Инвестиционное право. Учебник

Согласно Гражданскому кодексу дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества), последнее же отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным им во исполнение полученных от основного общества (товарищества) обязательных указаний. Кроме того, «в случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам» (п. 2 ст. 105 ГК РФ). Как уже отмечалось, основным (по отношению к дочернему обществу) может быть в принципе любое хозяйственное общество или товарищество, имеющее право давать дочернему обществу обязательные указания. Такое право может быть приобретено различными путями, в том числе заключением соответствующего договора. Вместе с тем не подлежит сомнению, что наиболее типичным способом является преобладание в уставном капитале дочернего общества.

Здесь, однако, как раз и вступает в силу упомянутое выше ограничение (см. п. 2 ст. 88, п. 6 ст. 98 ГК РФ).

Хозяйственное общество, состоящее из одного лица, может выступать в роли основного по отношению к дочернему, но при условии, что доля такого основного общества в уставном капитале дочернего не достигает 100 %, иными словами, в подобной ситуации дочернее общество должно состоять по меньшей мере из двух участников. Если, с другой стороны, в состав основного общества входят не менее двух лиц, ему может полностью принадлежать уставный капитал дочернего общества.

Отмеченные правила в полной мере распространяются и на коммерческие организации с иностранными инвестициями. Закон об иностранных инвестициях упоминает о дочерних предприятиях применительно к коммерческой организации с иностранными инвестициями (ст. 4, 20–22), однако не определяет понятие дочернего предприятия в сфере иностранных инвестиций, в связи с чем необходимо руководствоваться упомянутым общим понятием, содержащимся в Гражданском кодексе.

Исходя из вышеизложенного не подлежит сомнению, что коммерческая организация с иностранными инвестициями, создаваемая с совместным участием иностранных и российских предпринимателей, может иметь все 100 % в уставном капитале создаваемых ею дочерних хозяйственных обществ.

Что касается находящихся на российской территории предприятий, полностью принадлежащих иностранным инвесторам, то здесь возможны две ситуации: 1) если предприятие создано несколькими иностранными инвесторами, принадлежность ему всего уставного капитала дочернего хозяйственного общества вполне допустима; 2) если же у предприятия один иностранный учредитель, такое предприятие может образовать дочернее хозяйственное общество лишь с привлечением хотя бы еще одного лица.

Теперь представим, что коммерческая организация с иностранными инвестициями, учрежденная одним иностранным юридическим лицом, желает создать полностью принадлежащее ей предприятие в Российской Федерации. Такое предприятие будет дочерним по отношению к упомянутой иностранной компании [199] .

В подтверждение вышесказанного, обратимся к Федеральному закону об иностранных инвестициях. Во – первых, он предоставляет иностранным инвесторам право создавать на территории России полностью принадлежащие им предприятия (а не только совместные предприятия и филиалы – ст. 4). Во – вторых, к числу иностранных инвесторов отнесено «иностранное юридическое лицо, гражданская правоспособность которого определяется в соответствии с законодательством государства, в котором оно учреждено, и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации» (ст. 2). Таким образом, каких‑либо изъятий для компаний, состоящих из одного члена, Закон не устанавливает. Следовательно, если подобные компании управомочены на создание полностью принадлежащих им дочерних предприятий по законодательству своего государства, они располагают этим правом и на территории Российской Федерации.

Наряду с дочерним обществом Гражданский кодекс вводит также понятие зависимого хозяйственного общества.

Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (участвующее, преобладающее) общество имеет более 20 % его голосующих акций акционерного общества или 20 % уставного капитала общества с ограниченной ответственностью (п. 1 ст. 106 ГК РФ).

Однако для коммерческих организаций с иностранными инвестициями возможность прибегать к участию дочерних и зависимых хозяйственных обществ ограничена из‑за отсутствия их правовой защиты, гарантий и льгот при осуществлении ими предпринимательской деятельности, установленные Законом «Об иностранных инвестициях». Статья 4 данного Закона устанавливает, что «дочерние и зависимые общества коммерческой организации с иностранными инвестициями не пользуются правовой защитой, гарантиями и льготами, установленными настоящим Федеральным законом, при осуществлении ими предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации».

3. Коммерческая организация с иностранными инвестициями как самостоятельный участник гражданского оборота обладает правоспособностью и дееспособностью.

