Науково-практичний коментар до законодавства України про працю

Статья 243. Право работников на объединение в профессиональные союзы

В соответствии с Конституцией Украины и Законом Украины «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» граждане Украины имеют право на основании свободного волеизъявления без какого бы то ни было разрешения создавать профессиональные союзы с целью представительства, осуществления и защиты своих трудовых и социально-экономических прав и интересов, вступать в них и выходить из них на условиях и в порядке, определенных их уставами, принимать участие в работе профессиональных союзов.

Государство признает профессиональные союзы полномочными представителями работников и защитниками их трудовых, социально-экономических прав и интересов в органах государственной власти и местного самоуправления, в отношениях с собственником или уполномоченным им органом, а также с другими объединениями граждан.

1. Статья 36 Конституции Украины признает право граждан на участие в профессиональных союзах с целью защиты своих трудовых и социально-экономических прав и интересов. Профессиональные союзы в той же статье определяются как общественные организации, объединяющие граждан, связанных общими интересами по роду их профессиональной деятельности. Конкретнее профессиональный союз (профсоюз) определен в ст. 1 Закона «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» [191] (далее в рамках комментария к главе XVI Кодекса законов о труде — Закон) как добровольная неприбыльная общественная организация, объединяющая граждан, связанных общими интересами по роду их профессиональной (трудовой) деятельности (обучения).

Целью деятельности профсоюзов является защита трудовых, социально-экономических прав и интересов их членов.

2. В ст. 5 Закона конкретизируется принцип равенства трудовых прав, закрепленный в ст. 2¹ КЗоТ в отношении членства в профсоюзах: запрещается не только ограничение трудовых прав работников в связи с членством в профсоюзе, но и установление преимуществ по этому критерию. В частности, это означает, что соглашение между профсоюзом и работодателем о преимущественном праве членов этого профсоюза на заключение трудовых договоров с этим работодателем является недействительным. Это же касается и соглашений по поводу преимущественного права членов этого профсоюза на сохранение трудовых правоотношений. Следует, однако, признать, что допустимость увольнения работников по инициативе собственника только с согласия выборного органа первичной профсоюзной организации (профсоюзного представителя), за установленными исключениями, создает существенные преимущества в реализации права на труд для членов профессиональных союзов.

3. Установленное ст. 36 Конституции право граждан на участие в профсоюзах определяется в комментируемой статье и ст. 6 Закона [191] как их право создавать профсоюзы на основании свободного волеизъявления без какого-либо разрешения, вступать в них и выходить из них на условиях и в порядке, определенных уставами профсоюзов. Это не исключает отказа работнику предприятия, на котором действует тот или иной профсоюз, в приеме в члены этого профсоюза, если право работников на членство не предусмотрено уставом этого профсоюза. Вопрос об утрате права членства в профсоюзе, в частности, в связи с увольнением с работы на данном предприятии, Закон [191] не решает. Поэтому оно может решаться в уставах профсоюзов. Право работников свободно выбирать профсоюз, в который они желают вступить, не исключает ограничения уставами профсоюзов двойного членства в профсоюзах (часть пятая ст. 7 Закона [191]).

4. Поскольку ст. 26 Конституции предусматривает возможность установления законами и международными договорами Украины особенностей правового положения иностранцев и лиц без гражданства, часть вторая ст. 6 Закона [191] не признает за этими лицами права создания профсоюзов, но признает их право вступать в действующие профсоюзы, если это предусмотрено их уставами.

5. Буквально ст. 36 Конституции признает профсоюзы как объединения граждан, связанных общими интересами по роду их профессиональной деятельности. Однако это положение не следует объяснять как запрет приема в состав профсоюза таких лиц, которые заняты другим, чем основной круг членов профсоюза, родом профессиональной деятельности. Поэтому часть вторая ст. 7 Закона [191] предоставляет гражданам право свободно выбирать профсоюз, в который они желают вступить, а в соответствии с частью четвертой той же статьи уставом профсоюза может быть предусмотрено членство в профсоюзе лиц, занятых творческой деятельностью, членов фермерских хозяйств, физических лиц — субъектов предпринимательской деятельности, а также лиц, обучающихся в профессионально-техническом или высшем учебном заведениях, лиц, уволившихся с работы или службы в связи с выходом на пенсию или временно не работающих. Нет никаких препятствий для членства в профсоюзах граждан, являющихся участниками собственности на имущество предприятия (члены кооперативов, коллективных предприятий, участники хозяйственных обществ).

6. Закон предусматривает возможность существования в составе организационной структуры профсоюзов собственно профессиональных союзов (профсоюзов), первичных профсоюзных организаций республиканских, региональных, областных, местных, других профсоюзов, объединений (организаций, советов, федераций, конфедераций и т. п.) профсоюзов. Предусмотрено также создание профсоюзных органов, в частности выборных органов первичных профсоюзных организаций, а также избрание профсоюзных представителей (доверенных лиц).

7. В качестве базовой организации нужно признать профессиональный союз (профсоюз). Профессиональные союзы могут иметь статус первичных, местных, областных, региональных, республиканских, всеукраинских. Производными являются организации профсоюзов, в том числе первичные, входящие в состав определенного профсоюза, и объединения профсоюзов.

Статус первичных имеют профсоюзы или организации профсоюзов, действующие на предприятии, в учреждении, организации, учебном заведении или объединяющие членов профсоюза, которые обеспечивают себя работой самостоятельно. Местный профсоюз в соответствии с частью третьей ст. 11 Закона [191] должен объединять не менее двух первичных профсоюзов, действующих на разных предприятиях, в учреждениях, организациях одной административно-территориальной единицы (города, района, села).

Областные профсоюзы имеют такой статус, если их организационные звенья существуют в большинстве административно-территориальных единиц области, городов Киева и Севастополя, или в большинстве таких единиц области, городов Киева и Севастополя, где расположены предприятия определенной отрасли.

Статус региональных имеют профсоюзы, организационные звенья которых существуют в большинстве административно-территориальных единиц двух или более областей.

Статус всеукраинских профсоюзов ст. 11 Закона [191] признает за профсоюзами, имеющими один из следующих признаков: 1) наличие организационных звеньев профсоюза в большинстве административно-территориальных единиц Украины, определенных в ст. 133 Конституции (там названы области, города Киев и Севастополь); 2) наличие организационных звеньев профсоюза в большинстве административно-территориальных единиц Украины, где расположены предприятия определенной отрасли. По этим же признакам в отношении Автономной Республики Крым профсоюзы могут быть признаны республиканскими.

8. В соответствии со ст. 1 Закона [191] первичная организация профсоюза — это добровольное объединение членов профсоюза, которые, как правило, работают на одном предприятии, в учреждении, организации независимо от формы собственности и вида хозяйствования или у физического лица, использующего наемный труд, или обеспечивают себя работой самостоятельно, или обучаются в одном учебном заведении. Поэтому на момент вступления в первичную организацию профсоюза гражданин должен быть членом соответствующего профсоюза. Однако Закон не препятствует тому, чтобы уставами профсоюзов было предусмотрено право первичной организации профсоюза решать вопрос о приеме граждан в состав членов профсоюза. Это особенно важно в отношении профсоюзов, имеющих иной статус, чем статус местных.

