Науково-практичний коментар до законодавства України про працю

Статья 201. Организация производственного обучения

Для профессиональной подготовки и повышения квалификации работников, особенно молодежи, собственник или уполномоченный им орган организует индивидуальное, бригадное, курсовое и другое производственное обучение за счет предприятия, организации, учреждения.

1. Комментируемая статья формулирует обязанность собственника организовывать индивидуальное, бригадное, курсовое и другое производственное обучение за счет предприятия, организации, учреждения. Однако эта обязанность не может быть квалифицирована как такая, которой корреспондирует субъективное право работников. Из ст. 201 КЗоТ не следует также конкретная юридическая обязанность предприятия перед территориальной громадой, органами местного самоуправления, местными органами государственной исполнительной власти организовать производственное обучение работников, особенно молодежи, или субъективное право этих органов требовать от предприятия выполнения обязанности, о которой идет речь.

2. Рассматриваемая обязанность собственника (предприятия) может быть квалифицирована как элемент его правового статуса, но такие обязанности могут стать действующим элементом системы правового регулирования только при условии, что они дополняются конкретными юридическими обязанностями, которым в правоотношениях корреспондируют субъективные права тех или иных субъектов. Ими могут быть и работники, и другие субъекты, в том числе органы исполнительной власти и местного самоуправления. На основании комментируемой статьи в коллективном договоре могут формулироваться правила нормативного характера и обязательственные условия.

3. Как и все обязанности (права) такого рода, рассматриваемая обязанность не имеет механизма обеспечения, в частности, мерами юридической ответственности.

4. Предприятия, учреждения, организации имеют право осуществлять профессиональную подготовку работников только при условии получения ими соответствующей лицензии (абзац шестой части первой ст. 7 Закона «О профессионально-техническом образовании» [176]; п. 3 Порядка лицензирования образовательных услуг [430]).

Статья 202. Создание необходимых условий для совмещения работы с обучением

Работникам, проходящим производственное обучение или обучающимся в учреждениях образования без отрыва от производства, собственник или уполномоченный им орган обязан создавать необходимые условия для совмещения работы с обучением.

1. Обязанность собственника создавать работникам, проходящим производственное обучение без отрыва от производства, необходимые условия для совмещения работы с обучением также преимущественно не может рассматриваться как норма прямого действия, формулирующая юридическую обязанность, которой в правоотношениях корреспондирует субъективное право работника или другого конкретного субъекта. Эта норма может служить базой для конкретных правил нормативного характера и обязательственных условий, которые могут включаться в коллективный договор. Кроме того, ст. 202 КЗоТ выполняет следующие функции: а) является базой для правотворчества, особенно подзаконного; б) помогает лучше понять содержание конкретных обязанностей предприятия на этот счет, возникающих на основании соответствующих юридических фактов, которые порождают одновременно и встречное субъективное право.

2. В то же время возможны ситуации, когда на основании ст. 202 КЗоТ работником может быть предъявлено конкретное требование к собственнику. Так, законодательство прямо не запрещает направлять в командировки лиц, совмещающих работу с обучением. Направление работника в командировку в дни, когда, например, проводятся занятия в вечернем учебном заведении, в котором обучается работник, именно и будет нарушением собственником обязанности, предусмотренной ст. 202 КЗоТ. Ссылаясь на эту статью, работник, обучающийся в учебном заведении (не отчисленный из состава учащихся), даже если он и не относился к категории тех, кто успешно учится, не должен прямо отказываться от выполнения распоряжения собственника о командировании, но вправе обратиться с заявлением в орган по рассмотрению трудовых споров с просьбой возложить на собственника обязанность создать условия для совмещения работы с обучением, не направлять в дальнейшем работника в командировку, кроме случаев крайней необходимости. Следует, однако, учитывать, что отсутствие в законодательстве о труде развернутых положений о способах защиты прав приводит к тому, что органы по рассмотрению трудовых споров обнаруживают непонимание такого рода требований.

3. Работник, обучающийся в учебных заведениях без отрыва от производства, но не относящийся к категории успешно обучающихся, не имеет в некоторых случаях права на оплачиваемый отпуск, поскольку такие отпуска предоставляются только тем, кто успешно учится (ст. 213, 216 КЗоТ). В подобных случаях работник вправе на основании ст. 202 КЗоТ требовать предоставления ему отпуска без сохранения заработной платы с целью участия в тех учебных мероприятиях, для которых успешно обучающимся предоставляется дополнительный оплачиваемый отпуск. Но то обстоятельство, что часть вторая ст. 84 КЗоТ и ст. 26 Закона «Об отпусках» [162] ограничивают продолжительность отпуска без сохранения заработной платы, не затрагивает ст. 202 КЗоТ, устанавливающую специальное правило, которое подлежит применению преимущественно перед другими нормами законов.

Статья 203. Поощрение работников, которые совмещают работу с обучением

При повышении квалификационных разрядов или при продвижении по работе должны учитываться успешное прохождение работниками производственного обучения, общеобразовательная и профессиональная подготовка и успешное прохождение работниками обучения в учебных заведениях.

1. Правило ст. 203 КЗоТ сформулировано не совсем четко. В нем содержится достаточно понятная формулировка гипотезы правовой нормы — «при повышении квалификационных разрядов или при продвижении по работе». Однако диспозиция (обязанность собственника) сформулирована законодателем таким образом, что возводит анализируемое правило до уровня декларации. Действительно, законодатель мог записать, что некоторая категория работников имеет субъективное право на преимущественное перед другими работниками повышение квалификационных разрядов или продвижение по работе. Однако же он записал «должны учитываться» («успешное прохождение работниками производственного обучения, общеобразовательная и профессиональная подготовка и успешное прохождение работниками обучения в учебных заведениях»). То, что указанные обстоятельства «должны учитываться», никоим образом не означает, что не могут учитываться и другие обстоятельства. Они (другие обстоятельства) могут учитываться, в том числе и преимущественно перед обстоятельствами, указанными в ст. 203 КЗоТ.

2. Указанная формулировка («должны учитываться») не исключает предъявление работником иска в защиту своего права на продвижение по работе. Однако возможности собственника для защиты против такого иска почти в любом случае будут лучшими, чем возможности работника защитить свое право.

Статья 204. Осуществление производственного обучения в рабочее время

Теоретические занятия и производственное обучение при подготовке новых рабочих непосредственно на производстве путем индивидуального, бригадного и курсового обучения проводятся в пределах рабочего времени, установленного законодательством о труде для работников соответствующих возрастов, профессий и производств.

1. Рассматривая договор между работником и предприятием (собственником) о производственном ученичестве как разновидности трудового договора, законодатель, естественно, ограничивает время, в течение которого осуществляются теоретические занятия и производственное обучение при подготовке новых рабочих непосредственно на производстве путем индивидуального, бригадного или курсового обучения, установленной законодательством продолжительностью рабочего времени для работников соответствующих возраста, профессии, производства.

2. Дифференциация продолжительности рабочего времени по критерию возраста усложняет комплектование групп для производственного обучения. Но привлечение несовершеннолетних к занятиям по окончании установленной для данной категории работников продолжительности рабочего времени является грубым нарушением трудового законодательства.

Статья 205. Недопустимость привлечения к работе, не относящейся к изучаемой специальности

В период производственного обучения, переквалификации или обучения другим специальностям работники не могут использоваться на какой-либо работе, не относящейся к изучаемой ими специальности.

1. Комментируемая статья формулирует правило, запрещающее в период производственного обучения, переквалификации или обучения другим специальностям использовать работников на какой-либо работе, не относящейся к изучаемой ими специальности.

2. Формулировка ст. 205 КЗоТ (ее императивный характер) исключает любые соглашения между собственником и работником по поводу определения круга работ, к которым может привлекаться работник в период производственного обучения, переквалификации или обучения другим специальностям.

3. Действие ст. 205 КЗоТ распространяется только на трудовые и связанные с ними отношения. На отношения по поводу обучения, не связанные с трудовыми, ее действие не распространяется. Учащиеся заведений профессионально-технического образования, высших учебных заведений для защиты своих соответствующих прав ссылаться на ст. 205 КЗоТ не могут.

