Инвестиционное право. Учебник

Приобретение и отчасти осуществление прав и обязанностей – прерогатива так называемого органа коммерческой организации с иностранными инвестициями. Орган коммерческой организации – это правовой термин, обозначающий лицо (единоличный орган) или группу лиц (коллегиальный орган), представляющих интересы юридического лица в отношениях с другими субъектами права без специальных на то полномочий (без доверенности). В соответствии со статьей 53 ГК РФ именно через свои органы юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности. Поэтому действия органа рассматриваются как действия самого юридического лица.

Цивилистическая доктрина середины XX столетия, обращаясь к проблеме формирования и объективного выражения воли юридического лица, выделяла органы, волеобразующие и представляющие такое лицо вовне при осуществлении им правоспособности (например, генеральный директор, правление), и органы, волеобразующие, но не представляющие юридическое лицо вовне (общее собрание) [202] . Органы юридического лица также разделялись на органы, вырабатывающие волю и исполняющие ее [203] .

Такие классификации и на сегодняшний день являются корректными. Однако удобнее разграничения волеобразующих органов производить с учетом организационно – правовых форм коммерческой организации с иностранными инвестициями.

Так, по общему правилу у хозяйственных товариществ органы отсутствуют. В полном товариществе дела ведутся всеми участниками сообща (ст. 72 ГК РФ), в товариществе на вере управление (ведение дел) осуществляют только полные товарищи (ст. 84 ГК РФ). В обществах с ограниченной или с дополнительной ответственностью создается высший орган – общее собрание участников, а также подчиненный ему исполнительный орган единоличный или коллегиальный (ст. 91 и п. 3 ст. 95 ГК РФ, ст. 32–50 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»). В акционерном обществе высшим органом также является общее собрание участников (акционеров), а исполнительным, в зависимости от числа акционеров, либо коллегиальный (правление), либо единоличный (директор, генеральный директор); если общество насчитывает более 50 членов, учреждается еще один орган – наблюдательный совет (ст. 103 ГК РФ, ст. 47–71 Федерального закона «Об акционерных обществах»). В производственном кооперативе функционирует общее собрание членов – высший орган, правление и (или) его председатель – исполнительный орган (ст. 110 ГК РФ, ст. 14–18 Федерального закона «О производственных кооперативах»). В отличие от корпоративных юридических лиц унитарные предприятия имеют только один, к тому же единоличный орган – руководителя (ст. 113 ГК РФ).

В качестве общего правила в коммерческой организации с иностранными инвестициями волеизъявляющий орган формируется путем выборов (что отчасти не ново для отечественного законодательства), хотя Гражданский кодекс допускает назначение органа, например если коммерческая организация с иностранными инвестициями создана одним учредителем со 100 %-ным участием иностранного инвестора.

Различаются также органы коммерческой организации с иностранными инвестициями, созданные только для формирования воли юридического лица, и те, которые одновременно выражают ее волю вовне. Последние для совершения сделок от имени юридического лица не нуждаются в доверенности, однако лишь при условии, если они действуют в рамках предусмотренной законом, иным правовым актом или учредительными документами компетенции. Все эти обстоятельства следует учитывать, решая вопрос о том, кто именно вырабатывает и выражает волю данного юридического лица.

Пункт 3 ст. 53 ГК РФ определяет, как должен действовать орган коммерческой организации с иностранными инвестициями и каковы последствия нарушения им своих обязанностей. Действия органа должны быть осуществлены, во – первых, в интересах коммерческой организации, во – вторых, добросовестно и, в – третьих, разумно. При этом в силу пункта 3 ст. 10 ГК РФ добросовестность и разумность действий органа предполагается. Приведенный пункт регулирует лишь внутренние отношения коммерческой организации с иностранными инвестициями с его органом. Следовательно, нарушение указанных требований не может служить основанием для оспаривания действительности совершенных органом действий, в том числе заключенных им сделок (договоров).