9. Первичные организации одного профсоюза могут добровольно объединяться в республиканские, региональные, областные, местные, другие организации данного профсоюза. Это — объединения первичных профсоюзных организаций, а не объединения профсоюзов. Их легализация не предусмотрена.

10. Профсоюзы имеют право с целью выполнения уставных заданий создавать на добровольных началах объединения (ассоциации, советы, федерации, конфедерации и т. п.). Объединения могут создаваться по отраслевому, территориальному и другому признаку. За профсоюзами признается право свободно выходить из объединений профсоюзов (часть первая ст. 8 Закона [191]).

11. Профсоюзы могут создаваться на основании решения, принимаемого собранием (учредительным или общим) членов (будущих членов) профсоюза, конференцией, съездом.

Профсоюз должен иметь свой устав (положение), требования к содержанию которого изложены в ст. 14 Закона [191].

12. По поводу легализации профсоюзов законодатель находится в поиске приемлемого решения. 15 сентября 1999 года был принят Закон «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» [191]. В ст. 16 данного Закона предусматривалась обязательная легализация профессиональных союзов путем их регистрации в Министерстве юстиции либо его территориальных органах. 13 сентября 2001 года ст. 16 названного Закона была изложена в новой редакции, в соответствии с которой профессиональные союзы «подлежат легализации (официальному признанию) путем регистрации на соответствие заявленному статусу». 15 мая 2003 года был принят Закон «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» [242], допускающий возможность установления особенностей государственной регистрации объединений граждан, в том числе профессиональных союзов. Однако момент приобретения статуса юридического лица объединениями граждан был определен именно упомянутым Законом. Таковым признан момент государственной регистрации в соответствии с данным Законом. Вскоре — 5 июня 2003 года — был принят Закон, которым ст. 16 Закона «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» [191] изложена в новой редакции. Было установлено, что профессиональные союзы подлежат «легализации путем уведомления на соответствие заявленному статусу». Такая легализация должна была осуществляться Министерством юстиции и его территориальными органами. Проблема коллизии между Законом «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» [191] и Законом «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» [242] оставалась и после этого. Попытка ее решения была предпринята Законом «О внесении изменений в Закон Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» от 16.03.2006 г. [263], которым ст. 3 Закона «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» [242] была дополнена частью четвертой следующего содержания: «Министерство юстиции Украины и его территориальные органы осуществляют регистрацию (легализацию) объединений граждан (в том числе профессиональных союзов и их объединений), благотворительных организаций, политических партий, творческих союзов и их территориальных ячеек, адвокатских объединений, торгово-промышленных палат, бирж, других учреждений и организаций, определенных законом, и выдают свидетельство о государственной регистрации, оформленное государственным регистратором в соответствующем исполнительном комитете городского совета города областного значения или в районной, районной в городах Киеве и Севастополе государственной администрации по местонахождению юридического лица». Заметим, что в соответствии с абзацем восьмым ч. 1 ст. 1 указанного Закона [242] свидетельство о государственной регистрации удостоверяет факт внесения записи о государственной регистрации юридического лица либо физического лица — предпринимателе именно в Единый государственный реестр юридических лиц и физических лиц — предпринимателей.

13. Впрочем, Закон от 16.03.2006 г. [263] решил только вопрос о том, в какой Государственный реестр вносится запись о легализации (по терминологии данного Закона [263] — государственная регистрация) профессиональных союзов. Вопрос о моменте приобретения профессиональными союзами статуса юридического лица должен решаться с учетом следующего. В соответствии со ст. 16 Закона [191] профсоюз, объединение профсоюзов приобретают права юридического лица с момента утверждения устава (положения). Наличие у профсоюза статуса юридического лица является основанием для приобретения статуса юридического лица организациями данного профсоюза. В ст. 14 Закона [191] не употребляется термин «утверждение», а речь идет о «принятии» уставов профсоюзов съездами, конференциями, учредительным либо общим собранием членов профсоюза соответствующего уровня.

14. Легализация профсоюзов и их объединений осуществляется Министерством юстиции и его территориальными управлениями того уровня, который соответствует уставу профсоюзов (ст. 16 Закона [191]). Для легализации подаются следующие документы: 1) заявление; 2) устав (положение); 3) протокол съезда, конференции, собрания с решением об утверждении устава (положения); сведения о выборных органах, о наличии организаций профсоюза в соответствующих административно-территориальных единицах, об учредителях объединения профсоюзов. На основании поданных документов орган юстиции проверяет соответствие заявленного статуса профсоюза требованиям ст. 11 Закона [191], при необходимости запрашивает дополнительные документы, необходимые для подтверждения статуса, включает профсоюз, объединение профсоюзов в реестр объединений граждан и выдает свидетельство о регистрации.

Организации профсоюзов, в том числе первичные, легализируются путем направления в адрес органа легализации по месту своего нахождения сообщения о принадлежности к определенному профсоюзу.

15. Деятельность профсоюзов и их объединений прекращается по решению их общего собрания (конференции) или на основании решения суда о запрете деятельности профсоюза либо объединения профсоюзов, принимаемого в случаях нарушения ими Конституции и законов Украины. При принятии такого решения суд должен руководствоваться ст. 28-32 Закона «Об объединении граждан» [118].

16. Не называя государственные органы, на которые непосредственно возлагаются соответствующие функции, ст. 13 Закона [191] формулирует ряд обязанностей государства по содействию в деятельности профсоюзов:

1) государство обеспечивает реализацию права граждан на объединение в профессиональные союзы и соблюдение прав и интересов профсоюза;

2) государство признает профсоюзы полномочными представителями работников и защитниками их трудовых, социально-экономических прав и интересов, сотрудничает с профсоюзами в их реализации, способствует профсоюзам в установлении деловых партнерских взаимоотношений с работодателями и их объединениями;

3) государство способствует обучении профсоюзных кадров, совместно с профсоюзами обеспечивает повышение уровня их знаний о правовой и социальной защите работников.

17. Обязанность предприятий, учреждений, организаций содействовать профессиональным союзам в их деятельности конкретизируется в ст. 249-251 КЗоТ (см. комментарий к этим статьям) и ст. 42-45 Закона [191].

Статья 244. Права профессиональных союзов, их объединений

Права профессиональных союзов, их объединений определяются Конституцией Украины, Законом Украины «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности», настоящим Кодексом, иными нормативно-правовыми актами.

1. В соответствии со ст. 9 Конституции («действующие международные договоры, согласие на обязательность которых дано Верховной Радой Украины, являются частью национального законодательства Украины») в Украине применяются нормы международных договоров, соглашений, конвенций, в частности конвенций Международной организации труда, устанавливающих высший уровень гарантий по обеспечению деятельности профсоюзов.