Статья 206. Предоставление работы в соответствии с приобретенной квалификацией

Рабочему, успешно окончившему производственное обучение, присваивается квалификация в соответствии с тарифно-квалификационным справочником и предоставляется работа соответственно приобретенной им квалификации и присвоенному разряду.

1. Право на присвоение квалификации в соответствии со справочником квалификационных характеристик возникает у рабочего при условии успешного окончания производственного обучения. Сдача квалификационного экзамена, результаты которого оформляются в установленном порядке, является основанием для издания приказа о присвоении работнику квалификационного разряда. О присвоении работнику, успешно прошедшему производственную обучение, квалификационного разряда по соответствующей специальности делается запись в трудовой книжке со ссылкой на номер и дату приказа (п. 2.14 Инструкции о порядке ведения трудовых книжек работников [456]). Право присвоения квалификации рабочим имеют только те предприятия, которые в установленном порядке получили соответствующую лицензию (п. 3 Порядка лицензирования образовательных услуг [430]).

2. Право требовать предоставления работы в соответствии с приобретенной специальностью и присвоенным разрядом является субъективным правом, защищаемым в установленном порядке. В то же время и собственник не лишается права защищаться, например, путем сокращения соответствующей штатной единицы. Правда, сокращение будет проблематичным, если квалификационный разряд по соответствующей специальности присвоен работнику, направленному на предприятие на производственное ученичество и работу в счет квоты, поскольку ликвидация рабочего места в таком случае возможна только по согласованию с государственной службой занятости (п. 13 Положения о порядке бронирования на предприятиях, в организациях и учреждениях рабочих мест для трудоустройства граждан, нуждающихся в социальной защите [378]).

Статья 207. Оплата труда за время производственного обучения, переквалификации или обучения другим специальностям

За время прохождения производственного обучения, переквалификации или обучения другим специальностям работникам выплачивается заработная плата в порядке и в размерах, определяемых законодательством.

1. Комментируемая статья отсылает к специальному законодательству, которое должно определять порядок оплаты труда за время производственного обучения, переквалификации или обучения другой специальности. Особый порядок оплаты труда при производственном обучении непосредственно на предприятии установлен Положением об оплате труда за время производственного обучения, переквалификации или обучения другим профессиям [371]. Действие этого Положения [371] распространяется на предприятия, учреждения и организации всех форм собственности.

2. В случае индивидуального обучения профессиям рабочих со сдельной оплатой труда труд учеников оплачивается в следующих размерах: за первый месяц обучения — в размере 75 процентов; за второй — 60; за третий — 40; за четвертый и все следующие месяцы до окончания срока обучения, предусмотренного программой, — 20 процентов установленной на предприятии тарифной ставки первого (другого низшего разряда, если согласно справочнику квалификационных характеристик по данной профессии нет первого разряда) разряда соответствующей профессии. Кроме того, за изготовленную пригодную продукцию ученикам начисляется заработная плата по действующим на предприятии нормам и расценкам.

3. В случае индивидуального обучения профессиям рабочих с почасовой оплатой труда оплата труда учеников производится в следующих размерах: за первый и второй месяцы обучения — в размере 75 процентов; за третий и четвертый — 80; за все следующие месяцы вплоть до окончания обучения в соответствии с программой — 90 процентов установленной на предприятии тарифной ставки первого (другого более низкого) разряда соответствующей профессии.

Такой же порядок оплаты действует при обучении профессиям рабочих со сдельной оплатой труда, если производственное обучение осуществляется на оборудовании, на котором работают обучающие.

4. В случае обучения в бригадах оплата труда учеников осуществляется в следующих размерах: за первый месяц обучения — в размере 75 процентов; второй — 60; третий — 40; за четвертый и все следующие месяцы до окончания срока обучения, предусмотренного программой, — 20 процентов установленной на предприятии тарифной ставки первого (другого более низкого) разряда соответствующей профессии. Кроме того, начиная со второго месяца обучения, ученикам из сдельного заработка бригады осуществляется доплата до 100 процентов установленной на предприятии тарифной ставки первого (или другого более низкого) разряда.

Если ученики включаются в состав бригады, работающей на агрегате, что исключает увеличение выпуска продукции в связи с увеличением количества работников в бригаде, оплата труда учеников осуществляется по правилам, установленным для обучения профессиям с почасовой оплатой труда.

5. Оплата труда учеников, обучающихся по профессиям рабочих, которым в соответствии с законодательством установлены месячные оклады, осуществляется исходя из установленного на предприятии минимального месячного оклада в порядке, установленном для обучающихся профессиям с почасовой оплатой труда.

6. За время переквалификации или обучения рабочих новой профессии с учетом нужд производства оплата осуществляется за первый месяц в размере 100 процентов; второй — 70; третий — 40 процентов среднего заработка по предыдущей работе. Кроме того, начиная со второго месяца переквалификации (обучения) рабочие имеют право на оплату изготовленной ими пригодной продукции по действующим на предприятии нормам и расценкам.

В случае обучения указанных рабочих на оборудовании, на котором работают сами обучающие, оплата за весь период обучения, предусмотренный программой, производится в размере среднего заработка по предыдущей работе.

7. Уже само название Положения об оплате труда за время производственного обучения, переквалификации или обучения другим профессиям [371] показывает, что выплаты за период производственного обучения, переквалификации или обучения другим профессиям правотворческий орган относит к категории заработной платы. На оплату труда за время производственного обучения, переквалификации или обучения другим профессиям распространяются правила о минимальной заработной плате.

8. Существенные особенности установлены для оплаты труда учеников за время их обучения профессиям рабочих, занятых на подземных работах, а также для оплаты труда рабочих за время их обучения другим профессиям указанных рабочих.

8.1. За время обучения технике безопасности и ознакомления с горными выработками оплата обучающихся осуществляется почасово из расчета 50 процентов тарифной ставки, установленной для рабочих, имеющих низший разряд по профессии, которую осваивают обучающиеся. По окончании обучения технике безопасности и ознакомления с горными выработками оплата труда обучающихся производится согласно действующим на предприятии нормам и расценкам. Если при этом заработок обучающихся составляет менее 50 процентов тарифной ставки низшего разряда по профессии, которую осваивают обучающиеся, в течение первых двух месяцев (по окончании обучения технике безопасности и ознакомления с горными выработками) осуществляется доплата до 50 процентов указанной тарифной ставки. Начиная с третьего месяца обучения оплата труда производится без каких-либо доплат. При этом предлагается выполненную обучающимися работу учитывать отдельно. Запрещается включать работу, выполненную обучающимися, в счет выработки тех рабочих, которые обучают профессии.

8.2. В случае необходимости оплата труда рабочих, обучающихся индивидуально профессиям со сдельной оплатой труда, производится почасово из расчета 50 процентов тарифной ставки низшего разряда по профессии, которую осваивает обучающийся (в том же размере, что и за период обучения технике безопасности и ознакомления с горными выработками). Оплата в таком размере осуществляется в течение двух месяцев обучения профессии, исчисляемых со дня окончания обучения технике безопасности и ознакомления с горными выработками. По окончании этого срока оплата осуществляется по действующим нормам и расценкам.

8.3. При обучении в составе производственных бригад и невозможности определения объема индивидуально выполненных работ, для распределения бригадного заработка между членами бригады лицам, проходящим переквалификацию или обучение новым профессиям, на первые два месяца устанавливается тарифная ставка, которая равная 60 процентам тарифной ставки, установленной на предприятии для рабочих самого низкого разряда по профессии, которую осваивают обучающиеся, а за следующие месяцы, — 80 процентов. При этом для определения процента выполнения бригадой нормы выработки эти нормы для обучающихся устанавливаются в размере 60 процентов действующих норм в первые два месяца и 80 — в следующих.