Несоблюдение хотя бы одного из приведенных выше трех требований является вместе с тем достаточным основанием для признания действий органа противоправными и виновными. При этом из первого по счету требования вытекает недопустимость для органа (участника коммерческой организации, о котором идет речь в пункте 2 ст. 53 ГК РФ) действовать в собственных интересах или в интересах третьего лица, не совпадающих с интересами самого общества (товарищества). Во всех случаях, когда нарушение приведенных требований органом повлекло за собой причинение убытков коммерческой организации с иностранными инвестициями, ее учредители (участники) вправе (если иное не предусмотрено законом или договором) потребовать возмещения причиненных юридическому лицу убытков, если иное не вытекает из закона, по нормам гражданского права.

Таким образом, процесс формирования и становления воли коммерческой организации с иностранными инвестициями обусловлен ее правоспособностью, с одной стороны, и единством воли участников при создании организации и ее волеобразующих органов – с другой.

5. Одним из наиболее значимых вопросов инвестиционного законодательства является порядок формирования уставного капитала коммерческой организации с иностранными инвестициями путем внесения иностранных инвестиций.

Коммерческая организация с иностранными инвестициями является собственником имущества, переданного ей в качестве вклада (взносов) ее учредителями (участниками, членами), а также имущества, приобретенного этим юридическим лицом в порядке хозяйственной деятельности (ст. 48, п. 3 ст. 213 ГК РФ).

Абзац 2 п. 1 ст. 48 ГК РФ требует, чтобы коммерческая организация с иностранными инвестициями имела самостоятельный баланс [204] , в связи с тем что наличие такого документа выражает и в определенной степени обеспечивает имущественное обособление и организацию имущественной самостоятельности коммерческой организации с иностранными инвестициями. Таким образом, баланс отражает все имущество, поступления, затраты, активы и пассивы коммерческой организации, включая денежные средства или иные объекты гражданского права, предусмотренные российским законодательством в качестве вклада (взноса) в уставный капитал коммерческой организации с иностранными инвестициями (ст. 13 и 15 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. № 129–ФЗ «О бухгалтерском учете»).

Формирование (изменения) уставного капитала коммерческой организации с иностранными инвестициями. Формирование уставного капитала зависит от организационно – правовой формы предприятия. Вопросы формирования и изменения складочного капитала товарищества регулируют статьи 70, 73, 83 и 85 ГК РФ. Вопросам формирования и изменения уставного капитала акционерного общества посвящены статьи 99—102 ГК РФ и статьи 25–41 Федерального закона «Об акционерных обществах»; общества с ограниченной ответственностью – статья 90 ГК РФ и статьи 14–21 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

В хозяйственных товариществах и обществах с ограниченной ответственностью уставный капитал формируется за счет вкладов учредителей (участников). Уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой.

Формирование уставного капитала в соответствии со статьей 66 ГК РФ происходит за счет денежных и имущественных взносов. Вкладом в имущество коммерческой организации с иностранными инвестициями могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи, имущественные или иные права, имеющие денежную оценку, определяемую по соглашению между учредителями (участниками) и в случаях, предусмотренных законом, подлежит независимой экспертной проверке. Независимая от участников коммерческой организации с иностранными инвестициями оценка неденежного вклада в уставный капитал, например, требуется в тех случаях, когда его объявленная стоимость превышает сумму, эквивалентную 200 минимальным размерам оплаты труда [205] (как и в акционерных обществах). Данное требование распространяется также на случаи внесения неденежного вклада с целью увеличения номинала уже имеющейся доли в уставном капитале, т. е. при внесении участником дополнительного вклада в порядке, предусмотренном гражданским законодательством об отдельных организационно – правовых формах юридических лиц. В этом случае независимый оценщик, как и утвердившие его оценку участники общества, могут быть привлечены к дополнительной имущественной ответственности перед кредиторами коммерческой организации с иностранными инвестициями личным имуществом в течение трех лет (общего срока исковой давности) с момента государственной регистрации размера уставного капитала (либо при регистрации создания коммерческой организации с иностранными инвестициями, либо при регистрации изменения размера ее уставного капитала в результате дополнительных взносов участников).