2. В силу ст. 4 Закона «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» [191] на профсоюзы распространяется действие Закона «Об объединении граждан», если иное не предусмотрено Законом «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» [191]. В п. 4 раздела VI «Заключительные положения» Закона «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» [191] предусматривается, что законы Украины и другие нормативно-правовые акты применяются в части, не противоречащей данному Закону [191]. Поэтому нормы данного Закона [191] подлежат преимущественному применению даже перед нормами Кодекса законов о труде.

3. Статья 4 Закона «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» [191] запрещает ограничивать права и гарантии деятельности профсоюзов, предусмотренные Конституцией и данным Законом, кроме случаев, установленных частью второй ст. 3 названного Закона [191], в соответствии с которой предусмотрено установление особенностей применения данного Закона [191]. Такие особенности могут устанавливаться законами в отношении Вооруженных Сил, но не для профсоюзов, созданных работниками, заключившими трудовые договоры с учреждениями Вооруженных Сил, а для профсоюзов, создаваемых военнослужащими. Следовательно, эти особенности выходят за рамки трудового законодательства и темы этой книги. Что касается особенностей применения Закона [191], о котором идет речь, в органах внутренних дел и Службы безопасности Украины, то часть вторая ст. 3 Закона [191] не исключает установления в этих ведомствах особенностей деятельности и профсоюзов, созданных работниками, работающими в этих ведомствах по трудовому договору, и профсоюзов, созданных сотрудниками этих органов, не заключающими трудовые договоры (военнослужащими, лицами, которым присвоено специальное звание милиции). Установление особенностей применения названного Закона [191] к профсоюзам, созданным работниками, которые заключили трудовые договоры с учреждениями, входящими в состав других воинских формирований, действующих в соответствии с законодательством, не предусмотрено.

Статья 245. Право работников принимать участие в управлении предприятиями, учреждениями, организациями

Работники имеют право принимать участие в управлении предприятиями, учреждениями, организациями через общие собрания (конференции), советы трудовых коллективов, профессиональные союзы, которые действуют в трудовых коллективах, иные органы, уполномоченные трудовым коллективом на представительств, вносить предложения по улучшению работы предприятия, учреждения, организации, а также по вопросам социально-культурного и бытового обслуживания.

Собственник или уполномоченный им орган обязан создавать условия, обеспечивающие участие работников в Управлении предприятиями, учреждениями, организациями. Должностные лица предприятий, учреждений, организаций обязаны в установленный срок рассматривать критические замечания и предложения работников и сообщать им о принятых мерах.

1. Конституция Украины признает за гражданами право принимать участие в управлении государственными делами, но прямо не предоставляет право работникам принимать участие в управлении предприятиями, учреждениями, организациями. И все-таки комментируемая статья не является единственной закрепляющей право работников на участие в управлении предприятиями, учреждениями, организациями. Таких норм много в Кодексе законов о труде, других законах, посвященных регулированию трудовых отношений, в Хозяйственном кодексе [90] (ст. 65, 69), Законе СССР «О трудовых коллективах и повышении их роли в управлении предприятиями, учреждениями, организациями» [566] и в других законодательных актах.

2. Порядок рассмотрения предложений по поводу улучшения работы предприятия, учреждения, организации, предложений по вопросам социально-культурного и бытового обслуживания регулируется Законом «Об обращении граждан» [160].

Статья 246. Первичные профсоюзные организации на предприятиях, в учреждениях, организациях

Первичные профсоюзные организации на предприятиях, в учреждениях, организациях и их структурных подразделениях представляют интересы своих членов и защищают их трудовые, социально-экономические права и интересы.

Первичные профсоюзные организации осуществляют свои полномочия через созданные в соответствии с уставом (положением) выборные органы, а в организациях, где выборные органы не создаются, — через профсоюзного представителя, уполномоченного согласно уставу на представительство интересов членов профессионального союза, действующего в пределах прав, предоставленных Законом Украины «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» и уставом профессионального союза.

В случае если на предприятии, в учреждении, организации действует несколько первичных профсоюзных организаций, представительство коллективных интересов работников предприятия, учреждения, организации по заключению коллективного договора осуществляется объединенным представительным органом в порядке, определенном частью второй ст. 13 настоящего Кодекса.

1. В ст. 19 Закона [191] конкретнее, чем в ст. 246 КЗоТ, раскрывается содержание права профсоюзов на представительство, указывается на право профсоюзов осуществлять представительство и защиту трудовых, социально-экономических прав и интересов членов профсоюзов в органах государственной власти и органах местного самоуправления, в отношениях с работодателями, а также с другими объединениями граждан.

В ст. 19 Закона [191] признается право профсоюзов на представительство и защиту интересов работников независимо от членства в профсоюзах, если речь идет о коллективных интересах. Такое представительство осуществляется при заключении коллективных договоров и соглашений и внесении изменений в них, в процессе контроля за их выполнением, а также другими способами, предусмотренными законодательством.

В вопросах индивидуальных прав и интересов профсоюза имеют право на представительство прав и интересов только своих членов в порядке, предусмотренном законодательством и уставами профсоюзов. При этом профсоюзы имеют право представлять своих членов при реализации ими конституционного права на обращение за защитой своих прав в судебные органы, к Уполномоченному Верховной Рады Украины по правам человека, а также в международные судебные учреждения.

2. Предусматривается осуществление первичными профсоюзными организациями их полномочий через выборные органы или профсоюзного представителя. Следует иметь в виду, что некоторые права предоставляются законом непосредственно выборному органу первичной профсоюзной организации или профсоюзному представителю, что исключает реализацию таких прав непосредственно первичной профсоюзной организацией (собранием), даже если такая организация и была небольшой.

Статья 247. Полномочия выборного органа первичной профсоюзной организации на предприятии, в учреждении, организации

Выборный орган первичной профсоюзной организации на предприятии, в учреждении, организации:

1) заключает и контролирует исполнение коллективного договора, отчитывается о его выполнении на общем собрании трудового коллектива, обращается с требованием к соответствующим органам о привлечении к ответственности должностных лиц за невыполнение условий коллективного договора;

2) совместно с собственником или уполномоченным им органом решает вопрос введения, пересмотра и изменений норм труда;

3) совместно с собственником или уполномоченным им органом решает вопросы оплаты труда работников, форм и систем оплаты труда, расценок, тарифных сеток, схем должностных окладов, условий введения и размеров надбавок, доплат, премий, вознаграждений и иных поощрительных, компенсационных выплат;

4) совместно с собственником или уполномоченным им органом решает вопросы рабочего времени и времени отдыха, согласовывает графики сменности и предоставления отпусков, установления подытоженного учета рабочего времени, дает разрешение на проведение сверхурочных работ, работ в выходные дни и т.п.;

5) совместно с собственником или уполномоченным им органом решает вопросы социального развития предприятия, улучшения условий труда, материально-бытового, медицинского обслуживания работников;

6) принимает участие в решении социально-экономических вопросов, определении и утверждении перечня и порядка предоставления работникам социальных льгот;

7) принимает участие в разработке правил внутреннего трудового распорядка предприятия, учреждения или организации;

8) представляет интересы работников по их поручениям по время рассмотрении индивидуальных трудовых споров и в коллективном трудовом споре, содействует его решению;