8.4. При обучении профессиям рабочих с почасовой оплатой труда за время обучения, установленное надлежащим образом утвержденными учебными планами (до получения самостоятельного рабочего места), выплачивается 50 процентов тарифной ставки низшего разряда по профессии, которую осваивают обучающиеся. Если до окончания установленного срока обучения рабочий переводится на самостоятельную работу, до окончания этого срока ему выплачивается 80 процентов указанной выше тарифной ставки.

8.5. При обучении рабочих, занятых на подземных работах, другим профессиям, которые относятся к профессиям рабочих, занятых на подземных работах, установлены следующие правила:

а) они могут быть освобождены от основной работы на весь срок производственного обучения. Следует обратить внимание на то обстоятельство, что законодательство не обязывает освобождать от основной работы, а лишь допускает такую возможность;

б) оплата труда осуществляется по действующим нормам и расценкам;

в) не более чем за период продолжительностью два месяца осуществляется доплата к среднему заработку по предыдущей работе. Конкретный период (в пределах двух месяцев) определяется коллективным договором.

8.6. Для лиц, обучающихся (независимо от того, имеет место первичное обучение или обучение другим профессиям) профессиям рабочих, занятых на подземных работах, установлена еще одна дополнительная гарантия: оплата их труда за период обучения в любом случае не может быть ниже низшей тарифной ставки первого разряда наиболее низко оплачиваемой профессии на предприятии.

Статья 208. Льготы для работников, обучающихся в средних и профессионально-технических учебных заведениях

Для работников, обучающихся без отрыва от производства в средних и профессионально-технических учебных заведениях, устанавливается сокращенная рабочая неделя или сокращенная продолжительность ежедневной работы с сохранением заработной платы в установленном порядке; им предоставляются также и другие льготы.

1. Комментируемая статья отражает непонимание различия между категориями продолжительности рабочего времени и продолжительности работы, сложившееся в законодательстве. Поэтому как однопорядковые понятия здесь употребляются «сокращенная рабочая неделя» (понятие, характеризующее продолжительность рабочего времени) и «сокращенная продолжительность ежедневной работы» (категория, характеризующая режим работы). Поскольку в случае и сокращения рабочей недели, и сокращения продолжительности ежедневной работы предусматривается сохранение заработной платы, следует прийти к выводу о том, что законодатель предусмотрел сокращение продолжительности рабочего времени.

2. Статья 208 КЗоТ не формулирует нормы прямого действия, а отсылает к установленному порядку сохранения заработной платы. Такой порядок устанавливается в ст. 209, 218 КЗоТ.

Статья 209. Сокращение рабочего времени с сохранением заработной платы для работников, обучающихся в средних общеобразовательных школах

Для работников, успешно обучающихся в средних общеобразовательных вечерних (сменных) школах, классах, группах с очной, заочной формами обучения при общеобразовательных школах, на период учебного года устанавливается сокращенная рабочая неделя на один рабочий день или на соответствующее ему количество рабочих часов (при сокращении рабочего дня в течение недели). Эти лица освобождаются от работы в течение учебного года не более чем на 36 рабочих дней при шестидневной рабочей неделе или на соответствующее им количество рабочих часов. При пятидневной рабочей неделе количество свободных от работы дней изменяется в зависимости от продолжительности рабочей смены при сохранении количества свободных от работы часов.

Работникам, указанным в части первой настоящей статьи, за время освобождения от работы выплачивается 50 процентов средней заработной платы по основному месту работы, но не ниже минимального размера заработной платы.

1. Право на сокращенное рабочее время в период учебного года имеют работники, успешно обучающиеся в средних общеобразовательных вечерних (сменных) и заочных школах. Продолжительность учебного года в школах определяется самим учебным заведением, но не может быть менее 34 недель. Структура учебного года определяется также учебным заведением (п. 2.7 Примерного устава среднего общеобразовательного учебно-воспитательного заведения [519]). Это нужно учитывать при определении периода учебного года, в течение которого обучающиеся работники имеют право на сокращение рабочего времени. При определении работников, которые «успешно обучаются», следует руководствоваться определением неуспевающих: «Ученики, которые по итогам учебного года не усвоили хотя бы один из предметов в объеме государственных стандартов образования, считаются неуспевающими» (п. 31 Положения об общеобразовательном учебно-воспитательном заведении [396]). Право на сокращенное рабочее время в соответствии со ст. 209 КЗоТ имеют ученики, обучающиеся в указанных школах или в соответствующих подразделениях других учебно-воспитательных заведений.

2. Рабочее время для указанных категорий работников сокращается на один рабочий день (смену) при шестидневной рабочей неделе, но не более чем на 36 рабочих дней (смен) в год. Если предприятие (работник) работает по режиму пятидневной рабочей недели или по другому режиму, рабочее время сокращается на количество рабочих дней (смен), которое соответствует по количеству часов 36 рабочим дням (сменам) при шестидневной рабочей неделе. Вместо предоставления работнику в порядке сокращения рабочего времени еженедельно одного свободного от работы дня возможно сокращение продолжительности ежедневной работы, соответствующее сокращению продолжительности рабочей недели на один день.

3. За время освобождения работников от работы в соответствии со ст. 209 КЗоТ за ними сохраняется 50 процентов средней заработной платы, но не ниже минимального размера заработной платы. Минимальный размер заработной платы должен быть гарантирован не за месяц, а в расчете на время, оплачиваемое в указанном размере. Средняя заработная плата при этом исчисляется в соответствии с Порядком исчисления средней заработной платы [346] за два календарных месяца, предшествовавших тому месяцу, в котором предоставляются частично оплачиваемые свободные от работы дни или часы.

Статья 210. Освобождение от работы без сохранения заработной платы работников, обучающихся в средних учебных заведениях

Собственник или уполномоченный им орган может предоставлять без ущерба для производственной деятельности работникам, обучающимся в средних общеобразовательных вечерних (сменных) школах, классах, группах с очной, заочной формами обучения при общеобразовательных школах, по их желанию, в период учебного года без сохранения заработной платы один-два свободных от работы дня в неделю.

1. Закон не разрешает собственникам учитывать как работающих лиц, которые фактически не работают. Поэтому право собственников на предоставление работникам отпусков без сохранения заработной платы ограничивается. Возможно, законодатель и не вполне последователен, поскольку подобное отпускам без сохранения заработной платы установление неполного рабочего времени он вообще не ограничил. Но в отношении отпусков без сохранения заработной платы законодатель достаточно строг.

2. Предоставление свободных от работы дней — это правовая конструкция, которая в контексте ст. 210 КЗоТ тождественна предоставлению отпуска без сохранения заработной платы. В данном случае законом установлено право собственника предоставлять работникам, обучающимся в средних общеобразовательных вечерних (сменных) и заочных школах, по их желанию, в период учебного года один-два свободных от работы дня в неделю без сохранения заработной платы. В то же время закон не устанавливает обязанности собственника удовлетворять просьбу работников о предоставлении одного- двух свободных от работы дней в неделю без сохранения заработной платы.

Статья 211. Дополнительный отпуск в связи с обучением в средних учебных заведениях

Работникам, получающим общее среднее образование в средних общеобразовательных вечерних (сменных) школах, классах, группах с очной, заочной формами обучения при общеобразовательных школах, предоставляется дополнительный оплачиваемый отпуск на период сдачи:

1) выпускных экзаменов в основной школе — продолжительностью 10 календарных дней;

2) выпускных экзаменов в старшей школе — продолжительностью 23 календарных дня;

3) переводных экзаменов в основной и старшей школах — от 4 до 6 календарных дней.

Работникам, сдающим экзамены экстерном за основную или старшую школу, предоставляется дополнительный оплачиваемый отпуск продолжительностью соответственно 21 и 28 календарных дней.

1. Комментируемая статья признает право на дополнительный отпуск в связи с обучением за работниками, получающими среднее образование в средних общеобразовательных вечерних (сменных) школах, классах, группах с очной, заочной формами обучения при общеобразовательных школах.