После подписания передаточного акта (в случае неденежных вкладов) переданное движимое имущество становится собственностью коммерческой организации с иностранными инвестициями. Если имущество законом отнесено к недвижимости, то право собственности на переданное имущество возникнет у коммерческой организации с иностранными инвестициями после государственной регистрации права собственности на такое имущество в соответствии с действующим законодательством (Федеральный закон от 17 июня 1997 г. «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»).

Коммерческая организация с иностранными инвестициями должна по общему основанию иметь уставный капитал в размере не ниже предусмотренного законом минимума. Требования законодательства к минимальному размеру уставного капитала предприятий с иностранными инвестициями те же, что и для предприятий без иностранных инвестиций. Уставный капитал (фонд) предприятия с иностранными инвестициями действующее законодательство устанавливает в сумме:

– равной 1000–кратному размеру МРОТ в месяц для открытых акционерных обществ,

– равной 100–кратному размеру МРОТ в месяц для обществ с ограниченной ответственностью и закрытых акционерных обществ, установленному законодательством Российской Федерации на дату представления учредительных документов для регистрации (ст. 26 Закона «Об акционерных обществах»).

Нельзя не отметить, что категория «размер уставного капитала» достаточно условна. Во – первых, потому, что вносимое имущество оценивается по договору между учредителями (акционерами). Во – вторых, до регистрации коммерческой организации у него еще нет имущества под уставный капитал. В – третьих, после регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями уставный капитал пускается в оборот и может либо увеличиваться, либо уменьшаться. В – четвертых, в акционерных обществах следует различать капитал оплаченный, т. е. сумму, действительно полученную за акции, и неоплаченный, т. е. стоимость акций, которую можно внести после подписки.

В качестве формы вложения в уставный капитал коммерческой организации с иностранными инвестициями с целью извлечения дохода и получения прав на участие в управлении действующий Закон об иностранных инвестициях (ст. 2) называет прямую иностранную инвестицию.

В соответствии с указанной статьей прямыми инвестициями являются:

– покупка иностранным инвестором не менее 10 % доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале коммерческой организации, созданной или вновь создаваемой на территории России в форме хозяйственного общества или товарищества в соответствии с российским гражданским законодательством;

– вложение капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица, создаваемого на территории России;

– осуществление на территории России иностранным инвестором как арендодателем лизинга определенных видов оборудования таможенной стоимостью не менее 1 млн руб.

Кроме того, Закон об иностранных инвестициях не позволяет провести разграничение между портфельными и прямыми инвестициями в прямом смысле этого слова. Так, в соответствии со статьей 2 Закона покупка 10 % доли в уставном капитале коммерческой организации во всех случаях считается прямой инвестицией, даже если эти 10 % долей приходятся на привилегированные акции, которые по общему правилу не дают права на участие в управлении компанией, т. е. являются в чистом виде портфельными [206] . Также необходимо отметить, что формулировка вышеуказанной статьи Закона не позволяет разграничить приобретение долей при учреждении коммерческой организации с иностранными инвестициями или при увеличении уставного капитала и приобретение долей на вторичном рынке у одного из участников общества, что по своей природе не является прямой инвестицией, так как фактически не приводит к притоку средств в организацию. Однако по определению Закона об иностранных инвестициях такое приобретение на вторичном рынке также считается прямой инвестицией.

Однако рассматриваемое положение распространяется на иностранные инвестиции, поступающие в иностранной валюте путем:

– приобретения акций и оплаты долей в уставном (складочном) капитале или имуществе при создании организации;

– приобретения акций, оплаты долей (паев) при увеличении размера уставного (складочного) капитала организации;

– внесения нерезидентами иностранной валюты в оплату акций, долей в уставном капитале кредитных организаций – резидентов.

Иностранный инвестор, согласно статье 8 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле», осуществляет перевод средств в иностранной валюте с целью взноса в уставный (складочный) капитал организации только через уполномоченные банки Российской Федерации.