9) принимает решение о требовании к собственнику или уполномоченному им органу расторгнуть трудовой договор (контракт) с руководителем предприятия, учреждения, организации, если он нарушает Закон Украины «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности», законодательство о труде, уклоняется от участия в переговорах по заключению или изменению коллективного договора, не исполняет обязательств по коллективному договору, допускает иные нарушения законодательства о коллективных договорах;

10) дает согласие или отказывает в предоставлении согласия на расторжение трудового договора по инициативе собственника или уполномоченного им органа с работников, являющимся членом профессионального союза, действующего на предприятии, в учреждении, организации, в случаях, предусмотренных законом;

11) принимает участие в расследовании несчастных случаев, профессиональных заболеваний и аварий, в работе комиссии по охране труда;

12) осуществляет общественный контроль за выполнением собственником или уполномоченным им органом законодательства о труде и об охране труда, за обеспечением на предприятии, в учреждении, организации безопасных и безвредных условий труда, производственной санитарии, правильным применением установленных условий оплаты труда, требует устранения выявленных недостатков;

13) осуществляет контроль за подготовкой и подачей собственником или уполномоченным им органом документов, необходимых для назначения пенсий работникам и членам их семей;

14) осуществляет контроль за предоставлением пенсионерам и инвалидам, которые до выхода на пенсию работали на предприятии, в учреждении, организации, права пользования наравне с его работниками имеющимися возможностями по медицинскому обслуживанию, обеспечению жильем, путевками в оздоровительные и профилактические учреждения и другими социальными услугами и льготами согласно уставу предприятия, учреждения, организации и коллективному договору;

15) представляет интересы застрахованных лиц в комиссии по социальному страхованию, направляет работников в санатории, профилактории и дома отдыха, туристические комплексы, базы и оздоровительные учреждения на условиях, предусмотренных коллективным договором или соглашением, проверяет состояние организации медицинского обслуживания работников и членов их семей;

16) определяет совместно с собственником или уполномоченным им органом в соответствии с коллективным договором размер средств, которые будут направлены на строительство, реконструкцию, содержание жилья, ведет учет граждан, нуждающихся в улучшении жилищных условий, распределяет в установленном законодательством порядке жилую площадь в домах, сооруженных за средства или с участием предприятия, учреждения, организации, а также жилую площадь, которая предоставляется собственнику в распоряжение в других домах, осуществляет контроль за жилищно-бытовым обслуживанием работников;

17) представляет интересы работников предприятия-должника в ходе процедуры банкротства.

Выборные органы профсоюзной организации, действующие на предприятии, в учреждении, организации, имеют также другие права, предусмотренные законодательством Украины.

1. В ст. 247 КЗоТ употребляется термин «выборный орган первичной профсоюзной организации на предприятии, в учреждении, организации», поскольку такой орган может быть коллегиальным (обычно это — профсоюзный комитет), а может быть единоличным (профсоюзный представитель).

2. Хотя в соответствии с частью первой ст. 12 КЗоТ стороной коллективного договора признается первичная профсоюзная организация, п. 1 ст. 247 КЗоТ конкретизирует это правило, предоставляет выборному органу первичной профсоюзной организации право заключения и контроля выполнения коллективного договора, обращения с требованиями в соответствующие органы о привлечении к ответственности служебных лиц за невыполнение условий коллективного договора. На выборный орган возлагается также обязанность отчитываться на общем собрании трудового коллектива о выполнении коллективного договора. Право выборного органа на заключение коллективного договора приобрело исключительный характер, поскольку в соответствии со ст. 12 КЗоТ представители, избранные на общем собрании наемных работников, могут заключать коллективный договор только при отсутствии на предприятии профсоюзной организации.

Формулировку п. 2 ст. 247 КЗоТ, в соответствии с которой вопросы введения, пересмотра и изменения норм труда решаются выборным органом первичной профсоюзной организации совместно с собственником, следует признать общим правилом. Конкретизируется форма участия выборного органа во введении, пересмотре и изменении норм труда в ст. 86 КЗоТ: с выборным органом первичной профсоюзной организации собственник обязан согласовать введение, изменения и пересмотр норм труда.

3. Правило п. 3 ст. 247 КЗоТ о праве выборного органа первичной профсоюзной организации принимать участие в решении вопросов оплаты труда должно применяться с учетом ст. 15 Закона «Об оплате труда» [150]: 1) выборный орган первичной профсоюзной организации принимает участие в заключении коллективного договора, в котором должны определяться все условия оплаты труда; 2) если коллективный договор не заключен, собственник должен согласовать условия оплаты труда с выборным органом. С учетом преимущества норм Закона «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» [191] перед нормами других законов (п. 4 раздела VI «Заключительные положения») следует признать, что условия оплаты труда должны согласовываться с выборными органами всех действующих на предприятии первичных профсоюзных организаций, а не только с представляющей интересы большинства работников. На наш взгляд, п. 3 ст. 247 КЗоТ не означает, что закон требует общего решения этих вопросов в каждом отдельном случае в отношении каждого отдельного работника (т. е. при применении условий труда). Эти вопросы должны решаться совместно профсоюзными органами и собственником во время принятия соответствующих локальных нормативных актов, если только они не были приняты при заключении коллективного договора (т. е. при установлении условий труда).

4. В п. 4 ст. 247 КЗоТ содержится общая норма о том, что выборный орган первичной профсоюзной организации совместно с собственником решает вопросы рабочего времени и времени отдыха, затем перечисляет конкретные вопросы на этот счет, а в конце этого пункта значится «и т. п.». Отсюда следует вывод о том, что все вопросы рабочего времени и времени отдыха собственник обязан решать по согласованию с выборным органом первичной профсоюзной организации.

5. При применении п. 5 ст. 247 КЗоТ, предоставляющего выборному органу первичной профсоюзной организации право вместе с собственником решать вопросы социального развития предприятия, улучшения условий труда, материально-бытового и медицинского обслуживания работников, следует учитывать положение ч. 1 ст. 69 ГК [90], в соответствии с которыми вопросы социального развития решаются трудовым коллективом при участии собственника. По нашему мнению, все эти полномочия выборного органа первичной профсоюзной организации и трудового коллектива не выходят за рамки их участия в заключении коллективного договора.

6. Об участии выборного органа первичной профсоюзной организации в разработке правил внутреннего трудового распорядка см. комментарий к ст. 142 КЗоТ.

7. В соответствии с частью пятой ст. 246 КЗоТ и частью третьей ст. 19 Закона [191] индивидуальные права и интересы своих членов профессиональные союзы представляют и защищают в порядке, предусмотренном законодательством и уставами профсоюзов. В п. 8 ст. 247 КЗоТ и п. 8 части первой ст. 38 Закона [191] устанавливается, что такое представительство при рассмотрении индивидуальных трудовых споров осуществляется по поручению работников. Такое поручение может, по нашему мнению, оформляться любым документом, подписанным работником, если из него вытекает волеизъявление работника доверить профсоюзному органу осуществление представительства. Однако полномочия физического лица, которое будет действовать от имени выборного органа первичной профсоюзной организации при рассмотрении индивидуальных трудовых споров, должны быть оформлены доверенностью соответствующего выборного органа (ч. 2 ст. 42 ГПК [92]).