2. На период выпускных экзаменов в старшей школе работникам предоставляется дополнительный оплачиваемый отпуск продолжительностью 23 календарных дня (п. 2 части первой ст. 13 Закона «Об отпусках» [162]). Старшая школа — это школа третьей ступени, обеспечивающая полное среднее образование (ст. 36 Закона «Об образовании» [157]), так что выпускные экзамены в этой школе соответствуют выпускным экзаменам в XI классе (по ранее используемой терминологии).

3. На период выпускных экзаменов в основной школе работникам предоставляется дополнительный оплачиваемый отпуск продолжительностью 10 календарных дней. Основная школа — это школа второй ступени, «которая обеспечивает базовое среднее образование» (ст. 36 Закона «Об образовании» [157]). Выпускные экзамены в основной школе — это, по ранее используемой терминологии, выпускные экзамены в 9 классе.

4. В отличие от ранее действующей редакции ст. 211 КЗоТ, которая только допускала возможность предоставления отпуска на период сдачи переводных экзаменов в 5, 6, 7, 9 и 10 классах за счет сокращения общего количества дней, предоставленных в соответствии с частью первой ст. 209 КЗоТ, новая редакция ст. 211 КЗоТ и ст. 13 Закона «Об отпусках» [162] устанавливают императивное правило о предоставлении работникам, обучающимся в общеобразовательных школах, отпуска на период переводных экзаменов в основной и старшей школах продолжительностью от 4 до 6 дней без учета выходных. Конкретная продолжительность отпуска должна определяться коллективным договором. В качестве критерия дифференциации целесообразно принимать ступень школы: в основной школе — 4 дня, в старшей — 6. Однако это — лишь рекомендация авторов. Стороны коллективного договора вправе решить этот вопрос иначе или вообще наоборот.

5. Отпуск на период сдачи переводных экзаменов в основной и старшей школах предоставляется в календарных днях. В силу специального указания в п. 3 части первой ст. 211 КЗоТ выходные в счет дней отпуска (в счет продолжительности отпуска) не включаются. Таким образом, если на период отпуска продолжительностью 4 или 6 дней приходятся два выходных дня, то они в счет указанных 4 (6) дней не включаются.

Приведем пример. В связи со сдачей переводных экзаменов в старшей школе работнику предоставляется отпуск продолжительностью 6 календарных дней с 8 июня 2008 года (четверг). Предприятие работает по режиму пятидневной рабочей недели, по такому же режиму работает и работник. С учетом этого 10 и 11 июня являются выходными днями. Поэтому работнику должен быть предоставлен отпуск с 5 по 15 июня 2008 года. Однако в счет дней отпуска выходные дни (10 и 11 июня) не включаются. Поэтому заработная плата работнику будет выплачиваться только за период отпуска продолжительностью 6 дней, хотя при определении размера среднедневной заработной платы за двенадцать месяцев (или за другой установленный законодательством период) суммарный заработок делится на количество календарных дней в этих двенадцати месяцах или в другом периоде, т. е. в это количество дней входят и выходные (из этого количества дней исключаются только праздничные и нерабочие дни, как это предусмотрено п. 7 Порядка исчисления средней заработной платы [346]).

В отличие от отпуска, о котором шла речь, отпуск на период сдачи выпускных экзаменов в старшей школе продолжительностью 23 календарных дня предоставляется с учетом выходных. Если такой отпуск начинается 8 июня 2008 г., он заканчивается 30 июня. А заработная плата за период отпуска будет определена путем умножения среднедневного заработка за 12 месяцев, предшествовавших месяцу, в котором предоставляется отпуск, на 23.

6. Праздничные и выходные дни в счет количества дней дополнительных отпусков в связи с обучением, по общему правилу, включаются. Противоположное указание в абзаце втором п. 7 Порядка исчисления средней заработной платы [346] противоречит ст. 78¹ КЗоТ и части второй ст. 5 Закона «Об отпусках» [162] (в редакции от 2 ноября 2000 г.). Что касается оплаты праздничных и нерабочих дней, входящих в количество дней дополнительного отпуска в связи с обучением, то в соответствии с абзацем вторым п. 7 Порядка исчисления средней заработной платы они не оплачиваются. Это выглядит не вполне логично, поскольку праздничные и нерабочие дни включаются в количество дней отпуска, но правовой нормы, которая исключала бы применение приведенного правила п. 7 Порядка исчисления средней заработной платы [346], не существует.

7. Статья 13 Закона «Об отпусках» [162] не ставит право на отпуск продолжительностью от 4 до 6 календарных дней в зависимость от сокращения общего количества дней освобождения от работы согласно части первой ст. 209 КЗоТ.

8. Работникам, сдающим экзамены экстерном за основную или старшую школу, предоставляется дополнительный оплачиваемый отпуск продолжительностью соответственно 21 и 28 календарных дней.

Статья 212. Время предоставления ежегодных отпусков работникам, обучающимся в учебных заведениях

Работникам, обучающимся в учебных заведениях без отрыва от производства, ежегодные отпуска по их желанию присоединяются ко времени проведения установочных занятий, выполнения лабораторных работ, сдачи зачетов и экзаменов, времени подготовки и защиты дипломного проекта и других работ, предусмотренных учебной программой.

Работникам, обучающимся в средних общеобразовательных вечерних (сменных) школах, классах, группах с очной, заочной формами обучения при общеобразовательных школах, ежегодные отпуска по их желанию предоставляются с таким расчетом, чтобы они могли быть использованы до начала обучения в этих заведениях.

Работникам, успешно обучающимся в учебных заведениях без отрыва от производства и желающим присоединить отпуск ко времени проведения установочных занятий, выполнения лабораторных работ, сдачи зачетов и экзаменов, времени подготовки и защиты дипломного проекта и других работ, предусмотренных учебной программой, ежегодные отпуска полной продолжительности за первый год работы предоставляются до наступления шестимесячного срока непрерывной работы на данном предприятии, в учреждении, организации.

1. Право требовать присоединения ежегодных отпусков ко времени проведения учебных мероприятий, указанных в части первой ст. 212 КЗоТ, имеют работники, обучающиеся без отрыва от производства во всех видах учебных заведений. Такое право работники имеют и в тех случаях, когда они не относятся к категории успешно обучающихся.

2. Ежегодные отпуска в соответствии с частью первой ст. 212 КЗоТ подлежат, по желанию работника, присоединению не обязательно ко времени дополнительного отпуска в связи с обучением. Работники, не относящиеся к категории успешно обучающихся, но сохраняющие статус учащихся, могут не иметь права на дополнительный отпуск в связи с обучением. Однако они имеют право на присоединение ежегодных отпусков не ко времени отпусков в связи с обучением, а ко времени проведения установочных занятий, лабораторных работ, сдачи зачетов и экзаменов.

3. Обязанность указанного «присоединения» действует «при предоставлении работникам... ежегодных отпусков...» Это формулировка части первой ст. 212 КЗоТ должна пониматься таким образом, что при отсутствии обязанности предоставить ежегодный отпуск за первый рабочий год до окончания шести месяцев непрерывной работы на данном предприятии не существуют и обязанности присоединить его ко времени проведения учебных мероприятий, указанных в части первой ст. 212 КЗоТ (заметим, что в соответствии с п. 7 части седьмой ст. 10 Закона «Об отпусках» [162] право на ежегодные отпуска полной продолжительности до наступления шестимесячного срока непрерывной работы в первый год работы на данном предприятии имеют только успешно обучающиеся в учебных заведениях).

4. Перечень учебных мероприятий, ко времени которых должен приурочиваться отпуск, — это установочные занятия, выполнение лабораторных работ, сдача зачетов и экзаменов в высшем учебном заведении, время подготовки и защиты дипломного проекта и других работ, предусмотренных учебной программой. На время проведения этих мероприятий в учебных заведениях лицам, обучающимся без отрыва от производства, предоставляется дополнительный оплачиваемый отпуск в пределах установленной законом продолжительности. К нему и приурочивается предоставление ежегодного отпуска. По требованию работника ежегодный отпуск должен быть предоставлен ему непосредственно по окончании дополнительного оплачиваемого отпуска в связи с обучением или с таким расчетом, чтобы сразу по окончании ежегодного отпуска был предоставлен отпуск в связи с обучением.

