ГК РФ. Однако при выходе из состава учредителей коммерческой организации с иностранными инвестициями иностранных участников предприятие утрачивает статус предприятия с иностранными инвестициями и подлежит обязательной регистрации в органах исполнительной власти по месту нахождения (юридического адреса организации). Таким образом, реорганизация не должна затрагивать уменьшение доли участия иностранного инвестора в уставном капитале ниже 10 %.

Как установлено статьей 16 Закона о государственной регистрации юридических лиц, юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. Государственная регистрация коммерческой организации с иностранными инвестициями, создаваемого путем реорганизации, осуществляется регистрирующими органами по месту нахождения реорганизуемой организации на основании правил, установленных главой V Закона о государственной регистрации юридических лиц.

Юридическое лицо, образованное в результате преобразования, является правопреемником прав и обязанностей преобразуемого предприятия.

Однако если реорганизация влечет за собой прекращение деятельности одного или нескольких юридических лиц, регистрирующий орган вносит в ЕГРЮЛ запись о прекращении деятельности таких юридических лиц по получении информации от соответствующего регистрирующего органа о государственной регистрации вновь возникших юридических лиц, за исключением случаев, указанных в пункте 5 ст. 16 Закона о государственной регистрации юридических лиц.

Также при реорганизации следует учитывать, что коммерческая организация утрачивает статус коммерческой организации с иностранными инвестициями со дня выхода иностранного инвестора из состава ее участников (при наличии нескольких иностранных инвесторов в составе ее участников – в случае выхода всех иностранных инвесторов). С этого дня указанная коммерческая организация и иностранный инвестор утрачивают правовую защиту, гарантии и льготы, установленные Законом об иностранных инвестициях.

Государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и (или) внесение в государственный реестр изменений осуществляются территориальным органом МНС России по месту нахождения юридического лица в порядке главы VI Закона о государственной регистрации юридических лиц, и специальных правил относительно коммерческих организаций с иностранными инвестициями в законодательстве России не содержится.

Государственная регистрация коммерческой организации с иностранными инвестициями в связи с ее ликвидацией. Ликвидация юридического лица – это способ прекращения его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

Ликвидация коммерческих организаций с иностранными инвестициями осуществляется в случаях и порядке, предусмотренных действующим законодательством. Другими словами, законодательство устанавливает для коммерческих организаций с иностранными инвестициями общий порядок процедуры ликвидации (ст. 20 Закона об иностранных инвестициях).

По общему основанию предприятие ликвидируется в случаях:

по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами;

по решению суда в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.