8. Хотя ст. 3 Закона «О порядке разрешения коллективных трудовых споров (конфликтов)» [178] признает профсоюзную организацию стороной коллективного трудового спора на производственном уровне, только собрание наемных работников вправе определять орган, который будет представлять их интересы (часть первая ст. 4 того же Закона [178]). Поэтому п. 8 ст. 247 КЗоТ и п. 8 ст. 38 Закона [191] предусматривают необходимость наличия у выборного органа первичной профсоюзной организации поручения на представительство в коллективном трудовом споре. Поручение может быть оформлено решением собрания членов трудового коллектива, протоколом собрания либо извлечением из него.

9. О предъявлении выборным органом первичной профсоюзной организации к собственнику требования о расторжении трудового договора с руководителем предприятия, учреждения, организации см. комментарий к ст. 45 КЗоТ. Решение о предъявлении такого требования выборный орган принимает на своем заседании с соблюдением порядка принятия решений, предусмотренного уставом. Требование должно быть вручено собственнику с получением необходимой расписки. Оно может быть направлено собственнику по почте (заказным письмом, поскольку в случае спора необходимо будет предоставить доказательства направления требования собственнику).

10. О даче выборным органом первичной профсоюзной организации согласия на увольнение работников по инициативе собственника см. комментарий к ст. 43 КЗоТ.

11. Обязательность участия выборного органа первичной профсоюзной организации в расследовании несчастных случаев, профессиональных заболеваний и аварий предусмотрена пп. 11, 12, 22, 23, 37, 42, 49 Порядка расследования и ведения учета несчастных случаев, профессиональных заболеваний и аварий на производстве [433].

12. Об осуществлении выборным органом первичной профсоюзной организации общественного контроля за соблюдением законодательства о труде см. комментарий к ст. 259 КЗоТ.

13. В соответствии со ст. 80 Закона «О пенсионном обеспечении» [112] заявление о назначении пенсий подается лицом, получившим право на пенсию и находящимся в трудовых правоотношениях, по месту работы. В связи с этим выборному органу первичной профсоюзной организации предоставляется право контролировать подготовку и подачу собственником документов, необходимых для назначения пенсий работникам и членам их семей (в случае смерти работников). Следует, однако, учитывать, что ст. 80 данного Закона [112] и ст. 44 Закона «Об общеобязательном государственном пенсионном страховании» [247] предусматривает обращение с заявлениями о назначении пенсий в территориальный орган Пенсионного фонда или в уполномоченный им орган либо к лицу в порядке, определяемом правлением Пенсионного фонда по согласованию с Министерством труда и социальной политики.

14. Предоставление санаторно-курортного лечения осуществляется за счет средств Фонда социального страхования по временной потере трудоспособности (ст. 47 Закона «Об общеобязательном государственном социальном страховании в связи с временной потерей трудоспособности и расходами, обусловленными погребением» [217]), Фонда социального страхования от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний (ч. 5 ст. 34 Закона «Об общеобязательном государственном социальном страховании от несчастного случая на производстве и профессионального заболевания, вызвавших потерю трудоспособности» [194]). Поэтому решение о предоставлении такого рода социальных услуг принимает комиссия по социальному страхованию предприятия или соответствующий рабочий орган Фонда социального страхования от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний. При таких условиях выборный орган первичной профсоюзной организации направляет работников в санатории, профилактории, дома отдыха, туристические комплексы, базы и оздоровительные заведения только тогда, когда это осуществляется за счет средств собственника в соответствии с коллективным договором или за счет собственных средств профсоюзной организации (профсоюза).

15. В соответствии со ст. 50 Закона «Об общеобязательном государственном социальном страховании в связи с временной потерей трудоспособности и расходами, обусловленными погребением» [217] решение о назначении материального обеспечения и предоставлении социальных услуг за счет Фонда социального страхования по временной потере трудоспособности принимается комиссией (уполномоченным) по вопросам социального страхования, создаваемой (избираемой) на предприятии в составе представителя администрации и застрахованных лиц (выборного органа первичной профсоюзной организации либо других органов, которые представляют застрахованных лиц).

16. Выборному органу первичной профсоюзной организации предоставляется право совместно с собственником определять размер средств, направляемых на строительство, реконструкцию и содержание жилищного фонда, вести учет граждан (работников), нуждающихся в улучшении жилищных условий, распределять жилую площадь, предоставляемую работникам не только на условиях найма (ст. 52 Жилищного кодекса [81]; п. 58 Правил учета граждан, нуждающихся в улучшении жилищных условий, и предоставления им жилых помещений в Украинской ССР [325]), но и в собственность.

17. В ст. 247 КЗоТ и ст. 38 Закона [191] не содержится исчерпывающий перечень прав выборного органа первичной профсоюзной организации. В частности, по согласованию с выборным органом или при его участии решаются следующие вопросы:

1) введение руководителями государственных и коммунальных предприятий, учреждений, организаций совместно с выборными органами первичных профсоюзных организаций ограничения на совместительство в отношении некоторых категорий работников (п. 1 постановления Кабинета Министров Украины «О работе по совместительству работников государственных предприятий, учреждений и организаций» [334]). Этот механизм ограничения совместительства действует наряду с механизмом, установленным частью второй ст. 21 КЗоТ;

2) установление в отдельных случаях для работников срока испытания до шести месяцев (ст. 27 КЗоТ);

3) установление перечня работ, где по условиям производства перерывы для отдыха и приема пищи установить нельзя, а также определяются порядок и место приема пищи (ст. 66 КЗоТ);

4) отнесение выполняемых работ к определенным тарифным разрядам (тарификация работ) и присвоение квалификационных разрядов работникам (часть четвертая ст. 96 КЗоТ);

5) установление коллективной (бригадной) материальной ответственности (часть вторая ст. 135² КЗоТ);

6) применение поощрений в отношении работников (ст. 144 КЗоТ).

18. Отсутствие в действующем законодательстве положений о согласовании с выборным органом первичной профсоюзной организации перечней работ и профессий, предоставляющих работникам право на бесплатное получение спецодежды, спецобуви и других средств индивидуальной защиты, мыла, перечней работ и профессий, предоставляющих право на получение молока или других равноценных пищевых продуктов (раньше это было предусмотрено Положением о правах профсоюзного комитета предприятия, учреждения, организации, утратившим силу на территории Украины), означает лишь то, что эти вопросы необходимо решать в коллективном договоре.

19. Список должностей, работ и профессий, где устанавливается ненормируемый рабочий день, определяется коллективным договором. В силу прямого указания на это в ст. 8 (п. 2) Закона «Об отпусках» [162] такой вопрос может решаться собственником по согласованию с выборным органом первичной профсоюзной организации только в случаях, когда коллективный договор не заключался.