5. Для работников, обучающихся в общеобразовательных вечерних (сменных) и заочных школах, классах, группах с очной, заочной формами обучения, часть вторая ст. 212 КЗоТ предусматривает еще один вариант использования ежегодных отпусков в удобное для работников время: по желанию таких работников ежегодные отпуска должны предоставляться им с таким расчетом, чтобы они могли быть использованы до начала учебных занятий в школах. Право на такую льготу имеют все обучающиеся в названных учебных заведениях независимо от успеваемости.

6. Право на использование отпуска до окончания шести месяцев непрерывной работы на данном предприятии часть третья комментируемой статьи и п. 7 части седьмой ст. 10 Закона «Об отпусках» [162] предоставляет обучающимся без отрыва от работы во всех учебных заведениях. В то же время этим правилом установлены и ограничения: 1) такое право имеют только успешно обучающиеся лица; 2) такое право работники имеют в случаях присоединения ежегодных отпусков ко времени проведения соответствующих учебных мероприятий.

7. Успешно обучающимися в высших учебных заведениях на основании п. 3.12 Положения об организации учебного процесса в высших учебных заведениях [454] следует признать тех студентов, которые не имеют оценок «неудовлетворительно» по итогам семестрового контроля на момент возникновения соответствующего права. О понятии «успешно обучающиеся» в среднем общеобразовательном учебном заведении см. п. 1 комментария к ст. 209 КЗоТ.

Статья 213. Дополнительный отпуск в связи с обучением в профессионально-технических учебных заведениях

Работникам, успешно обучающимся на вечерних отделениях профессионально-технических учебных заведений, предоставляется дополнительный оплачиваемый отпуск для подготовки и сдачи экзаменов общей продолжительностью 35 календарных дней в течение учебного года.

1. Право на отпуск в связи с обучением в профессионально-технических учебных заведениях имеют работники, обучающиеся в вечерних (сменных) профессионально-технических учебных заведениях, на вечерних (сменных) отделениях (в группах) при дневных профессионально-технических учебных заведениях. Под профессионально-техническими учебными заведениями понимаются профессионально-технические училища, профессионально-художественные училища, профессиональные училища социальной реабилитации, училища-агрофирмы, училища-заводы, высшие профессионально-технические училища, учебно-производственные центры, центры подготовки рабочих кадров, учебно-курсовые комбинаты, другие типы заведений, обучающие рабочим профессиям (ст. 31 Закона «Об образовании» [157]; ст. 18 Закона «О профессионально-техническом образовании» [176]).

2. Статья 213 КЗоТ и ст. 14 Закона «Об отпусках» [162] предоставляют право на дополнительный оплачиваемый отпуск успешно обучающимся.

3. Продолжительность отпуска, предоставленного в связи с обучением в профессионально-технических учебных заведениях для подготовки и сдачи экзаменов, составляет 35 календарных дней в течение года. Поскольку этот отпуск предоставляется в связи с обучением, под годом следует понимать учебный, а не календарный, и тем более не рабочий год, который дает право на ежегодный основной отпуск полной продолжительности. На это прямо указывается в ст. 14 Закона «Об отпусках» [162] (в редакции от 2 ноября 2000 г.).

4. Поскольку законодатель пошел путем унификации порядка оплаты дополнительных отпусков, предоставленных в связи с обучением без отрыва от производства, при изменении редакции ст. 213 КЗоТ Законом от 18 сентября 1998 года из нее исключено указание на размер оплаты времени отпусков, предоставленных в соответствии с комментируемой статьей.

Статья 214. Отпуска без сохранения заработной платы работникам, допущенным к вступительным экзаменам в высшие учебные заведения

Работникам, допущенным к вступительным экзаменам в высшие учебные заведения, предоставляется отпуск без сохранения заработной платы продолжительностью 15 календарных дней без учета времени, необходимого для проезда к местонахождению учебного заведения и обратно.

Работникам, обучающимся без отрыва от производства на подготовительных отделениях при высших учебных заведениях, в период учебного года предоставляется, по их желанию, один свободный от работы день в неделю без сохранения заработной платы. Для сдачи выпускных экзаменов им предоставляется дополнительный отпуск на условиях, предусмотренных частью первой настоящей статьи.

1. Право на отпуск без сохранения заработной платы продолжительностью 15 календарных дней без учета времени, необходимого для проезда к местонахождению учебного заведения и в обратном направлении, комментируемой статьей, а также ст. 25 Закона «Об отпусках» [162] признается за работниками, допущенными к вступительным экзаменам в высшие учебные заведения, независимо от уровня аккредитации учебных заведений.

2. В силу части второй ст. 214 КЗоТ право на отпуск без сохранения заработной платы указанной продолжительности имеют работники, обучающиеся без отрыва от производства на подготовительных отделениях высших учебных заведений, на период сдачи вступительных экзаменов.

3. Из части второй ст. 214 КЗоТ и п. 12 части первой ст. 25 Закона «Об отпусках» [162] следует вывод о том, что отпуск без сохранения заработной платы может предоставляться и на время проезда к месту сдачи вступительных экзаменов в высшее заведение образования, и в обратном направлении.

4. Часть вторая ст. 214 КЗоТ дает работникам, обучающимся без отрыва от производства на подготовительных отделениях при высших учебных заведениях, в период учебного года право на предоставление одного свободного от работы дня в неделю без сохранения заработной платы.

Статья 215. льготы работникам, обучающимся в высших учебных заведениях

Работникам, обучающимся в высших учебных заведениях с вечерней и заочной формами обучения, предоставляются дополнительные отпуска в связи с учебой, а также другие льготы, предусмотренные законодательством.

1. Статья 215 КЗоТ устанавливает общее правило о предоставлении работникам, обучающимся без отрыва от производства, оплачиваемых отпусков и других льгот. Оно касается обучающихся в высших учебных заведениях с вечерней и заочной формами обучения. Правило ст. 215 КЗоТ не является нормой прямого действия, а отсылает к специальным нормам.

2. Под учебными заведениями с вечерней и заочной формами обучения следует понимать также отделения и любые другие подразделения высших учебных заведений с вечерней или заочной формами обучения. Однако право на льготы дает обучение только в высших учебных заведениях, имеющих лицензии на подготовку специалистов соответствующего профиля и образовательно-квалификационного уровня.

3. Участники авторского коллектива не пришли к единому мнению относительно возможности предоставления льгот в связи с обучением в высших учебных заведениях лицам, работающих на украинских предприятиях, в украинских учреждениях и организациях, а обучающихся в иностранных или отечественных духовных, а также иностранных духовных учебных заведениях. По мнению И. В. Зуба, такие лица пользуются льготами на общих основаниях. В. Г. Ротань считает, что обучение в высшем учебном заведении иностранного государства также дает право на льготы при условии, что обучение осуществляется в порядке, установленном законодательством соответствующего государства, и заканчивается выдачей диплома, эквивалентность которого диплому украинского высшего учебного заведения признается в Украине. В ином случае право на льготы за обучающимися в иностранных высших учебных заведениях не может быть признано. В.Г. Ротань считает также, что духовные учебные заведения вообще не подпадают под действующее определение высших учебных заведений (ст. 43 Закона «Об образовании» [157]), поэтому обучение в них без отрыва от производства права на льготы не дает. Этот вывод подтверждается и анализом ст. 11 Закона «О свободе совести и религиозных организаций» [105]. Те льготы, которые законодатель хотел предоставить лицам, обучающимся в духовных учебных заведениях, он перечислил в названной статье. Льготы для лиц, обучающихся в духовных заведениях без отрыва от производства, в указанной статье не названы.