Способность к формированию воли является необходимым и обязательным свойством любого субъекта гражданских правоотношений. Не является исключением и коммерческая организация с иностранными инвестициями, поскольку она, как уже отмечалось, обладает всеми качествами самостоятельного субъекта гражданско – правовых отношений, и в первую очередь – правоспособностью и дееспособностью.

Правоспособность коммерческой организации с иностранными инвестициями означает ее возможность иметь гражданские права и обязанности, необходимые для осуществления своей хозяйственной деятельности. Дееспособность коммерческой организации с иностранными инвестициями есть возможность совершать самостоятельно, от своего имени и в собственном интересе разнообразные действия, т. е. реализовывать права и самостоятельно отвечать по своим обязанностям. Вопрос о правоспособности юридического лица является дискуссионным и принадлежит к числу чрезвычайно важных. Теории о видах правоспособности юридического лица достаточно разработаны в цивилистической науке [200] , и в данном диссертационном исследовании не ставится задача освещения всех этих проблем.

Для гражданина реализация его правоспособности своими собственными действиями связывается с наличием у него дееспособности, для юридических лиц ситуация выглядит несколько иным образом. Общеизвестно, что с возникновением юридического лица у него появляется правоспособность. Каждая организация имеет свою уставную цель, определенные задачи, которые подлежат разрешению в процессе осуществления и деятельности юридического лица. Представляется, что для этого организации необходимо приобрести и дееспособность, т. е. способность своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать обязанности и исполнять их. Однако законодатель (ст. 49 ГК РФ) применительно к юридическим лицам использует лишь категорию правоспособности.

Поскольку законодатель не устанавливает для юридических лиц такого свойства, как дееспособность, более точным представляется в этом случае использование категории правосубъектности, составляющим элементом которой является сделкоспособность организации.

Гражданский кодекс Российской Федерации воспринял новый подход к проблеме характера правоспособности юридических лиц, в том числе это относится и к коммерческим организациям с иностранными инвестициями.

Как известно, в советской цивилистической доктрине и законодательстве традиционно было принято исходить из того, что граждане имеют общую, а юридические лица – специальную правоспособность. На этой идее базировался и Гражданский кодекс РСФСР 1964 г. (ст. 10, 26). Она получила свое отражение также в Законе о предприятиях и предпринимательской деятельности от 25 декабря 1990 г. (п. 2 ст. 21), в Основах гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик от 31 мая 1991 г., введенных в действие на территории Российской Федерации с 3 августа 1992 года (п. 1 ст. 12), в Законе РСФСР «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» (ст. 15).

Согласно действующему Гражданскому кодексу коммерческие организации по общему правилу «могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом» (п. 1 ст. 49). Иными словами, им предоставлена общая правоспособность. Соответственно указание в учредительных документах юридического лица предмета и целей их деятельности не является обязательным (п. 2 ст. 52 ГК РФ).

Специальная правоспособность сохранена за некоммерческими организациями, а из числа коммерческих – лишь за унитарными (т. е. государственными и муниципальными) предприятиями, а также иными видами организаций, предусмотренных пунктом 1 ст. 49 ГК РФ. Учредительные документы всех этих организаций должны определять предмет и цели их деятельности (п. 2 ст. 52 ГК РФ).

Возникает вопрос об объеме правоспособности коммерческой организации с иностранными инвестициями в современных условиях. При ответе на него нужно учесть два обстоятельства: во – первых, такие организации, несомненно, относятся к числу коммерческих; во – вторых, Федеральный закон «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» в императивном порядке не требует, чтобы учредительные документы таких организаций обозначали, в частности, предмет и цели деятельности (ст. 20). Тем самым предприятия с иностранными инвестициями подпадают под понятие коммерческих организаций, сохраняющих общую правосубъектность в силу указания Гражданского кодекса.

Создание и ликвидация коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляются на условиях и в порядке, которые предусмотрены Гражданским кодексом и другими нормативными актами, за изъятиями, которые могут быть установлены федеральными законами в соответствии с пунктом 2 ст. 4 Закона об иностранных инвестициях. Прямых же указаний относительно специальной правоспособности коммерческих организаций с иностранными инвестициями в действующем Законе об иностранных инвестициях нет.