20. Выборные органы первичной профсоюзной организации сохранили право контроля за выполнением собственником законодательства о труде, правил и норм техники безопасности и производственной санитарии, за правильным применением установленных норм оплаты труда. Наиболее подходящим средством воздействия на руководителей, допустивших обнаруженные в процессе контроля нарушения, является предъявление требования о расторжении трудового договора с руководителем, допустившим такие нарушения (ст. 45 КЗоТ и п. 9 части первой ст. 38 Закона [191]).

Статья 248. Гарантии деятельности профсоюзов

Для реализации полномочий профсоюзов, предусмотренных Законом Украины «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности», члены выборных органов профсоюзных организаций предприятий, учреждений, организаций, вышестоящих профсоюзных органов, а также полномочные представители этих органов имеют право:

1) беспрепятственно посещать и осматривать места работы на предприятии, в учреждении, организации, где работают члены профсоюзов;

2) требовать и получать от собственника или уполномоченного им органа, другого должностного лица соответствующие документы, сведения и объяснения об условиях труда, выполнении коллективных договоров, соблюдении законодательства о труде и социально-экономических прав работников;

3) непосредственно обращаться в устной или письменной форме к собственнику или уполномоченному им органу, к должностным лицам по профсоюзным вопросам;

4) проверять работу учреждений торговли, общественного питания, здравоохранения, детских учреждений, общежитий, транспортных предприятий и предприятий бытового обслуживания, принадлежащих или оказывающих услуги предприятию, учреждению, организации, в которых работают члены профсоюзов;

5) размещать собственную информацию в помещения и на территории предприятия, учреждения, организации в доступных для работников местах;

6) проверять расчеты по оплате труда и государственному социальному страхованию, использование средств на социальные и культурные мероприятия и жилищное строительство.

1. Права, перечисленные в комментируемой статье, предоставляются членам выборных органов первичных профсоюзных организаций, выборных органов профсоюзов, в состав которых входят первичные профсоюзные организации предприятий, учреждений, организаций, профсоюзных объединений, в состав которых входят эти профсоюзы. Члены профсоюзных органов вправе совершать действия, перечисленные в ст. 248 КЗоТ, при наличии документа, подтверждающего статус члена профсоюзного органа. Эти права предоставляются также полномочным представителям этих органов. Такими могут быть любые лица, полномочия которых на совершение соответствующих действий надлежащим образом удостоверены выборным органом первичной профсоюзной организации, предоставившим такие полномочия.

2. Право беспрепятственно посещать и осматривать места работы не означает право игнорировать пропускной режим. Требование о предоставлении возможности посетить и осмотреть места работы должно быть предъявлено не охраннику, дежурящему на проходной, а руководителю предприятия или другому уполномоченному служебному лицу. Эти лица обязаны дать необходимые указания работникам, обеспечивающим соблюдение пропускного режима.

Право посещать и осматривать места работы не должно нарушать установленного законодательством или в соответствии с законодательством режима секретности, в том числе коммерческой тайны.

3. Право членов выборных органов первичных профсоюзных организаций предприятий, учреждений, организаций, вышестоящих профсоюзных органов и полномочных представителей этих органов получать документы и сведения конкретизирует право профсоюзов на информацию, предусмотренное ст. 251 КЗоТ. Собственник обязан предоставить указанным лицам документы и сведения, указанные в п. 2 ст. 248 КЗоТ, в соответствующий срок, но не позднее недельного срока, установленного ст. 25¹ КЗоТ.

4. Лица, указанные в ст. 248 КЗоТ, вправе проверять работу заведений торговли, общественного питания и т. п. только при условии, что эти заведения принадлежат предприятию либо обслуживают работников предприятия на основании договора, заключенного между предприятием и собственником указанных заведений или непосредственно с этими заведениями (если это предусмотрено такими договорами).

5. При проверке расчетов по оплате труда и государственному социальному страхованию члены выборных органов и полномочных представителей вправе требовать предоставления всех соответствующих документов.

6. Использование средств на социальные и культурные мероприятия и жилищное строительство может проверяться, поскольку направление средств на эти цели предусмотрено коллективным договором.

Статья 249. Обязанность собственника или уполномоченного им органа по созданию условий для деятельности профсоюзов

Собственник или уполномоченный им орган обязан содействовать созданию надлежащих условий для деятельности первичных профсоюзных организаций, действующих на предприятии, в учреждении, организации.

Помещения для работы выборного профсоюзного органа и проведения собрания работников, являющихся членами профессионального союза со всем необходимым оборудованием, связью, отоплением, освещением, уборкой, транспортом, охраной предоставляется собственником или уполномоченным им органом в порядке, предусмотренном коллективным договором.

При наличии письменных заявлений работников, являющихся членами профессионального союза, собственник или уполномоченный им орган ежемесячно бесплатно удерживает из заработной платы и перечисляет на счет профессионального союза членские профсоюзные взносы работников в соответствии с заключенным коллективным договором или отдельным соглашением в сроки, определенные этим договором или соглашением. Собственник или уполномоченный им орган не вправе задерживать перечисление указанных средств.

Споры, связанные с невыполнением собственником или уполномоченным им органом этих обязанностей, рассматриваются в судебном порядке.

Здания, помещения, сооружения, в том числе арендованные, предназначенные для ведения культурно-образовательной, оздоровительной, физкультурной и спортивной работы среди работников предприятия, учреждения, организации и членов их семей, а также оздоровительные лагеря могут передаваться на договорной основе в пользование профсоюзным организациям этого предприятия, учреждения, организации.

1. В частях первой — третьей комментируемой статьи формулируются обязанности собственника, которым корреспондируют права профсоюзных организаций, подлежащие защите в судебном порядке, на что прямо указывается в части четвертой ст. 249 КЗоТ.

В части пятой ст. 249 КЗоТ формулируется лишь право предприятий, учреждений, организаций передавать в пользование профсоюзным организациям этих же предприятий, учреждений, организаций названные объекты. В силу специального и императивного характера этой нормы ей не могут противоречить уставы юридических лиц и положения о них.

Профсоюзная организация не вправе требовать от собственника передачи ей объектов, указанных в части пятой ст. 249 КЗоТ, без специального правового основания, но после заключения договора о передаче этих объектов в пользование профсоюзной организации последняя вправе требовать передачи объектов во исполнение договора, в том числе и обратиться с иском в суд.

2. В силу общего правила части первой ст. 249 КЗоТ собственник обязан создавать все необходимые условия для деятельности профсоюзных организаций, а не только конкретно названные в частях второй и третьей этой статьи. При наличии на предприятии профсоюзных организаций, входящих в состав разных профсоюзов, им должны быть созданы равные условия для деятельности, иначе будет нарушаться правило о равенстве профсоюзов (ст. 10 Закона [191]) и равенстве трудовых прав (ст. 2¹ КЗоТ; право на объединение в профсоюзы ст. 2 КЗоТ признает одним из основных трудовых прав работников).

3. Помещения в соответствии с частью второй ст. 249 КЗоТ передаются собственником в порядке, установленном коллективным договором. Однако право на предоставление помещений имеют и профсоюзные организации, не принимавшие участия в заключении коллективного договора (часть вторая ст. 12 КЗоТ).