Статья 216. Дополнительный отпуск в связи с обучением в высших учебных заведениях, учебных заведениях последипломного образования и аспирантуре

Работникам, успешно обучающимся без отрыва от производства в высших заведениях образования с вечерней и заочной формами обучения, предоставляются дополнительные оплачиваемые отпуска:

1) на период установочных занятий, выполнения лабораторных работ, сдачи зачетов и экзаменов для обучающихся на первом и втором курсах в высших заведениях образования:

первого и второго уровня аккредитации с вечерней формой обучения — 10 календарных дней,

третьего и четвертого уровней аккредитации с вечерней формой обучения — 20 календарных дней,

независимо от уровня аккредитации с заочной формой обучения — 30 календарных дней;

2) на период установочных занятий, выполнения лабораторных работ, сдачи зачетов и экзаменов для обучающихся на третьем и последующих курсах в высших заведениях образования:

первого и второго уровней аккредитации с вечерней формой обучения — 20 календарных дней ежегодно,

третьего и четвертого уровней аккредитации с вечерней формой обучения — 30 календарных дней ежегодно,

независимо от уровня аккредитации с заочной формой обучения — 40 календарных дней ежегодно;

3) на период сдачи государственных экзаменов в высших заведениях образования независимо от уровня аккредитации — 30 календарных дней;

4) на период подготовки и защиты дипломного проекта (работы) студентам, обучающимся в высших заведениях образования с вечерней и заочной формами обучения первого и второго уровня аккредитации — два месяца, а в высших заведениях образования третьего и четвертого уровней аккредитации — четыре месяца.

Продолжительность дополнительных оплачиваемых отпусков работникам, получающим второе (последующее) высшее образование по заочной (вечерней) форме обучения в учебных заведениях последипломного образования и высших учебных заведениях, которые имеют в своем подчинении подразделения последипломного образования, определяется как для лиц, которые учатся на третьем и последующих курсах высшего учебного заведения соответствующего уровня аккредитации.

Работникам, допущенным к сдаче вступительных экзаменов в аспирантуру с отрывом или без отрыва от производства, для подготовки и сдачи экзаменов предоставляется один раз в год дополнительный оплачиваемый отпуск из расчета 10 календарных дней на каждый экзамен.

Работникам, обучающимся без отрыва от производства в аспирантуре и успешно выполняющим индивидуальный план подготовки, предоставляется дополнительный оплачиваемый отпуск продолжительностью 30 календарных дней.

Для работников, обучающихся в высших заведениях образования с вечерней и заочной формами обучения, где учебный процесс имеет свои особенности, законодательством может устанавливаться иная продолжительность отпусков в связи с обучением.

Отпуска, предусмотренные пунктами 1 и 2 части первой и частью четвертой настоящей статьи, предоставляются в течение учебного года.

1. Отпуска, предусмотренные ст. 216 КЗоТ, предоставляются только работникам, которые успешно обучаются в указанных учебных заведениях без отрыва от производства.

2. Продолжительность дополнительного оплачиваемого отпуска дифференцируется по целому ряду критериев: а) форма обучения (вечерняя, заочная); б) уровень аккредитации учебного заведения; в) курс, на котором работник учится.

3. На период установочных занятий, выполнения лабораторных работ, сдачи зачетов и экзаменов работниками, обучающимися на первом и втором курсах высших учебных заведений:

а) первого и второго уровней аккредитации с вечерней формой обучения — ежегодно предоставляется дополнительный оплачиваемый отпуск продолжительностью 10 календарных дней;

б) третьего и четвертого уровней аккредитации с вечерней формой обучения — ежегодно предоставляется дополнительный оплачиваемый отпуск продолжительностью 20 календарных дней;

в) всех уровней аккредитации с заочной формой обучения — ежегодно предоставляется дополнительный оплачиваемый отпуск продолжительностью 30 календарных дней.

4. На время установочных занятий, выполнения лабораторных работ, сдачи зачетов и экзаменов — работникам, обучающимся на третьем и последующих курсах высших учебных заведений:

а) первого и второго уровней аккредитации с вечерней формой обучения — ежегодно предоставляется дополнительный отпуск продолжительностью 20 календарных дней;

б) третьего и четвертого уровней аккредитации с вечерней формой обучения — ежегодно предоставляется оплачиваемый отпуск продолжительностью 30 календарных дней;

в) независимо от уровня аккредитации с заочной формой обучения — предоставляется ежегодно дополнительный оплачиваемый отпуск продолжительностью 40 календарных дней.

5. Законом от 2 ноября 2000 года статья 15 Закона «Об отпусках» [162] дополнена новой частью второй, в соответствии с которой работники, получающие второе (последующее, т. е. и третье также) высшее образование в учебных заведениях последипломного образования и высших учебных заведениях, имеющих в своем составе подразделения последипломного образования, имеют право на дополнительный оплачиваемый отпуск той же продолжительности, что и работники, обучающиеся на третьем и последующем курсах высших учебных заведений соответствующих уровней аккредитации.

6. Предоставление отпусков ежегодно означает, что они должны предоставляться в течение учебного года. На это прямо указывается в части шестой ст. 15 Закона «Об отпусках» [162] в редакции от 2 ноября 2000 года.

7. На период сдачи государственных экзаменов в высших учебных заведениях всех уровней аккредитации работники, обучающиеся без отрыва от производства, имеют право на предоставление им дополнительного оплачиваемого отпуска продолжительностью 30 календарных дней.

8. На период подготовки и защиты дипломного проекта (работы) работники, обучающиеся без отрыва от производства в высших учебных заведениях с вечерней и заочной формами обучения первого и второго уровней аккредитации, имеют право на дополнительный оплачиваемый отпуск продолжительностью два месяца, а третьего и четвертого уровней аккредитации — четыре месяца.

9. Поскольку планирование учебного процесса относится к компетенции высших учебных заведений (ст. 17 Закона «Об образовании» [157]), им принадлежит право распределения установленной законом продолжительности дополнительного оплачиваемого отпуска в течение учебного года. Собственник обязан предоставлять работнику отпуск именно в то время, которое определено высшим учебным заведением. Непредоставление отпуска в это время не может быть обосновано производственной необходимостью для предприятия, поскольку ст. 202 КЗоТ возлагает на собственника обязанность создавать работникам условия для совмещения работы с обучением.

10. Часть вторая ст. 216 КЗоТ допускает возможность установления законодательством (следовательно, не только законами, но и подзаконными актами) для лиц, обучающихся без отрыва от производства в высших учебных заведениях, где учебный процесс имеет свои особенности, другой продолжительности отпусков. В соответствии с этим Кабинет Министров Украины утвердил Порядок, продолжительность и условия предоставления ежегодных отпусков работникам, обучающимся в высших учебных заведениях с вечерней и заочной формами обучения, где учебный процесс имеет свои особенности [369].

Предусмотрено, что, кроме дополнительных оплачиваемых отпусков, установленных ст. 216 КЗоТ и ст. 15 Закона «Об отпусках» [162], ежегодно предоставляются следующие отпуска:

а) 10 календарных дней с сохранением заработной платы и 10 календарных дней без сохранения заработной платы работникам, которые успешно обучаются в высших учебных заведениях всех уровней аккредитации с вечерней и заочной формами обучения по специальностям «культура (народное художественное творчество)», «музыкальное искусство (фортепиано, орган, оркестровые струнные инструменты, оркестровые духовые и ударные инструменты, пение, дирижирование, композиция, музыкальное искусство эстрады, звукорежиссура, музыкальное воспитание)»;

б) 20 календарных дней с сохранением заработной платы и 10 календарных дней без сохранения заработной платы работникам, которые успешно обучаются в высших учебных заведениях всех уровней аккредитации с вечерней и заочной формами обучения по специальностям «театральное искусство (актерское искусство, режиссура, хореография, сценография)», «киноискусство (кинорежиссура, телережиссура, кино-, телеоператорство)»;

в) 10 календарных дней без сохранения заработной платы работникам, которые успешно обучаются в высших учебных заведениях всех уровней аккредитации с вечерней и заочной формами обучения по специальности «филология (язык и литература)».

11. Отпуска, указанные в предыдущем пункте комментария, в виде исключения из общего правила разрешены по решению высших учебных заведений в случае необходимости перераспределять между курсами обучение в пределах общей продолжительности учебного процесса.