В связи с этим понятие так называемой внеуставной сделки, т. е. сделки юридического лица, выходящей за пределы его правоспособности, теперь применимо лишь к юридическим лицам, чьи цели деятельности определенно ограничены в его учредительных документах (иными словами, к юридическим лицам со специальной правоспособностью). В отношении коммерческой организации, имеющей общую правоспособность, вопрос о признании сделки недействительной по этому основанию может быть поставлен лишь в случае, если для совершения сделки требуется лицензия на занятие соответствующей деятельностью и такая лицензия у юридического лица отсутствует (ст. 173 ГК РФ).

4. Признаку организационного единства юридического лица в цивилистической литературе уделялось значительное внимание [201] . Вместе с тем ряд вопросов, имеющих не только теоретическое, но и большое практическое значение, остался в стороне от научного исследования. К ним относится проблема волеобразования и волеизъявления коммерческой организации с иностранными инвестициями как критерий формирования конструкции ее организационного единства.

Исследуя категорию волеобразования и волеизъявления коммерческой организации с иностранными инвестициями, необходимо рассмотреть в системе по крайней мере два момента. Во – первых, волю участников при создании организации. Во – вторых, органы юридического лица, являющиеся, на наш взгляд, тем элементом, который формирует и преобразует волю самой организации. В этом параграфе правовая природа органов исследуется с позиции порядка и процесса образования воли организации.

Осуществление деятельности конкретного юридического лица есть, как известно, совершение разнообразных действий, в том числе сделок. Сделка же – акт волевой, направленный на достижение определенного результата. При этом воля является определяющим элементом сделки. Именно поэтому для действительности сделки, для самого ее существования необходимо наличие воли и проявления этой воли вовне, в нашем случае – волеобразования и волеизъявления коммерческой организации с иностранными инвестициями.

Способность коммерческой организации с иностранными инвестициями к самостоятельному совершению действий определяется наличием двух критериев: теми индивидуализирующими признаками в их совокупности, которые определили участники коммерческой организации, и реальной возможностью организации совершать действия от своего имени. Последний критерий определяется возможностью юридического лица сформировать через свои органы или другими способами свою волю и выразить ее. Необходимо учитывать и такой момент: коммерческая организация с иностранными инвестициями представляет собой известную правовую форму, поэтому и способ выражения ее воли (волеизъявление) должен быть жестко формализован и зафиксирован в виде издания локального корпоративного акта, принятого управомоченным органом юридического лица (в частности, решения, постановления, протокола и пр.). Волеизъявление коммерческой организации с иностранными инвестициями по сделкам может исходить только от его органов или от его представителей, уполномоченных органом юридического лица, либо от самих участников в случаях, предусмотренных законом.

Участники коммерческой организации с иностранными инвестициями, реализуя свою волю на создание юридического лица путем волеизъявления, являются для него тем организационным элементом, от которого зависит формирование внутренней структуры такой организации. Так, учредители коммерческой организации с иностранными инвестициями своей волей избирают конкретные, присущие лишь ей индивидуализирующие признаки, которые потом находят выражение в этом юридическом лице. В частности, определяют его организационно – правовую форму, набор его органов (как управления, так и исполнительных), устанавливают объем собственной ответственности по обязательствам организации и проч. Учредители после образования коммерческой организации с иностранными инвестициями находятся во взаимодействии между собой, с одной стороны, и с коммерческой организацией в качестве ее участников, с другой. Иностранные инвесторы как полноправные участники являются тем составным элементом волеобразования коммерческой организации с иностранными инвестициями, который участвует в общих собраниях, советах директоров, избирает исполнительные органы. Однако участники коммерческой организации с иностранными инвестициями непосредственно не участвуют в его внешней деятельности, т. е. в деятельности, обращенной к третьим лицам. Это свойство присуще определенному виду организационно – правовых форм юридических лиц, являясь общим для них. Исключение составляют учреждения и унитарные предприятия, так как создаются на основе волевого акта лица, предоставляющего свое имущество для достижения определенных целей. Как правило, на этом и завершается деятельность собственника имущества таких юридических лиц.

Таким образом, еще одним составляющим элементом волеобразования и волеизъявления юридического лица являются его органы управления. Носителями прав коммерческой организации с иностранными инвестициями, носителями интересов, которым она призвана служить, являются, по общему правилу, ее органы.