4. Закон «О налогообложении прибыли предприятий» [167] не содержит прямого указания на возможность или невозможность отнесения расходов плательщиков налога на прибыль на цели, указанные в части второй комментируемой статьи, на их валовые расходы. По нашему мнению, это возможно. Дело в том, что деятельность профсоюза сегодня, исходя из действующего законодательства о труде, рассматривается как элемент управления предприятием. Так, в силу закона условия труда разрабатываются при подготовке коллективного договора его сторонами. Выборный орган первичной профсоюзной организации принимает участие в утверждении графиков сменности, графиков отпусков. Без его разрешения не могут осуществляться сверхурочные работы, невозможно привлечение работников к работе в выходной день. Поэтому расходы, связанные с обеспечением деятельности выборного органа первичной профсоюзной организации, являются необходимыми для хозяйственной деятельности предприятия. Результаты работы выборного органа первичной профсоюзной организации, по терминологии ч. 5.1 ст. 5 Закона «О налогообложении прибыли предприятий» [167], используются в собственной хозяйственной деятельности плательщика налога на прибыль именно так, как и результаты работы бухгалтерии либо планово-экономического отдела предприятия.

5. Что же касается транспортного обеспечения работы выборного органа первичной профсоюзной организации, то поскольку преимущественно под предоставлением выборному органу транспорта имеется в виду именно легковой транспорт, то эти расходы не могут быть отнесены на валовые расходы плательщиков налога на прибыль (кроме оплаты труда водителей).

6. Профсоюзные взносы часть третья ст. 249 КЗоТ предписывает перечислять на счет профсоюза, а не первичную профсоюзную организацию предприятия. Однако по ходатайству первичной профсоюзной организации предприятия, учреждения, организации и профсоюза, в который входит первичная профсоюзная организация, эти средства могут перечисляться на счет первичной профсоюзной организации.

Статья 250. Отчисление средств предприятиями, учреждениями, организациями первичным профсоюзным организациям на культурно-массовую, физкультурную и оздоровительную работу

Собственники или уполномоченные ими органы обязаны отчислять средства первичным профсоюзным организациям на культурно-массовую, физкультурную и оздоровительную работу в размерах, предусмотренных коллективными договорами и соглашениями, но не менее 0,3 процента фонда оплаты труда в соответствии с Законом Украины «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности».

1. Комментируемая статья распространяется на все предприятия, учреждения, организации, в которых действуют первичная профсоюзная организация или первичный профсоюз, созданный работниками данного предприятия, учреждения, организации. В силу ст. 45 Закона [191], которая обязывает осуществлять такие отчисления всех работодателей, и в силу распространения понятия «работодатель» на физических лиц — нанимателей (ст. 1 Закона), указанные физические лица также обязаны производить отчисления, если наемные работники создали первичную организацию профсоюза или профсоюз.

2. Установлен минимальный размер отчислений — 0,3 процента фонда оплаты труда. Фонд оплаты труда при этом определяется в соответствии с разделом II Инструкции по статистике заработной платы [528]. Более высокий размер отчислений может быть предусмотрен коллективным договором.

3. Периодичность перечисления средств на счет первичной профсоюзной организации должна определяться коллективным договором.

4. Поскольку юрисдикция судов распространяется на все правоотношения, возникающие в государстве (часть вторая ст. 124 Конституции), первичная профсоюзная организация вправе предъявить в суде иск о взысканиях денежных сумм, которые собственник должен перечислить на ее счет для проведения культурно-массовой и физкультурной работы.

5. Источником средств, перечисляемых предприятиями, организациями и физическими лицами — субъектами предпринимательской деятельности в соответствии со ст. 250 КЗоТ, является прибыль, остающаяся в распоряжении предприятия либо организации после уплаты налогов. Учреждение получает возможность перечисления средств первичной профсоюзной организации, если это предусмотрено сметой.

Статья 251. Обязанность собственника или уполномоченного им органа представлять информацию на запросы профсоюзов, их объединений

Собственник или уполномоченный им орган обязан в недельный срок предоставлять по запросу профсоюзов, их объединений информацию об условиях и оплате труда работников, социально-экономическом развитии предприятия, учреждения, организации и выполнении коллективных договоров и соглашений.

В случае задержки выплаты заработной платы собственник или уполномоченный им орган обязан по требованию выборных профсоюзных органов предоставить письменное разрешение на получение в банках информации о наличии средств на счетах предприятия, учреждения, организации или получить такую информацию в банках и предоставить ее профсоюзному органу. В случае отказа собственника или уполномоченного им органа предоставить такую информацию или разрешение на получение информации его действия или бездействие могут быть обжалованы в суд.

1. Комментируемая статья предоставляет право на получение информации профсоюзам и их объединениям. Предоставление такого права профсоюзам означает, что оно принадлежит и первичным профсоюзным организациям, и их объединениям.

2. Установлен недельный срок для предоставления информации, предусмотренной ст. 251 КЗоТ. Нарушение этого срока может повлечь за собой предъявление требования о расторжении трудового договора с руководителем предприятия, не предоставившим информацию или нарушившим срок ее предоставления.

Статья 252. Гарантии для работников предприятий, учреждений, организаций, избранных в профсоюзные органы

Работникам предприятий, учреждений, организаций, избранным в состав выборных профсоюзных органов, гарантируются возможности для осуществления их полномочий.

Изменение условий трудового договора, оплаты труда, привлечение к дисциплинарной ответственности работников, являющихся членами выборных профсоюзных органов, допускается лишь по предварительному согласию выборного профсоюзного органа, членами которого они являются.

Увольнение членов выборного профсоюзного органа предприятия, учреждения, организации (в том числе структурных подразделений), его руководителей, профсоюзного представителя (там, где не избирается выборный орган профессионального союза), кроме случаев соблюдения общего порядка, допускается при наличии согласия выборного органа, членами которого они являются, а также высшего выборного органа этого профессионального союза (объединения профессиональных союзов).

Увольнение по инициативе собственника или уполномоченного им органа работников, избиравшихся в состав профсоюзных органов предприятия, учреждения, организации, не допускается в течение года после истечения срока, на который избирался этот состав (кроме случаев полной ликвидации предприятия, учреждения, организации, выявленного несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе в связи с состоянием здоровья, что препятствует продолжению данной работы, или совершения работником действий, за которые законом предусмотрена возможность увольнения с работы или службы). Такая гарантия не представляется работникам в случае досрочного прекращения полномочий в этих органах в связи с ненадлежащим исполнением своих обязанностей или по собственному желанию, за исключением случаев, если это связано с состоянием здоровья.

Работникам, уволенным в связи с избранием их в состав выборных профсоюзных органов, по истечении срока их полномочий предоставляется прежняя работа (должность) или с согласия работника другая равноценная работа (должность).

Членам выборных профсоюзных органов, не освобожденным от своих производственных либо служебных обязанностей, предоставляется на условиях, предусмотренных коллективным договором, свободное от работы время с сохранением средней заработной платы для участия в консультациях и переговорах, выполнения других общественных обязанностей в интересах трудового коллектива, а также на время участия в работе выборных профсоюзных органов, но не менее 2 часов в неделю.