12. Предоставление отпусков без сохранения заработной платы работникам, успешно обучающимся без отрыва от производства в высших учебных заведениях, на период проезда к местонахождению учебного заведения и в обратном направлении (для обеспеченного предоставлением дополнительного отпуска участия в мероприятиях, предусмотренных учебным планом) не предусмотрено. Они могут предоставляться по согласованию сторон трудового договора (ст. 84 КЗоТ; ст. 26 Закона «Об отпусках» [162]). Работник имеет право также требовать предоставления отпуска без сохранения заработной платы на период проезда к местонахождению учебного заведения и в обратном направлении, ссылаясь на ст. 202 КЗоТ, которая вменяет в обязанность собственнику создавать работникам условия, необходимые для совмещения работы с обучением.

13. Комментируемая статья и ст. 15 Закона «Об отпусках» [162] устанавливают льготы для работников, поступающих на обучение, а также для обучающихся в аспирантуре без отрыва от производства. Работникам, допущенным к сдаче вступительных экзаменов в аспирантуру (с отрывом или без отрыва от производства), для подготовки и сдачи экзаменов предоставляется один раз в год (имеется в виду, что сдавать вступительные экзамены в аспирантуру можно и несколько раз в год, но пользоваться льготами в течение календарного года можно только один раз) дополнительный оплачиваемый отпуск из расчета 10 календарных дней на один экзамен. Поскольку вступительные экзамены в аспирантуру проводятся по трем предметам (п. 36 Положения о подготовке научно-педагогических и научных кадров), продолжительность отпуска составляет 30 дней. Однако при поступлении в аспирантуру лиц, частично сдавших кандидатские экзамены, вступительные экзамены по соответствующим предметам не подлежат сдаче. Поэтому и продолжительность отпуска в этом случае будет составлять 10 или 20 дней (в зависимости от количества вступительных экзаменов, подлежащих сдаче). Если же кандидатские экзамены сданы полностью, вступительные экзамены в аспирантуру сдаче не подлежат, поэтому отпуск в таких случаях не предоставляется (п. 38 Положения о подготовке научно-педагогических и научных кадров [382]).

14. Работникам, обучающимся без отрыва от производства в аспирантуре, успешно выполняющим индивидуальный план подготовки, предоставляется дополнительный ежегодный оплачиваемый отпуск продолжительностью 30 календарных дней. К сожалению, в части третьей комментируемой статьи и в части третьей ст. 15 Закона «Об отпусках» [162] не указывается, что отпуск такой продолжительности предоставляется соответствующим лицам ежегодно. Однако, используя систематическое толкование комментируемой статьи, следует сделать вывод, что отпуск продолжительностью 30 календарных дней данной категории работников предоставляется ежегодно. Этот вывод подтверждается также указанием в подзаконном акте (п. 42 Положения о подготовке научно-педагогических и научных кадров [382]) на право лиц, обучающихся в аспирантуре без отрыва от производства, пользоваться ежегодно отпуском 30 календарных дней. Следовательно, 30 дней — это продолжительность дополнительного оплачиваемого отпуска, предоставляемого лицам, которые обучаются в аспирантуре без отрыва от производства, ежегодно. В соответствии с п. 42 названного Положения в этот 30-дневный срок не засчитывается время проезда от места работы к местонахождению высшего учебного заведения (научного учреждения) и в обратном направлении. Это соответствует п. 13 части первой ст. 25 Закона «Об отпусках» [162], в соответствии с которым работникам, обучающимся без отрыва от производства в аспирантуре и успешно выполняющим индивидуальный план, предоставляется отпуск без сохранения заработной платы продолжительностью, необходимой для проезда.

Эти же лица имеют право на предоставление им одного свободного от работы дня в неделю в течение всех четырех лет обучения с оплатой в размере 50 процентов средней заработной платы (часть третья ст. 15 Закона «Об отпусках» [162]; п. 42 Положения о подготовке научно-педагогических и научных кадров [382]).

Статья 217. Сохранение заработной платы на время дополнительных отпусков в связи с обучением

На время дополнительных отпусков в связи с обучением (статьи 211, 213, 216 настоящего Кодекса) за работниками по основному месту работы сохраняется средняя заработная плата.

1. Комментируемая статья распространяется на работников, совмещающих работу с обучением во всех видах учебных заведений и аспирантуре. Статьи 216 КЗоТ и 15 Закона «Об отпусках» [162] не относят обучение в аспирантуре к категории обучения в высших учебных заведениях. Но и в аспирантуре учатся. Поэтому ст. 217 КЗоТ распространяется и на лиц, которые учатся в аспирантуре.

2. Статья 217 КЗоТ распространяется на случаи предоставления отпусков в связи с обучением во всех видах учебных заведений, однако не регулирует порядок оплаты дней освобождения от работы, предоставленных таким лицам (ст. 209, 218 КЗоТ).

3. До внесения изменений в Кодекс законов о труде Законом от 18 сентября 1998 года [181] комментируемая статья непосредственно не определяла размеров оплаты времени дополнительных отпусков, предоставленных в связи с обучением, а отсылала к специальному законодательству. Но пределы оплаты времени таких отпусков, которые были установлены Положением о льготах для рабочих и служащих, совмещающих работу с обучением в учебных заведениях (утвержденным постановлением Совета Министров СССР), не применялись, поскольку они были установлены в карбованцах, т. е. в валюте, прекратившей обращение в Украине. Новая редакция комментируемой статьи прямо предусматривает оплату дополнительных отпусков в связи с обучением в высших учебных заведениях и аспирантуре в размере среднего заработка. Работникам, заключившим трудовой договор о работе по совместительству, оплата времени отпуска в связи с обучением прямо не предусмотрена. Также не предусмотрено предоставление отпуска без сохранения заработной платы на работе по совместительству на период оплачиваемого отпуска, связанного с обучением и предоставляемого по основному месту работы. Поскольку законодательством не предусмотрено иное, работники-совместители имеют право на получение дополнительного оплачиваемого отпуска в связи с обучением как по месту основной работы, так и по месту работы по совместительству.

4. Исчисление средней заработной платы за период дополнительного отпуска в связи с обучением осуществляется по общим правилам, установленным Порядком исчисления средней заработной платы [346].

Хотя праздничные и нерабочие дни включаются в счет дней дополнительного оплачиваемого отпуска в связи с обучением, все-таки в соответствии с общим правилом абзаца второго п. 7 Порядка исчисления средней заработной платы [346] они не оплачиваются.

Приведем связанный с этим пример. На период подготовки и защиты дипломного проекта работнику предоставляется отпуск с 4 марта по 3 июля 2008 года. Это будет составлять ровно 4 месяца, как и установлено п. 4 части первой ст. 216 КЗоТ. Для определения суммы заработной платы, которая должна быть выплачена за период отпуска в связи с обучением, берется заработная плата, начисленная (т. е. до всех видов удержаний) за период с 1 марта 2007 года по 28 февраля 2008 года. Сумма начисленной заработной платы за этот период составила 4359 грн. 46 коп. В периоде с 1 марта 2007 года по 28 февраля 2008 года содержится 365 дней. Для исчисления среднедневной заработной платы сумму 4359 грн. 46 коп. следует разделить на 354 (365 дней за вычетом одиннадцати праздничных и нерабочих дней). Среднедневной заработок определяется как частное от такого деления и составляет 12 грн. 31 коп. Эту сумму следует умножить на количество дней отпуска (122) за вычетом праздничных и нерабочих дней (7). За время отпуска начисляется заработная плата 1415 грн. 65 коп. (12 грн. 31 коп. х 115 дней). Сумма, подлежащая выплате, определяется после удержания налога с доходов граждан и взносов на общеобязательное государственное социальное страхование.

Аналогичный порядок действует в отношении всех дополнительных отпусков в связи с обучением.

5. Заработная плата за время дополнительного оплачиваемого отпуска, предоставляемого в связи с обучением без отрыва от производства, выплачивается в соответствии с общим правилом ст. 21 Закона «Об отпусках» [162] не позднее трех дней до начала отпуска.