На время профсоюзной учебы работникам, избранным в состав выборных профсоюзных органов предприятия, учреждения, организации, предоставляется дополнительный отпуск продолжительностью до 6 календарных дней с сохранением средней заработной платы за счет собственника или уполномоченного им органа.

За работниками, избранными в состав выборных органов профсоюзной организации, действующей на предприятии, в учреждении, организации, сохраняются социальные льготы и поощрения, установленные для других работников по месту работы в соответствии с законодательством. На предприятии за счет его средств этим работникам могут быть предоставлены дополнительные льготы, если это предусмотрено коллективным договором.

1. Часть первая комментируемой статьи формулирует общее положение, возлагающее на собственника (работодателя) обязанность создавать работникам предприятий, учреждений, организаций, избранным в состав выборных профсоюзных органов, возможности для осуществления их полномочий. По аналогии это правило следует применять в отношении профсоюзных представителей. Основанием для применения аналогии в данном случае является часть первая ст. 249 КЗоТ, возлагающая на собственника обязанность создавать условия для деятельности первичных профсоюзных организаций, действующих на предприятии.

2. Коллективным договором должно определяться время, в течение которого члены выборных профсоюзных органов (а не только выборных органов первичных профсоюзных организаций) освобождаются от выполнения трудовых обязанностей с сохранением заработной платы, для выполнения своих общественных обязанностей в интересах трудового коллектива. Часть шестая ст. 252 КЗоТ и часть шестая ст. 41 Закона [191] устанавливают минимальную продолжительность времени, в течение которого названные лица освобождаются от работы, — два часа в неделю.

3. Изменение условий трудового договора, оплаты труда обычно возможно только с согласия сторон трудового договора. При наличии согласия сторон согласование этих вопросов с выборным органом первичной профсоюзной организации не требуется. Однако специальными нормами только в отдельных случаях установлена возможность одностороннего изменения работодателем условий трудового договора, оплаты труда. Так, право работодателя уменьшить по результатам аттестации размер должностного оклада в пределах, предусмотренных штатным расписанием, не подлежит сомнению (часть шестая ст. 96 КЗоТ). Однако в отношении работников, избранных в состав выборных профсоюзных органов и не освобожденных от выполнения трудовых обязанностей, работодатель может реализовать это право только при наличии предварительного согласия выборного профсоюзного органа, членом которого является работник. Аналогичным образом собственник без согласия выборного профсоюзного органа, членом которого является работник, относящийся к указанной категории, не может реализовать свое право на одностороннее изменение существенных условий труда (часть третья ст. 32 КЗоТ). Такой вывод следует сделать из части второй ст. 252 КЗоТ и части второй ст. 41 Закона [191].

4. Такой же порядок (т. е. только при наличии предварительного согласия выборного профсоюзного органа, членом которого является работник) установлен для привлечения к дисциплинарной ответственности названных работников (кроме случаев, предусмотренных ст. 32 Закона «О порядке разрешения коллективных трудовых споров (конфликтов)» [187]).

5. На увольнение работника — члена выборного профсоюзного органа предприятия, учреждения, организации, их структурных подразделений, руководителей профсоюзного органа предприятия, учреждения, организации, их подразделений, профсоюзного представителя (если профсоюзный орган не избирается) собственник обязан, кроме соблюдения общего порядка, получить предварительное согласие органа, членом которого является работник, а также вышестоящего органа этого профсоюза (профсоюзного объединения). Из части второй ст. 252 КЗоТ следует, что получение такого согласия является обязательным при увольнении по любому основанию. Это правило подлежит безусловному выполнению при расторжении трудового договора по инициативе собственника (не только по основаниям, предусмотренным ст. 40, 41 КЗоТ, но и по другим основаниям). Нет оснований игнорировать это правило и при расторжении трудового договора по инициативе работника, по инициативе лиц, не являющихся стороной трудового договора (ст. 45 КЗоТ), а также с согласия сторон, по окончании срока трудового договора, в порядке перевода. Однако при прекращении трудового договора по другим основаниям соблюдение анализируемого правила невозможно. Это касается увольнения работника по основаниям, предусмотренным п. 3, 7 ст. 36, 7 КЗоТ.

6. Поскольку в ст. 252 КЗоТ и ст. 41 Закона [191] используются понятия «объединение профессиональных союзов», «вышестоящий орган профсоюза (объединение профессиональных союзов)», необходимо учитывать следующее. Если на предприятии действует не самостоятельный (надлежащим образом легализованный) профсоюз, а первичная профсоюзная организация, то она входит в состав того или иного профсоюза, выборный орган которого и является вышестоящим. Если же на предприятии действует надлежащим образом легализованный профсоюз, входящий в состав профсоюзного объединения, то он и будет тем «профсоюзным объединением», вышестоящим профсоюзным объединением, о котором идет речь в ст. 252 КЗоТ и ст. 41 Закона [191]. Если же действующий на предприятии профсоюз надлежащим образом легализован, но не входит в какое-либо профсоюзное объединение, то правила о получении собственником согласия вышестоящего органа профсоюза или профсоюзного объединения не могут применяться из-за отсутствия предмета правового регулирования.

7. Дополнительная гарантия для работников, избиравшихся в состав профсоюзных органов, в виде запрета на их увольнение в течение года по окончании срока, на который они избирались, действует лишь при увольнении по инициативе собственника (т. е. при увольнении по любому основанию, квалифицируемому как увольнение по инициативе собственника). Эта гарантия не действует при увольнении в связи с полной ликвидацией предприятия, учреждения, организации, при совершении работником действий, за которые законодательством предусмотрена возможность увольнения (пп. 3, 4, 7, 8 ст. 40, пп. 1-3 ст. 41 КЗоТ), а также в случаях выявленного несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие состояния здоровья, что препятствует выполнению данной работы. Не предоставляются такие гарантии в случае досрочного прекращения полномочий в профсоюзных органах предприятий, учреждений, организаций в связи с ненадлежащим выполнением своих обязанностей или по собственному желанию, кроме случаев, когда это обусловлено состоянием здоровья.

8. В соответствии со ст. 15 Закона «Об отпусках» [162] и частью седьмой ст. 41 Закона [191] члены выборных профсоюзных органов предприятий, учреждений, организаций получают право на дополнительный отпуск продолжительностью до 6 календарных дней за счет работодателя. Этот отпуск предоставляется один раз за весь период полномочий после каждых выборов для профсоюзной обучения.

9. Возложение на собственника обязанности предоставить прежнюю работу (должность) работникам, которые были уволены с работы в связи с избранием их в состав выборных профсоюзных органов, после окончания срока их выборных полномочий не означает, что с целью выполнения этой обязанности собственник вправе уволить работника, который был принят на эту работу (должность) после избрания на выборную должность работника, подлежащего трудоустройству в связи с окончанием выборных полномочий. Если должность занята, собственник не обязан предоставлять такому работнику прежнюю работу (должность). Даже и обязанность предоставления равноценной работы (должности) при отсутствии соответствующей вакансии не может быть выполнена.