6. Если за период отпуска работник не смог сдать экзамены, зачеты или выполнить другие предусмотренные учебным планом работы, отчисления из заработка работника ранее выплаченных денежных сумм не могут производиться. В то же время дополнительно оплачиваемый отпуск имеет строго целевое назначение. Поэтому, например, в случае защиты дипломного проекта (работы) до окончания установленного срока дополнительного отпуска работник обязан выйти на работу на следующий день после защиты (немедленно либо с учетом возможности выехать к месту работы). Нарушение этой обязанности является основанием для применения к работнику дисциплинарного взыскания. Однако взыскать с работника сумму, выплаченную ему за период отпуска, и в этом случае нельзя: для этого нет правового основания. Более того, даже при условии нецелевого использования дополнительного отпуска, предоставленного в связи с обучением без отрыва от производства, применять к работнику меры дисциплинарного взыскания можно, но взыскать сумму, выплаченную за время отпуска, нельзя (кроме случаев сообщения работником ложных данных, когда взыскание может производиться в соответствии со ст. 127 КЗоТ с применением по аналогии ст. 239 КЗоТ).

Статья 218. Предоставление работникам, обучающимся в высших заведениях образования и аспирантуре, свободных от работы дней

Работникам, обучающимся на последних курсах высших заведений образования, в течение десяти учебных месяцев перед началом выполнения дипломного проекта (работы) или сдачи государственных экзаменов предоставляется еженедельно при шестидневной рабочей неделе один свободный от работы день для подготовки к занятиям с оплатой его в размере 50 процентов получаемой заработной платы, но не ниже минимального размера заработной платы.

При пятидневной рабочей неделе количество свободных от работы дней изменяется в зависимости от продолжительности рабочей смены при условии сохранения общего количества свободных от работы часов.

В течение десяти учебных месяцев перед началом выполнения дипломного проекта (работы) или сдачи государственных экзаменов работникам, по их желанию, могут быть предоставлены дополнительно еще один-два свободных от работы дня в неделю без сохранения заработной платы.

Работникам, обучающимся без отрыва от производства в аспирантуре, по их желанию, в течение четырех лет обучения предоставляется один свободный от работы день в неделю с оплатой его в размере 50 процентов средней заработной платы работника.

Работникам, обучающимся без отрыва от производства в аспирантуре, в течение четвертого года обучения предоставляется по их желанию дополнительно еще один свободный от работы день в неделю без сохранения заработной платы.

1. Определение периода, в течение которого работник имеет право на получение еженедельно при шестидневной рабочей неделе одного свободного от работы дня для подготовки к занятиям с оплатой его в размере пятидесяти процентов средней заработной платы, но не менее минимального размера заработной платы, зависит от учебного плана. Если учебным планом предусмотрена сдача государственных экзаменов, то они обычно сдаются в последний месяц последнего года обучения. До начала этого месяца и исчисляется период в десять учебных месяцев, в течение которого работник имеет право на льготы, установленные ст. 218 КЗоТ.

2. В период десяти месяцев включаются только учебные месяцы. Продолжительность учебного семестра определяется высшим учебным заведением (п. 4.1 Положения об организации учебного процесса в высших учебных заведениях [454]). Однако при решении вопроса о продолжительности учебных семестров учитываются требования учебных планов и программ. В любом случае только высшее учебное заведение способно точно определить период в десять месяцев перед началом государственных экзаменов (подготовки дипломной работы (проекта)). Приведем пример. При условии получения права на дополнительный оплачиваемый отпуск на период подготовки и защиты дипломного проекта (работы) с 1 марта 2008 года (с учетом того, что июль и август обычно не являются учебными месяцами) один свободный от работы день в неделю должен предоставляться в период с 1 марта 2007 года по 1 марта 2008 года (за исключением июля и августа 2007 года).

3. Очевидно, не только при пятидневной рабочей неделе, но и при суммированном учете рабочего времени количество предоставленных работнику свободных от работы дней может изменяться таким образом, чтобы общее количество рабочих часов, в течение которых работник освобождается от работы, оставалось неизменным.

4. Работники, обучающиеся в высших учебных заведениях без отрыва от производства, имеют право требовать предоставления им на период десяти месяцев перед началом выполнения дипломного проекта (работы) или сдачи государственных экзаменов одного-двух свободных от работы дней в неделю без сохранения заработной платы. Этому праву корреспондирует соответствующая обязанность собственника.

5. Комментируемая статья предоставляет лицам, обучающимся без отрыва от производства в аспирантуре, право на получение в течение всех четырех лет обучения одного свободного от работы дня в неделю с оплатой в размере 50 процентов средней заработной платы, исчисляемой в соответствии с Порядком исчисления средней заработной платы [346]. В течение четвертого года обучения в аспирантуре собственник обязан также предоставлять таким работникам, по их желанию, один свободный от работы день в неделю без сохранения заработной платы. Часть вторая ст. 25 Закона «Об отпусках» [162] косвенно признает предоставление работникам в течение четвертого года обучения в аспирантуре одного свободного от работы дня без сохранения заработной платы разновидностью отпуска без сохранения заработной платы.

С учетом части второй ст. 218 КЗоТ следует сделать вывод о том, что указанные свободные дни (один день в неделю) предоставляются из расчета шестидневной рабочей недели. При пятидневной рабочей неделе и суммированном учете рабочего времени предоставление свободных от работы дней не должно изменять общего количества часов рабочего времени, в течение которого работник имеет право на освобождение от работы.

Статья 219. Оплата проезда к месту нахождения высшего заведения образования

Собственник или уполномоченный им орган оплачивает работникам, обучающимся в высших заведениях образования с вечерней и заочной формами обучения, проезд к месту нахождения заведения образования и назад один раз в год на установочные занятия, для выполнения лабораторных работ и сдачи зачетов и экзаменов — в размере 50 процентов стоимости проезда.

В таком же размере производится оплата проезда для подготовки и защиты дипломного проекта (работы) или сдачи государственных экзаменов.

1. На собственников независимо от формы собственности предприятия возлагается обязанность оплачивать проезд работников, обучающихся без отрыва от производства в высших учебных заведениях, к местонахождению учебного заведения и в обратном направлении в размере пятидесяти процентов стоимости проезда. Статья 219 КЗоТ не содержит ограничений по виду транспортного средства и классу вагона (каюты). Она также не содержит отсылок к каким-либо актам, которые такие ограничения устанавливают. При таких условиях оплата проезда должна осуществляться в соответствии с правилами оплаты проезда при командировках.

2. Оплата в таком же размере стоимости проезда к месту нахождения учебного заведения и в обратном направлении для подготовки и защиты дипломного проекта (работы) или сдачи государственных экзаменов не ставится в зависимость от того, что в этом учебном году работник уже использовал право на проезд к месту нахождения учебного заведения и в обратном направлении в связи с поездкой на установочные занятия, для выполнения лабораторных работ, сдачи экзаменов и зачетов.

Статья 220. Ограничение сверхурочных работ для обучающихся работников

Работников, обучающихся без отрыва от производства в средних и профессионально-технических заведениях образования, запрещается привлекать в дни занятий к сверхурочным работам.

1. Комментируемая статья запрещает привлечение к сверхурочным работам в дни занятий только работников, обучающихся без отрыва от производства в общеобразовательных школах и профессионально-технических учебных заведениях. Однако в силу ст. 202 КЗоТ, которая вменяет в обязанность собственнику создавать работникам условия для совмещения работы с обучением, требование не привлекать к сверхурочным работам в дни занятий могут предъявлять и работники, обучающиеся без отрыва от производства в высших учебных заведениях. Такое требование будет особенно обоснованным, если привлечение к сверхурочным работам лишает работника возможности посещать занятия. Но и у собственника, решившего привлечь такого работника к сверхурочным работам, будут аргументы для отстаивания своей позиции. Он будет ссылаться на то, что там, где законодатель хотел запретить привлечение работников, обучающихся без отрыва от производства, к сверхурочным работам, он этот запрет сформулировал достаточно четко.